Ухвала суду № 24376468, 28.05.2012, Господарський суд Харківської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-50, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

_______________

УХВАЛА

"28" травня 2012 р. Справа № Б-19/33-09

вх. № 1929/2-19

Суддя господарського суду Чистякова І.О.

при секретарі судового засідання Ягнюк О.В.

За участю:

прокурора - Якимчука О.О., посвідчення №109 від 25.06.2010р.

ліквідатора - Босенко К.В., ліцензія серія АВ НОМЕР_1 від 17.03.2010р.

представника Державної податкової інспекції у Київському районі м. Харкова Харківської області Державної податкової служби - ОСОБА_2, довіреність №1024/10/10-006 від 29.03.2012р.

Розглянувши справу

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "СФ АСКОН", м. Харків

до Товариства з обмеженою відповідальністю "СФ АСКОН", м. Харків

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Голова ліквідаційної комісії боржника звернувся до суду з заявою від 13.03.2009року (ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон)) про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "СФ АСКОН" м. Харків на тій підставі, що вартості майна товариства недостатньо для задоволення вимог кредиторів в зв'язку з чим ліквідаційною комісією було прийнято рішення про звернення до господарського суду у порядку ст.51 Закону.

Постановою господарського суду Харківської області від 25 березня 2009 року визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "СФ АСКОН", зареєстроване рішенням виконкому Харківської міської ради №14801020000040255 від 14.04.2008 року, код 35856088, за адресою: м. Харків. вул. Шевченка, 235 - банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру. Призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "СФ АСКОН" м. Харків, голову ліквідаційної комісії ОСОБА_3, що мешкає за адресою: 61071, АДРЕСА_1. Зобов'язано ліквідатора в строк до 25.09.2009 року виконати ліквідаційну процедуру.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 17.06.2009р. усунено ОСОБА_3 від виконання обов'язків ліквідатора, призначено ліквідатором ОСОБА_4

Ухвалою господарського суду Харківської області від 21.07.2009 року затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс, ліквідовано Товариство з обмеженою відповідальністю "СФ АСКОН" та припинено провадження у справі №Б-19/33-09.

Не погоджуючись з прийнятим у справі судовим актом, Державна податкова інспекція у Київському районі міста Харкова звернулася з касаційною скаргою до Вищого господарського суду України.

Постановою Вищого господарського суду України від 20.10.2009р. ухвалу господарського суду Харківської області від 21.07.2009 року у справі №Б-19/65-09 скасовано, справу передано на розгляд господарському суду Харківської області.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 09 грудня 2009 року затверджено наданий суду ліквідаційний звіт та ліквідаційний баланс, ліквідовано юридичну особу -Товариства з обмеженою відповідальністю „СФ АСКОН", м. Харків, код 35856088, зареєстроване 14.04.2008р. Виконавчим комітетом Харківської області, № запису про реєстрацію 14801020000040255, місцезнаходження: м. Харків, вул. Шевченка, б. 235. Провадження у справі припинено.

Державна податкова інспекція у Київському районі м. Харкова звернулась із касаційною скаргою, за результатом розгляду якої постановою Вищого господарського суду України від 10 серпня 2010 року касаційну скаргу Державної податкової інспекції у Київському районі м. Харкова залишено без задоволення, ухвалу господарського суду Харківської області від 09.12.2009р. залишено без змін.

01 грудня 2010 року прокуратура Київського району м. Харкова звернулась із заявою про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали господарського суду Харківської області від 09 грудня 2009 року про затвердження ліквідаційного балансу ТОВ "СФ АСКОН".

Ухвалою господарського суду Харківської області від 07 грудня 2010 року прийнято заяву прокуратури Київського району м. Харкова про перегляд ухвали про затвердження ліквідаційного балансу від 09.12.2009р.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 07 лютого 2011 року ухвалу господарського суду Харківської області від 09 грудня 2009 року скасовано за нововиявленими обставинами, призначено справу до розгляду на 16 березня 2011 року о 09:50.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 16 серпня 2011 року звільнено арбітражного керуючого ОСОБА_4 від виконання обов`язків ліквідатора ТОВ "СФ АСКОН", призначено ліквідатором ТОВ "СФ АСКОН" арбітражного керуючого Босенка Костянтина Валентиновича, відкладено розгляд справи на 19 жовтня 2011 року о 11:10.

