Постанова № 24504278, 31.05.2012, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

29.05.2012 р. справа №5009/510/12

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого: Москальової І.В.

Суддів: Будко Н.В., Манжур В.В.

при секретарі Чергинець І.В.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1 за довір. від 20.02.2012 р.

від відповідача: не з'явились

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Укрдобробуд», м. Бердянськ Запорізької області

на рішення господарського суду Запорізької області від 05.03.2012 р. (підписане 12.03.2012 р.) по справі № 5009/510/12 (суддя Гончаренко С.А.)

за позовом: Благодійної організації «Сучасний вибір, м. Житомір

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Укрдобробуд», м. Бердянськ Запорізької області

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Укрдобробуд», від 18.10.2011 р. та Статуту ТОВ «Укрдобробуд»в редакції від 18.10.2011 р., -

ВСТАНОВИВ:

Благодійна організація «Сучасний вибір, м. Житомір звернулась до господарського суду Запорізької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Укрдобробуд», м. Бердянськ Запорізької області про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Укрдобробуд», від 18.10.2011 р. та Статуту ТОВ «Укрдобробуд»в редакції від 18.10.2011 р.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 07.02.2012 р. до завершення розгляду справи по суті та винесення остаточного рішення у справі, забезпечено позов шляхом:

- заборони Державному реєстратору Виконавчого комітету Бердянської міської ради Запорізької області державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ «Укрдобробуд»,

- заборони Державному реєстратору Виконавчого комітету Бердянської міської ради Запорізької області внесення змін до відомостей про ТОВ «Укрдобробуд», які містяться у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців. (а.с.51-52)

Рішенням господарського суду Запорізької області від 05.03.2012 р. (підписане 12.03.2012 р.) по справі № 5009/510/12 (суддя Гончаренко С.А.) позов Благодійної організації «Сучасний вибір, м. Житомір задоволено.

Не погодившись з таким рішенням, відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить зазначене рішення скасувати та постановити нове рішення про відмову у задоволенні позову.

В апеляційній скарзі відповідач посилається на те, що висновки суду не відповідають обставинам справи, та також те, що судом порушено та невірно застосовані норми матеріального та процесуального права. Скаржник посилається на те, що присутність позивача, який володіє лише 5,82 % голосів, на зборах товариства, ніяким чином не вплинула б на результати голосування та прийняття рішень, оскільки спірні рішення були прийняті за наявності кворуму. Крім того, вважає, що у товаристві рішення щодо затвердження статутних документів ухвалюються більшістю голосів, згідно ст.. 59 ЗУ «Про господарські товариства», а не відповідно до ч.1ст. 87 ЦК України, як то зазначено в рішенні суду. Скаржник зауважує, що суд не застосував ч.5 ст.8 ЗУ «Про державну реєстрацію юридичних осіб ті фізичних осіб - підприємців», яка не містить та скасувала необхідність нотаріального посвідчення підписів засновників (учасників) на установчих документах, на які посилається суд в своєму рішенні.

Позивач надав відзив від 28.05.2012 р., в якому проти доводів апеляційної скарги заперечує, вважає оскаржуване судове рішення законним та вмотивованим, тому просить його залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Розпорядженням Донецького апеляційного господарського суду від 18.05.2012 р. № 23 «Щодо проведення повторного повторного автоматичного розподілу справ», у зв»язку з відрядженням судді Дучал Н.Н., керуючись ст.. 15 ЗУ «Про судоустрій і статут суддів , м. п.п.3.1.7 Положення про автоматизовану систему документообігу суду та рішення загальних зборів суддів Донецького апеляційного господарського суду від 21.01.2011 р. проведено повторний автоматичний розподіл справи № 5009/510/12 на підставі якого за розпорядженням № 04-08/3822/12 від 18.05.2012 р. передану апеляційну скаргу на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді: Москальової І.В., суддів Манжур В.В., М»ясищев А.М. Розпорядженням № 04-08/3942/12 від 29.05.2012 р. здійснено заміну судді М»ясищева А.М., у зв»язку із його відпусткою, на суддю Будко Н.В.

Дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне.

Пунктом 6.1 Статуту ТОВ «Укрдобробуд»(в редакції від 17.10.2011 р. номер запису 12871050020032818) учасниками товариства є :

- Благодійна організація «Сучасний вибір», юридична особа, зареєстрована: 10001, м. Житомір, Київське шосе, будинок 15А, код ЄДРПОУ 37259891;

- Фізична особа -ОСОБА_3, паспорт НОМЕР_5, виданий Бердичівським МРВ УМВС країни в Житомирській області 15.03.1996 р., ідентифікаційний номер НОМЕР_2, місце реєстрації: 13300, АДРЕСА_1;

- Фізична особа -ОСОБА_4, паспорт НОМЕР_6, виданий Богунським РВ УМВС України в Житомирській області 11.04.1998 р., ідентифікаційний номер НОМЕР_4, місце реєстрації: 10029, АДРЕСА_2. (а.с.19 зі зворотної сторінки та а.с.20)

Розмір Статутного капіталу товариства складає 756 000 грн. Учасниками товариства є: Благодійна організація «Сучасний вибір»з долею в статутному фонді 44 000 грн., що складає 5,82%, фізична особа ОСОБА_3 з долею в статутному фонді 312 000 грн., що складає 41,27%, фізична особа ОСОБА_4 з долею в статутному фонді 400 000 грн., що складає 52,91 % Статутного фонду, що підтверджується статутом ТОВ «Укрдобробуд». (п.9.1) (а.с.20 зі зворотної сторінки)

Згідно пунктів 10.1, 10.3, 10.9 Статуту (а.с.21) вищим органом товариства є загальні збори товариства. До виключної компетенції загальних зборів учасників товариства відноситься, зокрема, внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу, виключення учасника з товариства. За мовами п.10.9 Статуту загальні збори учасників визнаються правомочними, якщо в них беруть участь учасники, що володіють у сукупності більш як 60 відсотків голосів.

З питань, зазначених в п.п. а), в) п.10.3 рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів. Рішення про внесення змін до Статуту товариства приймаються більшістю не менш як у 65% голосів, якщо інше не встановлено законом, з решти питань рішення загальними зборами учасників товариства приймаються простою більшістю голосів. (п.10.11)

Заявою від 18.01.2011 р. ОСОБА_3 повідомив про вихід зі складу засновників (учасників) ТОВ «Укрдобробуд». (а.с.72)

18.10.2011 року відбулись збори учасників ТОВ «Укрдобробут», що оформлено протоколом № 5 від 18.10.2011 р. (а.с.10 та зі зворотної сторінки), за результатами яких були прийняті наступні рішення:

1. Прийняти заяву представника ОСОБА_3 про вихід останнього зі складу учасників ТОВ «Укрдобробут»та виплатити йому вклад у розмірі 312 000,00 грн., які було внесено до статутного капіталу ТОВ «Укрдобробут»за рахунок грошових коштів, а виплату вартості частини майна товариства, пропорційну його частці у статутному капіталі провести після затвердження звіту за 2011 рік, в строк до 18.10.2012 р., належну частку прибутку, одержаного товариством до моменту його виходу провести після затвердження звіту за 2011 рік, в строк до 18.10.2012 р.

2. Зменшити статутний капітал ТОВ «Укрдобробут»на 312 000,00 та встановити розмір статутного капіталу 444000,00 грн.

3. Затвердити статут ТОВ «Укрдобробут у новій редакції, уповноважити голову зборів ОСОБА_4 підписати від імені учасників нову редакцію статуту ТОВ «Укрдобробут».

4. Уповноважити ОСОБА_5 на підписання відповідних реєстраційних карток та документів, подання їх до органу реєстрації та отримання відповідних документів.

