Постанова № 24819109, 05.06.2012, Донецький апеляційний адміністративний суд

Головуючий у 1 інстанції - Кірієнко В.О.

Суддя-доповідач - Ляшенко Д.В.

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 червня 2012 року справа №2а/0570/2584/2012

приміщення суду за адресою: 83017, м. Донецьк, бул. Шевченка, 26

Донецький апеляційний адміністративний суд у складі суддів Ляшенка Д.В., Чумака С.Ю., Ястребової Л.В. розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Велес-Донбас" на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 02 квітня 2012 р. у справі №2а/0570/2584/2012, за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Велес-Донбас" до Державної податкової інспекції у Київському районі м.Донецька, про скасування податкових повідомлень-рішень,-

ВСТАНОВИВ:

27 лютого 2012 року ТОВ "Велес-Донбас" звернулось до суду з позовом до ДПІ У Київському районі м.Донецька про скасування податкових повідомлень-рішень № 337/10/23-213/34959781 від 11.01.2012р. та № 336/10/23-2/34959781 від 11.01.2012р.

В обґрунтування позовних вимог товариство зазначило, що податковим органом було проведено позапланову невиїзну документальну перевірку ТОВ "Велес-Донбас" з питань правомірності нарахування податкового кредиту з податку на додану вартість на податку на прибуток за період з 01.07.2009 року по 30.09.2011 року по взаємовідносинам з ТОВ "ТК "Велес-Груп". Перевірка проводилася у зв"язку із отриманням постанови слідчого по ВВС СВ ПМ ДПА в місті Севастополь, про призначення позапланової виїзної перевірки від 11.07.2011 року.

За результатами перевірки було складено акт від 19.12.2011 року № 7723/23-2/34959781, яким було встановлено порушення ч.5 ст.203, 215, 216, 228, 235 ЦК України, а саме укладення ТОВ "Велес-Донбас" нікчемних правочинів з його контрагентами покупцями та постачальниками.

ДПІ вважало, що позивачем порушено пп.1.4 ст. 1, пп.7.3.1 п.7.3, пп. 7.4.1 п.7.4 ст. 7 Закону України "Про податок на додану вартість" від 03.04.1997 року № 168/97-ВР (зі змінами та доповненнями) , п. 187.1 ст.187 Податкового кодексу України, та пп. 4.1.1 п.4.1, пп.5.2.1 п.5.2, пп.5.3.9 п.5.3, п.5.9 ст.5 , пп. 11.3.1 п.11.3 ст.11 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємства" № 334/97-ВР від 22.05.1997 року (зі змінами та доповненнями), п. 137.1, п. 137.4 ст. 137, п.138.1 ст.138, пп.139.1.9 п.139.1 ст.139 Податкового кодексу України, а саме: завищення податкового кредиту та валових витрат за наслідками укладання нікчемних угод.

Перевіркою встановлено здійснення нікчемних правочинів між ТОВ "Велес-Донбас" та ТОВ "ТК "Велес-Груп", по операціям з поставки ТМЦ та послуг у 2009-2011 року, що призвело до заниження податку на додану вартість на суму 22 077 грн. та заниження податку на прибуток у сумі 27 597 грн.

26.12.2011 року позивачем було подано до ДПІ Київського району м. Донецька заперечення до акту перевірки від 19.12.2011 року № 7723/23-2/34959781, а 10.01.2012 року отримана відповідь за результатами розгляду заперечень до акту перевірки, якою визнано обґрунтованими висновки, зроблені інспекторами в акті.

17.01.2012 року позивач поштою отримав податкові повідомлення рішення № 337/10/23-213/34959781 від 11.01.2012 року за платежем податок на додану вартість, сума грошового зобов"язання за основним платежем 22 077 грн., сума штрафних санкцій 6 443 грн., та № 336/10/23-2/34959781 від 11.01.2012 року за платежем податок на прибуток, сума грошового зобов"язання за основним платежем 27 597 грн., сума штрафних санкцій - 6 899 грн., на загальну суму 63 016 грн.

Зазначені рішення є протиправними оскільки позивачем угоди виконані, підстав для визнання їх недійсними не виникло, належними доказами нікчемність правочинів не доведено і позивачем ніяких порушень податкового законодавства допущено не було.

Постановою суду 1 інстанції у задоволенні позову відмовлено.

Позивач вважаючи, що це судове рішення ухвалено з порушенням норм матеріального права, звернувся до суду з апеляційною скаргою, в якій просив постанову суду скасувати і прийняти нову постанову про задоволення вимог.

Представники сторін за викликом до суду не прибули.

Заслухавши доповідача, дослідивши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що скарга підлягає задоволенню, а постанову суду першої інстанції належить скасувати з наступних підстав.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Велес-Донбас" є юридичною особою, зареєстрованою виконавчим комітетом Донецької міської ради 21.02.2007 року за № 1 266 102 0000 024287, що підтверджується свідоцтвом про державну реєстрацію юридичної особи серія А00 № 735937.