На підставі розпорядження №1478 від 28 вересня 2011 року "Щодо призначення повторного автоматичного розподілу справи", у зв`язку з відпусткою судді Швидкіна А.О. було виконано повторний розподіл справи між суддями, справу №Б-19/33-09 було передано судді Чистяковій І.О.

Ухвалами господарського суду Харківської області від 19 жовтня 2011 року, 07 грудня 2011 року, 01 лютого 2012 року слухання звіту ліквідатора відкладалось.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 01 березня 2012 року слухання звіту ліквідатора було відкладено на "09" квітня 2012 р. об 11:00 у зв`язку з необхідністю надання прокуратурою Київського району м. Харкова та кредитором письмових пояснень відносно подальшої процедури банкрутства Товариства з обмеженою відповідальністю "СФ АСКОН".

Ухвалою господарського суду Харківської області від 09 квітня 2012 року задоволено клопотання прокурора про відкладення розгляду справи для надання вироку суду щодо фіктивного банкрутства, вчиненого засновником Товариства з обмеженою відповідальністю "СФ Аскон" ОСОБА_3 та слухання звіту ліквідатора було відкладено на "28" травня 2012 р. о 10:40.

Представник Державної податкової інспекції у Київському районі м. Харкова Харківської області Державної податкової служби надав супровідним листом 28 травня 2012 року копію довіреності №1024/10/10-006 від 29.03.2012р. та копію постанови Київського районного суду м. Харкова від 03.04.2012р. по справі №2018/4675/2012.

Суд надані документи долучає до матеріалів справи.

Ліквідатор надав додаток до звіту ліквідатора - звіт про використання активів боржника (вх. №10921). Суд наданий додаток до звіту ліквідатора долучає до матеріалів справи.

Ліквідатор повідомив суд про те, що ним проведені всі необхідні дії по ліквідації банкрута, здійснені всі необхідні заходи по ліквідації підприємства банкрута та не виявлено майна, що належить боржнику, з урахуванням чого просить суд затвердити звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс та припинити юридичну особу банкрута.

Прокурор та представник Державної податкової інспекції у Київському районі м. Харкова Харківської області Державної податкової служби зазначають про відсутність правових підстав для провадження справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "СФ Аскон" у зв`язку з встановленими у постанові Київського районного суду м. Харкова від 03.04.2012р. по справі №2018/4675/2012 фактами здійснення фіктивного підприємництва єдиним учасником ТОВ "СФ Аскон" ОСОБА_3

Розглянувши матеріали справи, вислухавши пояснення ліквідатора, прокурора та представника Державної податкової інспекції у Київському районі м. Харкова Харківської області Державної податкової служби, дослідивши докази в їх сукупності, судом встановлено наступне.

Відповідно до п.1 ст. 5 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" №2343-ХІІ та ст. 4 -1 Господарського процесуального кодексу України провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

За приписами Преамбули Закону України №2343-ХІІ, цей закон встановлює умови та порядок відновлення платоспроможності суб'єкта підприємницької діяльності -боржника або визнання його банкрутом та застосування ліквідаційної процедури, повного або часткового задоволення вимог кредиторів.

Справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора ( кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом (ст.6 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Відповідно до ст.1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", - „боржник це суб'єкт підприємницької діяльності, неспроможний виконати свої грошові зобов'язання перед кредиторами, у тому числі зобов'язання щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), протягом трьох місяців після настання встановленого строку їх сплати".

А неплатоспроможність -неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку їх сплати грошові зобов'язання перед кредиторами, а також виконати зобов'язання щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) не інакше як через відновлення платоспроможності.

Банкрутство -визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Таким чином, Закон України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передбачає можливості порушення провадження у справі про банкрутство як за загальною так і за спрощеною процедурою за відсутності доказів, які б підтверджували неможливість задоволення вимог кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Так, провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „СФ Аскон" порушено за заявою директора останнього ОСОБА_3, оскільки вартості майна товариства недостатньо для задоволення вимог кредиторів.

