Постанова № 24795962, 14.06.2012, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14.06.2012 року Справа № 15/5005/17103/2011

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: Головуючого Прокопенко А.Є. -доповідач,

суддів: Дмитренко А.К., Крутовських В.І.

При секретарі судового засідання Литвин А.П.

За участю представників сторін:

від відповідача: ОСОБА_1, довіреність №153 від 12.04.11, представник;

представник позивача у судове засідання не з'явився, про час та місце судового засідання повідомлений належним чином.

розглянувши апеляційну скаргу фізичної особи-підприємця ОСОБА_2, м. Кривий Ріг на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 10.02.2012р. у справі № 15/5005/17103/2011

за позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_2, м. Кривий Ріг

до публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Криворізьких міських електричних мереж, м. Кривий Ріг

про скасування рішення про застосування оперативно-господарських санкцій

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 10.02.2012 року у справі № 15/5005/17103/2011 (суддя Петренко Н.Е.) відмовлено в задоволенні позову фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 до публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Криворізьких міських електричних мереж про скасування рішення про застосування оперативно-господарських санкцій.

Не погодившись з даним рішенням, фізична особа-підприємець ОСОБА_2 звернулася до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду та прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права.

У відзиві на апеляційну скаргу відповідач просить рішення господарського суду Дніпропетровської області залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення, посилаючись на необґрунтованість доводів скаржника.

Перевіривши матеріали справи, заслухавши доводи представника відповідача, апеляційний господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

15.05.2008р. між позивачем та відповідачем було укладено договір про постачання електричної енергії № 606873, відповідно до ч.1 розділу 1 якого, відповідач продає електричну енергію позивачу для забезпечення потреб електроустановок позивача з приєднаною потужністю 20 кВт, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а позивач оплачує відповідачу вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Під час виконання умов цього договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (п. 2.1. договору).

Відповідно п. 4.2.3. договору позивач сплачує відповідачу вартість недоврахованої електроенергії, розраховану відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем правил користування електричною енергією, затвердженою постановою НКРЕ від 4 травня 2006 року № 562 (далі - методика), у разі таких дій або бездіяльності позивача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, пошкодження та (або) зняття пломб з засобів обліку;

- споживання електроенергії поза засобами обліку;

- інших умов, визначених Методикою.

Згідно п.4.2.4 договору позивач несе відповідальність за технічний стан розрахункових засобів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження.

Цей договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2008р. (п.9.8. договору).

Відповідно п. 9.8.1. договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

При проведенні перевірки дотримання Правил представниками ПАТ «Дніпрообленерго»в присутності представника споживача 03.08.2011р. було виявлено порушення п. 6.40 Правил користування електричною енергією, а саме втручання постійним магнітним полем на прилад обліку з метою заниження показів лічильника. Індикатор впливу магнітним полем «В»на лічильнику активовано - мерехтіння червоним та зеленим кольором. Порушення зафіксовано індикатором впливу постійного магніту, вбудованого у прилад обліку за адресою: м. Кривий Ріг, вул. Лацеса, буд. 120 (магазин). По даному факту порушення складений акт Д№001599 від 03.08.2011р.

Відповідно до п. 6. 41 Правил акт про порушення складений із повним дотриманням його положень, підписаний представниками енергопостачальника та представником споживача без жодних заперечень та зауважень.

Факт порушення також підтверджений проведеною експертизою лічильника електроенергії, що зафіксовано актом №002132 від 05.09.2011р., якою прилад обліку №23907 типу Дельта8010-06 особливого застосування визнано непридатним для подальшої експлуатації, та встановлено, що «светодиод «В»индицирует мигание красного цвета - влияние постоянного магнита. Замеры проведены пультом приёма-передачи данных Дельта -001 №23003. На кожухе счетчика следы механических повреждений (мелкие царапины)»

В апеляційній скарзі позивач зазначає, що жодним документом та жодною обставиною не доведено факт наявності магнітів на лічильнику, впливу магнітного поля на лічильник, причини індикації на лічильнику, тощо.

З даного приводу слід зазначити, що електролічильник типу Дельта 8010-06 особливого застосування - прилад обліку електричної енергії із вбудованим індикатором впливу на лічильник постійним магнітом, а також можливістю отримання даних з нього за допомогою пульту приймання-передачі. Спірний лічильник тип Дельта 8010-06, зав. №23907 відповідно до свого технічного паспорту із відміткою штампу держповірника та наявних пломб Держспоживстандарту відповідає технічним умовам, перевірений на відповідність методиці перевірки індикації та придатний до використання.

Відповідно до пунктів 1.2 та 2.2.2. того ж технічного паспорту лічильника «лічильник містить спеціальний вузол фіксації сигналів відкриття кожуху та впливу постійного магніту. ...У випадку несанкціонованого впливу на лічильник крім мерехтіння зеленого кольору світлодіод «В» індикує : ... - мерехтіння червоного кольору (вплив постійного магніту».

Відповідно п.3.30 Правил користування електричною енергією експертиза засобу обліку в частині дослідження його відповідності нормованим метрологічним характеристикам та умовам експлуатації здійснюється у присутності уповноважених представників власника засобу обліку або організації, яка відповідає за його збереження, постачальника електричної енергії, електропередавальної організації, представника територіального органу, уповноваженого центральним органом виконавчої влади у сфері метрології на проведення державних приймальних і контрольних випробувань і повірки засобів вимірювальної техніки та на проведення атестації методик виконання вимірювань, що використовуються у сфері та/або поза сферою поширення державного метрологічного нагляду.