Місцезнаходження суб"єкта господарювання відповідно до свідоцтва про державну реєстрацію : 83004, АДРЕСА_1, фактичне місцезнаходження : 83005, місто Донецьк, вул. Середня, буд. 6.

Як вбачається із свідоцтва № 100026134 про реєстрацію платника податку на додану вартість від 06.03.2007 року, ТОВ "Велес-Донбас" є платником ПДВ.

На підставі наказу ДПІ у Київському районі міста Донецька від 05.12.2011 року за № 1574, а також у зв"язку з отриманням постанови слідчого від 11.07.2011 року про призначення позапланової документальної перевірки у межах порушеної кримінальної справи № 110001, проведено документальну позапланову невиїзну перевірку фінансово господарської діяльності ТОВ "Велес-Донбас" з питання правомірності сплати податку на додану вартість та податку на прибуток за період з 01.07.2009 року по 30.09.2011 року по відносинам з ТОВ "ТК "Велес-Груп", про що було складено акт про результати документальної позапланової перевірки від 19.12.2011 року № 7723/23-2/34959781.

Зазначеним актом перевірки від 19.12.2011 року № 7723/23-2/34959781 податковим органом були встановлені порушення :

- ч.5 ст.203, 215, 216, 228, 235 Цивільного кодексу України у частині укладення ТОВ "Велес-Донбас" нікчемних правочинів з його контрагентами покупцями та постачальниками;

- пп.1.4 ст. 1, пп.7.3.1 п.7.3, пп. 7.4.1 п.7.4 ст. 7 Закону України "Про податок на додану вартість" від 03.04.1997 року № 168/97-ВР (зі змінами та доповненнями) , п. 187.1 ст.187 Податкового кодексу України, що призвело до заниження суми ПДВ, яка підлягає нарахуванню до сплати в бюджет, згідно податкових накладних, виписаних при здійсненні "нікчемного" правочину, всього у сумі 22 077 грн.;

- пп. 4.1.1 п.4.1, пп.5.2.1 п.5.2, пп.5.3.9 п.5.3, п.5.9 ст.5 , пп. 11.3.1 п.11.3 ст.11 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємства" № 334/97-ВР від 22.05.1997 року (зі змінами та доповненнями), п. 137.1, п. 137.4 ст. 137, п.138.1 ст.138, пп.139.1.9 п.139.1 ст.139 Податкового кодексу України, що призвело до заниження податку на прибуток, всього у сумі 27 597 грн. за ІV квартал 2010 року.

На підставах визначених в акті перевірки порушень, податковим органом було прийняте податкове повідомлення рішення № 337/10/23-213/34959781 від 11.01.2012 року, яким позивачу згідно п. 54.3.2 п. 54.3 ст. 54, п.123.1 ст.123 Податкового кодексу України, відповідно до п.1.4 ст.1, пп.7.3, пп.7.4.1, пп.7.4.5 п.7.4 ст. 7 Закону України "Про податок на додану вартість" від 03.04.1997 року № 168/97-ВР зі змінами та доповненнями та п.187.1 ст. 187 Податкового кодексу України, збільшено суму грошового зобов"язання за платежем податок на додану вартість в сумі 28 523 грн. (за основним платежем 22 077 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 6 443 грн.). (т.1,а.с. 124)

Кім того, податковим органом було прийняте податкове повідомлення рішення № 336/10/23-2/34959781 від 11.01.2012 року, яким позивачу згідно п. 54.3.2 п. 54.3 ст. 54, п.123.1 ст.123 Податкового кодексу України та відповідно до пп.4.1.1 п. 1.4 ст.4, пп.5.2.1 п.5.2, пп. 5.3.9 п.5.3, п.5.9 ст.5, пп. 11.3.1 п.11.3 ст.11 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 22.05.1997 року № 283/97-ВР зі змінами та доповненнями, збільшено суму грошового зобов"язання за платежем податок на прибуток в сумі 34 496 грн. (за основним платежем 27 597 грн., за штрафними (фінансовими) та санкціями 6 899 грн.) (т.1, а.с.125)

З акту перевірки та матеріалів справи вбачається, а саме довідки № 101-1147 з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій (ЄДРПОУ) від 26.02.2007 року, що видами діяльності ТОВ "Велес-Донбас" за КВЕД : оптова торгівля іншими машинами та устаткуванням, роздрібна торгівля залізними виробами, фарбами та склом, роздрібна торгівля іншими непродовольчими товарами, н.в.і.г., інші види оптової торгівлі.

Відповідно до матеріалів справи у перевіряємий період позивач знаходився у правових відносинах з ТОВ "ТК "Велес-Груп" на підставі договору купівлі-продажу від 12 жовтня 2010 року б/н метизної продукції, а також договору про надання послуг б/н від 07 жовтня 2010 року із додатком № 1 від 07 жовтня 2010 року.