28 травня 2012 року представником Державної податкової інспекції у Київському районі м. Харкова Харківської області Державної податкової служби було надано копію постанови Київського районного суду м. Харкова від 03 квітня 2012 року по справі №2018/4675/2012 з розгляду кримінальної справи по звинуваченню ОСОБА_3 у скоєнні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 205 Кримінального кодексу України - фіктивне підприємництво, тобто створення або придбання суб'єктів підприємницької діяльності (юридичних осіб) з метою прикриття незаконної діяльності або здійснення видів діяльності, щодо яких є заборона.

З тексту зазначеної постанови вбачається, що розглянувши кримінальну справу №2018/4675/2012, Київський районний суд м. Харкова, встановив, що органом слідства ОСОБА_3 обвинувачується в тому, що в квітні 2008 року ОСОБА_3, діючи з умислом, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, не маючи наміру здійснювати реальну господарську діяльність, вступила в злочинну змову з невстановленими в ході досудового слідства особами, спрямований на створення завідомо неправдивої комерційної структури, з метою прикриття незаконної діяльності, пов'язаної з ухиленням від сплати податків і формуванням податкового кредиту чинним суб'єктам підприємницької діяльності. Реалізуючи злочинний умисел групи, діючи згідно з раніше розподілених обов'язків, як єдиний учасник ТОВ "СФ "Аскон", ОСОБА_5 14.04.2008 р. подала до Департаменту державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Харківської міської ради реєстраційну карту, протокол № 1 від 11.04.2008 р. загальних зборів учасників ТОВ "СФ "Аскон", Статут ТОВ "СФ "Аскон" для реєстрації підприємства в установленому законом порядку. У результаті зазначених дій ТОВ "СФ "Аскон" 14.04.2008 р. було зареєстровано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців з ідентифікаційним кодом 35856088.

Далі, ОСОБА_5, продовжуючи реалізацію злочинного умислу групи, з метою завуальованість своїх дій і надання їм видимості наявності намірів здійснювати господарську діяльність, зареєструвала ТОВ "СФ "Аскон" в державних фондах, а 23.04.2008 р. уклала від імені ТОВ "СФ "Аскон" в АКБ "Меркурій" договір банківського рахунку та договір про дистанційне обслуговування за допомогою системи "Клієнт-Банк". Виконавши всі необхідні дії по створенню і реєстрації ТОВ "СФ "Аскон", призначивши себе в одній особі директором і бухгалтером ТОВ "СФ "Аскон", ОСОБА_5, не маючи намірів здійснювати організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, а також не маючи намірів здійснювати господарську діяльність, передала невстановленим в ході досудового слідства особам та реєстраційні документи, печатку і штамп ТОВ "СФ "Аскон", а також ключі і паролі доступу системи "Клієнт-Банк".

Після чого, невстановлені в ході слідства особи, діючи згідно розподілених раніше обов'язків, з відома і згоди ОСОБА_5, використовуючи установчі та реєстраційні документи, а також печатку і штамп ТОВ "СФ "Аскон" фактично не здійснюючи реальну підприємницьку діяльність, виготовляли підроблені документи із взаємин між ТОВ "СФ "Аскон" і діючими суб'єкт підприємницької діяльності, в т.ч. договору поставки, купівлі-продажу та інші документи.

У результаті зазначених дій, за безтоварними операціями, безпідставно сформовано податковий кредит чинним суб'єктам підприємницької діяльності.

Однак, з огляду на подання ОСОБА_3 заяви від 25.02.2012р. щодо застосування до неї Закону України "Про амністію у 2011 році", було вирішено звільнити ОСОБА_3 від кримінальної відповідальності за ст. 205 ч.1 Кримінального кодексу України згідно акту амністії, на підставі ст. 1 п. в) Закону України "Про амністію у 2011 році" від 08.07.2011р., кримінальну справу по відношенню ОСОБА_3, 16.07.1987р. народження, обвинуваченій по ст. 205 ч.1 КК України припинено.

Відповідно до ч. 3 ст. 35 Господарського процесуального кодексу України вирок суду з кримінальної справи, що набрав законної сили, є обов'язковим для господарського суду при вирішенні спору з питань, чи мали місце певні дії та ким вони вчинені.