Згідно протоколу зборів учасників на зборах 18.10.2011 р. були присутні ОСОБА_6 -представник фізичної особи ОСОБА_3, що володіє 41,27% статутного капіталу, ОСОБА_4, яка володіє 52,91 % статутного капіталу, що в сукупності складає 94,18%.

18.10.2011 року проведено державну реєстрацію змін до статуту ТОВ «Укрдобробуд»(номер запису 1287105002200288), затверджених рішенням зборів учасників від 18.10.2011 р. (а.с.12-18)

Предметом даної справи є визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Укрдобробуд», від 18.10.2011 р. та Статуту ТОВ «Укрдобробуд»в редакції від 18.10.2011 р.

Згідно статті 59 Закону України «Про господарські товариства»виключно до компетенції загальних зборів учасників товариства належить вирішення питання щодо виключення учасника товариства.

Статтею 61 зазначеного Закону передбачено, що про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Пунктом 10.7 Статуту передбачено, що дата і місце проведення зборів учасників і його порядок денний оголошується шляхом розсилки письмового повідомлення (рекомендований лист з повідомленням про вручення) всім учасникам не пізніше, чим за 30 днів до дати початку зборів або вручається під розписку учасникам.

За приписами ст.ст.33,34 Господарського процесуального кодексу України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається в обґрунтування своїх вимог та заперечень.

Відповідачем не надано суду будь-яких доказів повідомлення БО «Сучасний вибір». про проведення зборів 18.10.2011 р. із зазначенням часу, місця проведення зборів та порядку денного.

Посилання в апеляційній скарзі скаржника на те, що присутність позивача, який володіє лише 5,82 % голосів, на зборах товариства, ніяким чином не вплинула б на результати голосування та прийняття рішень, оскільки спірні рішення були прийняті за наявності кворуму, не приймаються до уваги враховуючи, що за оскаржуваним рішенням загальних зборів здійснено зменшення статутного капіталу та перерозподіл часток учасників. Так, згідно п.9.1 Статуту, в редакції, що затверджена оскаржуваним рішенням загальних зборів від 18.10.2011р. (а.с.14 з зворотнього боку) розмір статутного капіталу визначено 444тис.грн., із яких частка БО «Сучасний вибір»- 9,91%, фізичної особи -ОСОБА_4 90,09%, в той час як редакцією Статуту (станом на день проведення спірних загальних зборів) було визначено розмір Статутного капіталу товариства - 756 тис.грн., із якого Благодійна організація «Сучасний вибір»має долю в статутному фонді 5,82%, фізична особа ОСОБА_3 з долею в статутному фонді, що складає 41,27%, фізична особа ОСОБА_4 з долею в статутному фонді, що складає 52,91 % Статутного фонду (а.с.20 зі зворотної сторінки).

Згідно пункту 18 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання учасникам відповідної інформації.

Враховуючи, що збори учасників товариства 18.10.2011 р. були проведенні із порушенням визначеного законом та Статутом порядку скликання і проведення загальних зборів, що призвело до істотного порушення корпоративних прав позивача, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про те, що рішення прийняті зборами учасників від 18.10.2011 р., підлягають визнанню недійсним.

Твердження скаржника про порушення і неправильне застосування господарським судом норм законодавства при прийнятті рішення не знайшли свого підтвердження, в зв'язку з чим підстав для зміни чи скасування законного та обґрунтованого судового акту колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, п.1 ст.103, ст.105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Укрдобробуд», м. Бердянськ Запорізької області залишити без задоволення, а рішення господарського суду Запорізької області від 05.03.2012 р. по справі № 5009/510/12 - без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя І.В. Москальова

Суддя Н.В. Будко

Суддя В.В.Манжур

Надруковано 5 прим.:

2 -сторонам

1 -у справу

1- ДАГС

1 - ГСЗО