На виконання умов зазначеного договору купівлі-продажу з ТОВ "ТК "Велес Груп" надано: рахунки-фактури № ВС-00000 45 від 28.10.2010 року на суму 52 374 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 8 728,99 грн., № ВС-0000195 від 03.11.2010 року на суму 22 284 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 3 714 грн., видаткові накладні № ВС-0000008 від 28.10.2010 року на суму 52 374 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 8 728,99 грн., № ВС-0000084 від 03.11.2010 року на суму 22 284 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 3 714 грн., а також податкові накладні № 35 від 28.10.2010 року на суму 52 374 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 8 728,99 грн., № 187 від 03.11.2010 року на суму 22 284 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 3 714 грн., № 172 від 05.11.2010 року на суму 52 400 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 8 733,33 грн., № 173 від 16.11.2010 року на суму 33 700 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 5 616,67 грн., № 174 від 19.11.2010 року на суму 27 500 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 4 583,33 грн., № 175 від 30.11.2010 року на суму 13 200 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 2 200 грн.

На виконання умов зазначеного договору про надання послуг з ТОВ "ТК "Велес-Груп" надано : рахунки - фактури № ВС-0000184 від 05.11.2010 року на суму 52 400 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 8 733,33 грн., № ВС-0000186 від 19.11.2010 року на суму 27 500 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 4 583,33 грн., № ВС-0000187 від 30.11.2010 року на суму 13 200 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 2 200 грн., акти здачі-прийняття робіт (надання послуг) № ВС-0000086 від 05.11.2010 року, № ВС-0000085 від 16.11.2010 року, № ВС-0000088 від 19.11.2011 року, № ВС-0000089 від 30.11.2010 року.

Продукцію було одержано за довіреностями від 03.11.2010 року № 65, від 28.10.2010 року № 63 на директора ТОВ "Велес-Донбас" ОСОБА_1.

Розрахунки між контрагентами проводились у безготівковій формі, що підтверджують банківські виписки, згідно яких на рахунок ТОВ "ТК "Велес-Груп" були перераховані грошові кошти: від 23.12.2010 року, від 27.12.2010 року, від 13.01.2011 року, від 20.01.2011 року, від 21.01.2011 року.

За результатами перевірки податковим органом зроблено висновок про заниження ТОВ "Велес-Донбас" суми податку на додану вартість, які підлягають сплаті до бюджету на суму 22 077 грн., за період з 01.07.2009 року по 30.09.2011 року, а також заниження податку на прибуток всього у сумі 27 597 грн. у 4 кварталі 2010 року, внаслідок укладання нікчемних правочинів.

Зазначений висновок відповідачем був зроблений на підставі результатів досудового слідства по кримінальній справі № 110001 за фактом фіктивного підприємництва, підроблення та використання реєстраційних та статутних документів та щодо, зокрема, ОСОБА_2. та ОСОБА_3. за ознаками злочинів, передбачених ч.3 ст.28 - ч.2 ст. 205, ч.3 ст.28- ч.3 ст. 358 КК України. В ході слідства було встановлено, що ОСОБА_2, за участю залучених ним осіб, організував створення фіктивних підприємств юридичних осіб, зокрема, у 2010 році ТОВ "ТК "Велес Груп" з метою прикриття незаконної діяльності по конвертації грошових засобів з безготівкової форми в готівку.

Крім того, підставою для висновку про зменшення сум ПДВ, податку на прибуток та нікчемності укладених договорів позивача із ТОВ "ТК "Велес Груп" ДПІ визначено ненадання основного документу на перевезення товару, а саме товарно-транспортних накладних із зазначенням пункту відвантаження товару та кінцевої адреси замовника.

Поняття правочину визначено статтею 202 Цивільного кодексу України, а саме правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Відповідно до частин 1, 2 статті 215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин).

У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.

Згідно із статтею 203 ЦК України, зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства, волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі, правочин має вчинятися у формі, встановленій законом, правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Статтею 228 ЦК України передбачено, що правочин вважається таким, що порушує публічний порядок, якщо він був спрямований на порушення конституційних прав і свобод людини і громадянина, знищення, пошкодження майна фізичної або юридичної особи, держави, Автономної Республіки Крим, територіальної громади, незаконне заволодіння ним.

Правочин, який вчинено з метою завідомо суперечною інтересам держави та суспільства, водночас суперечить моральним засадам суспільства, згідно з частиною 1 статті 203, частиною 2 статті 215 ЦК України є нікчемним, визнання такого право чину недійсним судом не вимагається.

Статтею 204 ЦК України передбачено, що правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.

Відповідно до частини 1 статті 55 Господарського кодексу України, суб'єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов'язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов'язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством.

Згідно з частиною 2 статті 55 Господарського кодексу України, суб'єктами господарювання є, зокрема, господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до ЦК України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку;

Частиною 4 статті 55 ГК України передбачено, що суб'єкти господарювання -господарські організації, які діють на основі права власності, права господарського відання чи оперативного управління, мають статус юридичної особи, що визначається цивільним законодавством та цим Кодексом.