Згідно п. 2.6 постанови Пленуму Вищого господарського суду України №18 від 26.12.2011р. не потребують доказування преюдиціальні факти, тобто встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори) у процесі розгляду іншої справи, в якій беруть участь ті самі сторони, в тому числі і в тих випадках, коли в іншому спорі сторони мали інший процесуальний статус (наприклад, позивач у даній справі був відповідачем в іншій, а відповідач у даній справі - позивачем в іншій). Таке ж значення для господарського суду має вирок суду з кримінальної справи, що набрав законної сили, з питань, чи мали місце певні дії та ким вони вчинені. Преюдиціальне значення процесуальним законом надається саме фактам, встановленим судовими рішеннями (в тому числі в їх мотивувальних частинах), але не правовій оцінці таких фактів, здійсненій іншим судом чи іншим органом, який вирішує господарський спір.

Згідно з ч.6 ст.51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що власник майна боржника (уповноважена ним особа), керівник боржника, голова ліквідаційної комісії (ліквідатор), які допустили порушення вимог ч.1 ст.51, несуть солідарну відповідальність по незадоволеним вимогам за грошовими зобов'язаннями та зобов'язаннями щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів боржника).

Крім того, відповідно до ч. 1,2 ст. 215 ГК України, у випадках, передбачених законом, суб'єкт підприємництва - боржник, його засновники (учасники), власник майна, а також інші особи несуть юридичну відповідальність за порушення вимог законодавства про банкрутство, зокрема фіктивне банкрутство, приховування банкрутства або умисне доведення до банкрутства. Фіктивним банкрутством визнається завідомо неправдива заява суб'єкта підприємництва до суду про нездатність виконати зобов'язання перед кредиторами та державою. Встановивши факт фіктивного банкрутства, тобто фактичну платоспроможність боржника, суд відмовляє боржникові у задоволенні заяви про визнання банкрутом і застосовує санкції, передбачені законом.

Отже, враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку, що заява Товариства з обмеженою відповідальністю „СФ Аскон" про порушення справи про банкрутство останнього є безпідставною.

Відповідно до п.36 Постанови Пленуму Верховного Суду України №15 від 18 грудня 2009 року „Про судову практику в справах про банкрутство" у разі коли, законом не врегульовано подальший перебіг провадження у справі у випадках, коли у встановленому законодавством порядку виявлено безпідставність вимог кредитора (кредиторів), за заявою якого (яких) було порушено справу про банкрутство боржника, або коли порушено провадження у справі про банкрутство підприємств, стосовно яких діє законодавча заборона порушувати справи про банкрутство, судам слід припиняти провадження у справі про банкрутство на підставі п. 7 ч. 1 ст. 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (за відсутності інших підстав для такого припинення) та пункту 11 ч.1 ст. 80 ГПК України (за відсутністю предмету спору).

Відповідно до п. 1-1 ч.1 статті 80 Господарського процесуального кодексу України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо відсутній предмет спору.

Норми ст.40 Закону про банкрутство містять перелік підстав припинення провадження у справи про банкрутство, але на думку суду такий перелік не є вичерпним, оскільки в силу ст.4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом про банкрутство. Отже у якості підстав для припинення провадження у справі про банкрутство, зокрема, Товариства з обмеженою відповідальністю "СФ Аскон" можуть також застосовуватися норми ст.80 ГПК України.

Оскільки, підстави для розгляду справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „СФ Аскон" відсутні, господарський суд припиняє провадження у справі №Б-19/33-09 за відсутністю предмету спору та відповідно відмовляє в задоволенні клопотання ліквідатора про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Керуючись ст.1, ст.6, 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", п.1-1 ч.1 ст. 80, ст.86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

Відмовити в задоволенні клопотання ліквідатора про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Провадження у справі №Б-19/33-09 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „СФ Аскон" (ідентифікаційний код 35856088) -припинити.

Скасувати мораторій на задоволення вимог кредиторів, введений ухвалою господарського суду Харківської області 13 березня 2009 р.

Ухвалу направити ТОВ фірма "ОНТАРІОС", ОСОБА_3, державному реєстратору, відділу з питань банкрутства Головного управління юстиції у Харківській області, Київському відділу державної виконавчої служби Харківського міського управління юстиції.

Суддя Чистякова І.О.