Твердження позивача про необхідність його присутності при проведенні експертизи лічильника спростовується приписами п.3.30 Правил користування електричною енергією, де чітко визначено, що експертиза проводиться у присутності уповноважених представників власника засобу обліку або організації, яка відповідає за його збереження, постачальника електричної енергії, електропередавальної організації, й інших органів визначених зазначеним пунктом. Тобто присутність позивача при проведенні експертизи, у розумінні п.3.30 Правил користування електричною енергією, не є необхідною.

Господарський суд обґрунтовано відхилив доводи позивача про відсутність у протоколі №464/5 даних про вилучення постійних магнітів, факту використання магнітів на момент здійснення перевірки, описання дій позивача, якими він здійснював вплив магнітним полем на засіб обліку, оскільки чинне законодавство не передбачає встановлення та відображення даних питань при проведенні перевірки.

Також не знайшли свого підтвердження доводи скаржника щодо того, що доказом впливу магніту з метою зниження показів електролічильнику можуть бути докази, які підтверджують вплив на електролічильник поля, силова характеристика якого перевищує для постійних магнітних полів 100 мТл; для змінних магнітних полів -30 мТл., для електричних полів -5 кВ, що спростовується наступним.

Як вбачається з розділу 7 Інструкції з експлуатації електричного лічильника Дельта - 8010 (8010-06), лічильник електричної енергії типу Дельта -8010, виконання Дельта-8010-06 особливого застосування, заводський номер 23907, відповідає технічним умовам ТУ У-33.2.2-21851883-013-2001, перевірений на відповідність методиці перевірки індикації МГІЦ.411152.006 МІІ та придатний до використання. Крім того, в зазначеній Інструкції містяться печатки з підписами виробника та держповірителя.

Не підтверджуються також доводи позивача стосовно порушення Правил користування електричною енергією шляхом підписання неуповноваженою особою Акту про порушення Д № 001599, а саме орендарем приміщення - фізичною особою - підприємцем ОСОБА_4, яке належить позивачу.

Пунктом 4.2.3. договору передбачена відповідальність позивача за втручання в роботу засобів обліку у відповідності до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем правил користування електричною енергією.

Відповідно до п.4.2.4. договору позивач несе відповідальність за технічний стан розрахункових засобів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження.

Згідно ст. 322 Цивільного кодексу України вказано, що власник зобов'язаний утримувати майно, що йому належить, якщо інше не встановлено договором або законом.

Таким чином позивач, як власник приміщення, відповідає за нього, в тому числі, в період надання приміщення в оренду.

Крім того, дефекти акту не спростовують факту порушення позивачем Правил користування електричною енергією, що знайшло своє відображення у вищезазначеному акті.

Статтею 26 Закону України "Про електроенергетику" та пунктом 1.3. Правил користування електричною енергією встановлено, що споживання електричної енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.

Споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та Правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України.

Відповідно до ст. 27 Закону України "Про електроенергетику" правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є: крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку. Методика розрахунку розміру шкоди, завданої енергопостачальнику внаслідок викрадення електроенергії, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

В силу ч. 1 ст. 277 Господарського кодексу України абоненти користуються електричною енергією з додержанням правил користування енергією відповідного виду, що затверджуються Кабінетом Міністрів України.

Пунктом 6.41. Правил користування електричною енергією встановлено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації).

В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача.

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання.

Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Відповідно до п. 6.42 Правил користування електричною енергією на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії.

Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків.

Постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) під час вручення протоколу споживачу зобов'язаний ознайомити споживача з його правом щодо можливості оскарження рішення комісії.

Відповідно п. 3.3 Правил відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території ( у приміщенні) якої вони встановлені.

Відповідно п. 6. 40 Правил у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 N 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за N 782/12656.

Як вбачається з акту про пломбування засобів обліку від 12.04.2011р. (а.с. 48), підписаного позивачем і відповідачем, споживач приймає на відповідальне зберігання всі пломби, індикатори, встановлені на перелічених в цьому акті засобах обліку та на переліченому обладнанні і несе повну відповідальність у відповідності ст. 27 ЗУ «Про електроенергетику», ПКЕЕ та умовами укладеного договору про постачання електричної енергії, а саме за несанкціонований доступ до приладів та ланцюгів обліку, втручання в роботу обліку електроенергії, порушення цілісності пломб та пломбувального матеріалу, пошкодження приладів обліку. У випадку пошкодження або викрадення засобів обліку, які перебувають у власності ПАТ «ЕК «Дніпрообленерго»споживач, який відповідає за їх збереження, у відповідності до п. 3.3 Правил користування електричною енергією, відшкодовує їх повну вартість.

На підставі вищезазначеного акту, а також Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006р. №562, був проведений розрахунок суми вартості необлікованої електроенергії за період з 19.05.2011р. (дата останнього контрольного огляду лічильника) по 03.08.2011р. (виявлення та усунення порушення). Сума вартості необлікованої електроенергії, згідно розрахунку, складає 38 431 грн. 88 коп.

Приймаючи до уваги викладене, господарський суд прийшов до обґрунтованого висновку про правомірність застосованих відповідачем оперативно-господарських санкцій по факту виявленого порушення і відмови за цих підстав у задоволенні позовних вимог.

З урахуванням вищезазначеного, підстави для задоволення апеляційної скарги відсутні, рішення господарського суду підлягає залишенню без змін.

Керуючись ст.ст. 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу фізичної особи-підприємця ОСОБА_2, м. Кривий Ріг залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 10.02.2012р. у справі №15/5005/17103/2011 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.

Головуючий А.Є.Прокопенко

Суддя А.К.Дмитренко

Суддя В.І. Крутовських

Постанова складена 18.06.2012р.