Статтею 80 ЦК України визначено, що юридичною особою є організація, створена і зареєстрована у встановленому законом порядку. Юридична особа наділяється цивільною правоздатністю і дієздатністю, може бути позивачем та відповідачем у суді.

Згідно з частиною 4 статті 87 ЦК України, юридична особа вважається створеною з дня її державної реєстрації.

Відповідно до частини 2 статті 104 ЦК України юридична особа є такою, що припинилася, з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення.

Статтею 1 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" визначено, що Єдиний державний реєстр юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців (далі - Єдиний державний реєстр) - автоматизована система збирання, накопичення, захисту, обліку та надання інформації про юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців.

Відповідно до ч. 1 ст. 17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", відомості про юридичну особу або фізичну особу -підприємця включаються до Єдиного державного реєстру шляхом внесення записів на підставі відомостей з відповідних реєстраційних карток та відомостей, що надаються юридичними особами державному реєстратору за місцезнаходженням реєстраційної справи згідно із законодавством України.

Відповідно до пункту 18 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 6 листопада 2009 року № 9 "Про судову практику розгляду цивільних справ про визнання правочинів недійсними", при кваліфікації правочину за статтею 228 Цивільного кодексу України має враховуватися вина, яка виражається в намірі порушити публічний порядок сторонами правочину або однією зі сторін.

Отже, доведення факту існування нікчемного правочину повинно здійснюватись певними засобами доказування. Тобто, наявність доказів, на які посилаються податкові органи під час проведення перевірок, повинні міститися в актах перевірки, а тому може бути підставою для встановлення факту нікчемності (удаваності) правочину та звернення до суду з позовом про стягнення з платника податків коштів, отриманих за нікчемними угодами, але документальне дослідження передбачає аналіз усіх документів, необхідних для документування господарських операцій, зокрема, передбачених нормативно-правовими актами (Цивільний кодекс України, Господарський кодекс України, Закон України "Про бухгалтерській облік та фінансову звітність" та ін.), зокрема: наявність контрактів (договорів), пов"язаних з реалізацією, поставкою, купівлею-продажем товарів, тощо та додатки до них; документи, які підтверджують виконання договору або наявність яких є обов"язковою згідно змісту контракту (договору) (наприклад акт прийому-передачі товару, акт виконаних робіт, рахунки-фактури, тощо), а також податкові накладні, довіреності на отримання товарно-матеріальних цінностей), інші дані, що свідчать про реальність здійснюваних операцій; фінансово-господарські документи, що підтверджують сплату коштів (платіжні доручення, виписки банківських установ тощо); Реєстри отриманих та виданих податкових накладних.

Як вже зазначалось, в підтвердження виконання умов договорів, позивачем були надані самі договори, податкові та видаткові накладні, акти виконаних робіт, рахунки фактури та банківські виписки.

Позивач зазначив, що придбаний у ТОВ "ТК "Велес-Груп" товар, ним було надалі реалізовано іншим контрагентам, а саме:

- ПП "ONYX DON", що підтверджено договором купівлі-продажу № 9/03 від 10.03.2011 року, видатковою накладною № 0000000115 від 10.03.2011 року на суму 8 214,73 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 1 369,12 грн., податковою накладною № 25 від 10.03.2011 року на суму 8 214,73 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 1 369,12 грн., банківською випискою від 10.03.2011 року. Продукцію від ТОВ "Велес-Донбас" було одержано за довіреністю від 09.03.2011 року № 1164 на ОСОБА_4.;

- ДП "Ровенькиантрацит" що підтверджено договорами поставки № 110-3483гп від 29.10.2010 року, № 110-3987гп від 16.12.2010 року, № 111-332гп від 25.01.2011 року, № 111-760гп від 15.02.2011 року, № 111-1629 від 01.04.2011 року, рахунком фактурою № 00000549 від 21.10.2010 року на суму 5 400 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 900 грн., видатковими накладними № 0000000579 від 03.11.2010 року на суму 2 700 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 450 грн., № 0000000700 від 17.12.2010 року на суму 2 700 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 450 грн., № 0000000699 від 17.12.2010 року на суму 31 924,38 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 5 320,73 грн., № 0000000017 від 27.01.2011 року на суму 51 035,89 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 8 505,98 грн., № 0000000070 від 17.02.2011 року на суму 52 443,95 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 8 740,66 грн., № 0000000163 від 04.04.2011 року на суму 54 373,49 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 9 062,25 грн., податковими накладними № 558 від 03.11.2010 року на суму 2 700 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 450 грн., № 669 від 17.12.2010 року на суму 2 700 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 450 грн., № 668 від 17.12.2010 року на суму 31 924,38 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 5 320,73 грн., № 29 від 27.01.2011 року на суму 51 035,89 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 8 505,98 грн., № 28 від 17.02.2011 року на суму 52 443,95 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 8 740,66 грн., № 5 від 04.04.2011 року на суму 54 373,49 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 9 062,25 грн., банківськими виписками від 18.01.2011 року, від 16.02.2011 року, від 23.03.2011 року, від 07.04.2011 року, від 13.04.2011 року. Продукцію від ТОВ "Велес-Донбас" було одержано за довіреністю від 16.12.2010 року № 3754 на ОСОБА_5, від 26.01.2011 № 235 на ОСОБА_6;

- ТОВ "Профіль-ОМЦ", що підтверджено договором поставки № 02/02 від 01.02.2011 року, видатковою накладною № 0000000073 від 17.02.2011 року на суму 11 220,37 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 1 870,06 грн., податковою накладною № 30 від 17.02.2011 року на суму 11 220,37 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 1 870,06 грн., банківською випискою від 17.02.2011 року;

- ВАТ "Ясинуватський коксохімічний завод", що підтверджено договором № 567/12 від 21.06.2010 року, видатковими накладними № 0000000625 від 19.11.2010 року на суму 5 847,36 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 974,56 грн., № 0000000627 від 19.11.2010 року на суму 1 494,30 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 249,05 грн., податковими накладними № 601 від 19.11.2010 року на суму 5847,36 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 974,56 грн., № 603 від 19.11.2010 року на суму 1 494,30 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 249,05 грн., банківською випискою від 22.11.2010 року. Продукцію від ТОВ "Велес-Донбас" було одержано за довіреностями від 19.11.2010 року № 6133, № 6135 на ОСОБА_7.;

- ЗАТ "Авдіївський завод металевих конструкцій", що підтверджено договором купівлі-продажу № 22/98 від 19.03.2008 року, рахунками фактурами № 00000604 від 18.11.2010 року на суму 3 165,98 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 527,66 грн., № 00000591 від 11.11.2010 року на суму 5 797,46 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 966,24 грн., № 0000000557 від 26.10.2010 року на суму 3 835,18 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 639,20 грн., видатковими накладними № 0000000594 від 08.11.2010 року на суму 3 835,19 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 639,20 грн., № 0000000607 від 12.11.2010 року на суму 5 797,46 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 966,24 грн., № 0000000644 від 26.11.2010 року на суму 7 670,38 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 1 278,40 грн., № 0000000653 від 30.11.2010 року на суму 3 165,98 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 527,66 грн., № 0000000705 від 22.12.2010 року на суму 7 670,38 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 1 278,40 грн., № 000000009 від 18.01.2011 року на суму 12 140,33 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 2 023,39 грн., податковими накладними № 571 від 08.11.2010 року на суму 3 835,19 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 639,20 грн., № 586 від 12.11.2010 року на суму 5 797,46 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 966,24 грн., № 618 від 26.11.2010 року на суму 7 670,38 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 1 278,40 грн., № 626 від 30.11.2010 року на суму 3 165,98 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 527,66 грн., № 674 від 22.12.2010 року на суму 7 670,38 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 1 278,40 грн., № 9 від 18.01.2011 року на суму 12 140,33 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 2 023,39 грн., банківськими виписками від 11.11.2010 року, від 15.11.2010 року, від 09.12.2010 року, від 29.12.2010 року, від 24.01.2010 року. Продукцію від ТОВ "Велес-Донбас" було одержано за довіреністю від 08.11.2010 року № 1236 на ОСОБА_8, від 04.01.2011 року № 5 на ОСОБА_9;

-ТОВ "Востокенергоконструкція", що підтверджено договором купівлі продажу № 1 від 03.01.2008 року, видатковими накладними № 0000000568 від 28.10.2010 року на суму 2 498,75 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 416,46 грн., № 0000000569 від 28.10.2010 року на суму 826,28 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 137,71 грн., № 0000000596 від 09.11.2010 року на суму 47 495,02 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 7 915,84 грн., № 0000000603 від 11.11.2010 року на суму 19 962,70 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 3 327,12 грн., № 0000000604 від 11.11.2010 року на суму 21 962,28 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 3 660,38 грн., № 0000000638 від 19.11.2010 року на суму 616,45 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 102,74 грн., № 0000000636 від 24.11.2010 року на суму 16 024,20 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 2 670,70 грн., № 0000000639 від 25.11.2010 року на суму 6 711,61 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 1 118,60 грн., № 0000000640 від 25.11.2010 року на суму 7 969,03 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 1 328,17 грн., № 0000000654 від 30.11.2010 року на суму 870,53 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 145,09 грн., № 0000000682 від 09.12.2010 року на суму 33 168,84 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 5 528,14 грн., № 0000000095 від 02.03.2011 року на суму 4 871,27 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 811,88 грн., податковими накладними № 546 від 28.10.2010 року на суму 2 498,75 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 416,46 грн., № 547 від 28.10.2010 року на суму 826,28 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 137,71 грн., № 575 від 09.11.2010 року на суму 47 495,02 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 7 915,84 грн., № 582 від 11.11.2010 року на суму 19 962,70 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 3 327,12 грн., № 583 від 11.11.2010 року на суму 21 962,28 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 3 660,38 грн., № 612 від 19.11.2010 року на суму 616,45 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 102,74 грн., від 610 від 24.11.2010 року на суму 16 024,20 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 2 670,70 грн., № 613 від 25.11.2010 року на суму 6 711,61 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 1 118,60 грн., № 614 від 25.11.2010 року на суму 7 969,03 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 1 328,17 грн., № 627 від 30.11.2010 року на суму 870,53 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 145,09 грн., № 651 від 09.12.2010 року на суму 33 168,84 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 5 528,14 грн., № 7 від 02.03.2011 року на суму 4 871,27 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 811,88 грн., банківськими виписками від 03.11.2010 року, від 11.11.2010 року, від 23.11.2010 року, від 25.11.2010 року, від 03.12.2010 року, від 08.12.2010 року, від 28.12.2010 року, від 31.01.2011 року;

- ТОВ "Юг-Востокенергосервіс", що підтверджено договором купівлі-продажу № 28/07 від 28.07.2010 року, видатковими накладними № 0000000619 від 18.11.2010 року на суму 4 773,01 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 795,50 грн., № 0000000620 від 18.11.2010 року на суму 8 925,66 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 1 487,61 грн., № 0000000641 від 25.11.2010 року на суму 40 282,12 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 6 713,69 грн., № 0000000657 від 30.11.2010 року на суму 30 035,35 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 5 005,89 грн., № 0000000668 від 04.12.2010 року на суму 35 961,95 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 5 993,66 грн., № 0000000678 від 08.12.2010 року на суму 7 730,76 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 1 288,46 грн., податковими накладними № 595 від 18.11.2010 року на суму 4 773,01 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 795,50 грн., № 596 від 18.11.2010 року на суму 8 925,66 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 1 487,61 грн., № 615 від 25.11.2010 року на суму 40 282,12 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 6 713,69 грн., № 633 від 30.11.2010 року на суму 30 035,35 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 5 005,89 грн., № 637 від 04.12.2010 року на суму 35 961,95 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 5 993,66 грн., № 647 від 08.12.2010 року на суму 7 730,76 грн. з урахуванням ПДВ у розмірі 1 288,46 грн., банківськими виписками від 24.11.2010 року, від 26.11.2010 року, від 18.01.2011 року, від 27.01.2011 року, від 18.02.2011 року.

Із матеріалів справи вбачається, що транспортування товару та вантажні роботи поводилися за рахунок покупців (ЗАТ "Авдіївський завод металевих конструкцій", ВАТ "Ясинуватський коксохімічний завод", ТОВ "Юг-Востокенергосервіс", ДП "Ровенькиантрцит", ТОВ "Профіль-ОМЦ", ПП "ONYX DON", ТОВ "Востокенергоконструкція") власним транспортом.

Частинами другою та третьою ст. 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" передбачено, що підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, що фіксують факт здійснення господарської операції. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закінчення. Для контролю й упорядкування оброблених даних на підставі первинних документів можуть складатися зведені облікові документи. Первинні і зведені облікові документи можуть бути складені на паперових або машинних носіях і повинні мати обов'язкові реквізити: назва документа; дату і місце складання; назва підприємства, від імені якого складається документ; зміст і обсяг господарської операції; одиницю виміру господарської операції; посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення; особистий підпис або інші дані, що мають можливість ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції.

Позивачем відповідно до вимог ст. 71 ч.1 КАС України надані первинні документи, оформлені відповідно до вимог, встановлених статтею 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" в підтвердження виконання зобов"язань позивача та його зазначеного контрагента, придбання товару та послуг для використання у власній господарській діяльності, а відповідачем згідно вимог ч.2 цієї статті ці обставини належними доказами не спростовані.

Товарно-транспортні накладні є обов'язковими лише у випадку, коли вантажні перевезення здійснюються на договірних умовах, що встановлено п. 1 постанови Кабінету Міністрів України від 25.02.2009р. № 207, якою затверджено Перелік документів, необхідних для здійснення перевезення вантажу автомобільним транспортом у внутрішньому сполученні.

Відповідно до п. 1 Правил перевезень вантажів автомобільним транспортом в Україні, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 14.10.1997 р. № 363, на який посилається відповідач в акті перевірки, товарно-транспортна накладна - єдиний для всіх учасників транспортного процесу юридичний документ, що призначений для списання товарно-матеріальних цінностей, обліку на шляху їх переміщення, оприбуткування, складського, оперативного та бухгалтерського обліку, а також для розрахунків за перевезення вантажу та обліку виконаної роботи.

Наказом Міністерства транспорту України, Міністерства статистики України від 29.12.1995 р. № 488/346 затверджені типові форми первинного обліку роботи вантажного автомобіля, зокрема "Товарно-транспортна накладна", ф. N 1-ТН.

Пунктом 1 Указу Президента України від 03.10.1992 р. № 493/92 "Про державну реєстрацію нормативно-правових актів міністерств та інших органів виконавчої влади" встановлено, що з 1 січня 1993 року нормативно-правові акти, які видаються міністерствами, іншими органами виконавчої влади, органами господарського управління та контролю і які зачіпають права, свободи й законні інтереси громадян або мають міжвідомчий характер, підлягають державній реєстрації.

В свою чергу, наведений наказ не було у встановленому порядку зареєстровано в Міністерстві юстиції України.

Інструкцією про порядок виготовлення, зберігання, застосування єдиної первинної транспортної документації для перевезення вантажів автомобільним транспортом та обліку транспортної роботи, затвердженої наказом Міністерства статистики України, Міністерства транспорту України від 07.08.1996 року № 228/253, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 28.08.1996 р. за № 483/15, було передбачено, що товарно-транспортна накладна - типова форма N 1-ТН є документом суворої звітності, але згідно з висновком Міністерства юстиції України від 15.05.2006 р. № 10/68 рішення про державну реєстрацію вказаного наказу скасовано та 31.05.2006 року наказ виключено з Державного реєстру нормативно-правових актів міністерств та інших органів виконавчої влади.

Також наказом Міністерства транспорту та зв'язку України від 22.05.2006 р. № 493 були внесені зміни до Правил перевезень вантажів автомобільним транспортом в Україні, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 14.10.1997 № 363 і зареєстрованих у Міністерстві юстиції України 20.02.1998 за № 128/2568, а саме п. 11.2 Правил, яким було передбачено, що товарно-транспортні накладні і дорожні листи вантажного автомобіля належать до документів суворої звітності, які виготовляються друкарським способом з обліковою серією та номером, було виключено.

Господарські операції з ТОВ "ТК "Велес Груп" підтверджуються відповідними первинними бухгалтерськими документами, які відображені у бухгалтерському обліку позивача та на їх підставі достовірно сформована податкова звітність.

Враховуючи наявність вказаних документів, колегія суддів зазначає, що відсутність товарно-транспортних накладних не є безумовною підставою для висновків про нікчемність угод.

Відповідно до пункту 1.4 ст.1 Закону України "Про податок на додану вартість" від 03.04.1997 року № 168/97-ВР (чинний на момент виникнення спірних правовідносин) поставка товарів - будь-які операції, що здійснюються згідно з договорами купівлі-продажу, міни, поставки та іншими цивільно-правовими договорами, які передбачають передачу прав власності на такі товари за компенсацію незалежно від строків її надання, а також операції з безоплатної поставки товарів (результатів робіт).

Підпункт 7.3.1 п.7.3 ст. 7 Закону визначає, що датою виникнення податкових зобов'язань з поставки товарів (робіт, послуг) вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з подій, що сталася раніше: або дата зарахування коштів від покупця (замовника) на банківський рахунок платника податку як оплата товарів (робіт, послуг), що підлягають поставці, а у разі поставки товарів (робіт, послуг) за готівкові грошові кошти - дата їх оприбуткування в касі платника податку, а при відсутності такої - дата інкасації готівкових коштів у банківській установі, що обслуговує платника податку; або дата відвантаження товарів, а для робіт (послуг) - дата оформлення документа, що засвідчує факт виконання робіт (послуг) платником податку.

Відповідно до ст. 198.3 Податкового кодексу України, податковий кредит звітного періоду визначається виходячи із договірної (контрактної) вартості товарів (послуг), але не вище рівня звичайних цін, у разі якщо договірна ціна на такі товари (послуги) відрізняється більше ніж на 20 відсотків від звичайної ціни на такі товари (послуги), та складається із сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, встановленою пунктом 6.1 статті 6 та статтею 81 цього Закону, протягом такого звітного періоду у зв'язку з: придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку; придбанням (будівництвом, спорудженням) основних фондів (основних засобів, у тому числі інших необоротних матеріальних активів та незавершених капітальних інвестицій в необоротні капітальні активи), у тому числі при їх імпорті, з метою подальшого використання у виробництві та/або поставці товарів (послуг) для оподатковуваних операцій у межах господарської діяльності платника податку.

Право на нарахування податкового кредиту виникає незалежно від того, чи такі товари (послуги) та основні фонди почали використовуватися в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку протягом звітного податкового періоду, а також від того, чи здійснював платник податку оподатковувані операції протягом такого звітного податкового періоду.

Згідно із пунктом 5.1 статті 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" (зі змінами та доповненнями) валові витрати виробництва та обігу (далі - валові витрати) - сума будь-яких витрат платника податку у грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, здійснюваних як компенсація вартості товарів (робіт, послуг), які придбаваються (виготовляються) таким платником податку для їх подальшого використання у власній господарській діяльності.

Підпунктами 11.2.1 п.11.2 ст.11 Закону датою збільшення валових витрат виробництва (обігу) вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з подій, що сталася раніше: або дата списання коштів з банківських рахунків платника податку на оплату товарів (робіт, послуг), а в разі їх придбання за готівку - день їх видачі з каси платника податку; або дата оприбуткування платником податку товарів, а для робіт (послуг) - дата фактичного отримання платником податку результатів робіт (послуг).

Також, згідно підпунктів 137.1, 137.4 ст.137 Податкового кодексу України дохід від реалізації товарів визнається за датою переходу покупцеві права власності на такий товар. Дохід від надання послуг та виконання робіт визнається за датою складення акта або іншого документа, оформленого відповідно до вимог чинного законодавства, який підтверджує виконання робіт або надання послуг. Датою отримання доходів, які враховуються для визначення об'єкта оподаткування, є звітний період, у якому такі доходи визнаються згідно з цією статтею, незалежно від фактичного надходження коштів (метод нарахувань), визначений з урахуванням норм цього пункту та статті 159 цього Кодексу.

Згідно пункту 3.1 статті 3 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" (діючого на час прийняття оскаржуваного рішення) валовий дохід є загальною сумою доходу платника податку від всіх видів діяльності, отриманих (нарахованих) протягом звітного періоду в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах як на території України, так і за її межами.

Поняття та склад валових витрат визначені статтею 5 вищезазначеного Закону, відповідно до пункту 5.1 якої валові витрати виробництва та обігу (далі - валові витрати) - сума будь-яких витрат платника податку у грошовій, матеріальній або нематеріальній формах здійснюваних як компенсація вартості товарів (робіт, послуг), які придбаються (виготовляються) таким платником податку для їх подальшого використання у власній господарській діяльності. Склад валових витрат наведений у пункті 5.2 даної статті.

Пунктом 5.11 статті 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" передбачено, що встановлення додаткових обмежень щодо віднесення витрат до складу валових витрат платника податку, крім тих, що зазначені у цьому Законі, не дозволяється.

Відповідно до вимог пп.5.3.1. п.5.3. ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" не включаються до складу валових витрат витрати на потреби, не пов'язані з веденням господарської діяльності, а саме:

- організацію та проведення прийомів, презентацій, свят, розваг та відпочинку, придбання та розповсюдження подарунків (крім благодійних внесків та пожертвувань неприбутковим організаціям, визначеним пунктом 7.11 цього Закону, та витрат, пов'язаних з проведенням рекламної діяльності, які регулюються нормами підпункту 5.4.4 цієї статті). Обмеження частини другої цього підпункту не стосуються платників податку, основною діяльністю яких є організація прийомів, презентацій і свят за замовленням та за рахунок інших осіб;

- придбання лотерей, участь в азартних іграх;

- фінансування особистих потреб фізичних осіб за винятком виплат, передбачених пунктами 5.6 і 5.7 цієї статті, та в інших випадках, передбачених нормами цього Закону.

Стаття 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" не містить такої підстави для виключення із складу валових витрат платника податку витрат на придбання товарів (робіт, послуг) від платників податків, які мають ознаки фіктивності згідно з Положенням про банк даних про сумнівні фінансові операції.

Наявність порушеної кримінальної справи щодо певних осіб не може бути беззаперечним доказом сумнівності операцій, оскільки відповідно до ст. 62 Конституції України доказом наявності злочину та вини в його скоєнні є обвинувальний вирок суду.

ТОВ "ТК "Велес Груп" на час виникнення спірних правовідносин було юридичною особою, було зареєстроване як платник податку в податковому органі і про це підприємство було внесено запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Відповідачем суду не надано обвинувального вироку суду відносно посадових осіб ТОВ "ТК "Велес Груп", який містив би доводи про те, що були відсутні господарські операції саме між позивачем та цим підприємством.

ДПІ не доведено наявність наміру у обох сторін на укладення угод з метою яка суперечить інтересам держави та суспільства. Крім цього відповідачем не наведені факти та не надані відповідні докази, які свідчили б про те, що зміст угоди не відповідає дійсним намірам сторін щодо набуття цивільних прав і обов'язків.

За таких обставин колегія суддів вважає обґрунтованими доводи позивача про безпідставність висновків ДПІ про порушення ТОВ "Велес- Донбас" вимог податкового законодавства, а тому оскаржувані рішення належить скасувати.

Керуючись статтями 184, 195, 196, 198, 202, 205, 206, 211, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Велес-Донбас" на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 02 квітня 2012 р. у справі №2а/0570/2584/2012 -задовольнити і постанову суду скасувати.

Позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Велес-Донбас" до Державної податкової інспекції у Київському районі м.Донецька задовольнити і скасувати податкові повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Київському районі м.Донецька № 337/10/23-213/34959781 від 11.01.2012р. та № 336/10/23-2/34959781 від 11.01.2012р.

Стягнути з Державного бюджету України на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Велес-Донбас" понесені судові витрати в сумі 945,24 грн.

Постанова суду апеляційної інстанції за наслідками перегляду набирає законної сили через п'ять днів після направлення її копії особам, які беруть участь у справі, та може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили.