Рішення № 24205183, 22.05.2012, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18.05.12 року Справа № 35/5005/2536/2012

За позовом Суб'єкта підприємницької діяльності - фізичної особи підприємця ОСОБА_1, 51940, АДРЕСА_1

до Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Дніпродзержинського району електричних мереж, 51931, Дніпропетровська область, м. Дніпродзержинськ, вул. Васильєва, 43

про скасування рішення комісії по розгляду акта про порушення споживачем правил користування електричною енергією

Суддя Кобилянський К.М.

Представники:

Від позивача: ОСОБА_2, довіреність №489 від 21.03.2012 року, представник

Від відповідача: не зявився

СУТЬ СПОРУ:

Суб'єкт підприємницької діяльності - фізична особа підприємець ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Дніпропетровської області із позовом до Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Дніпродзержинського району електричних мереж про скасування рішення, оформленого протоколом № 37 засідання комісії по розгляду акта про порушення споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору від 22.02.2011 року на підставі акта про порушення № Д 000838 від 17.12.2011 року про проведення нарахування суми 33957,40 грн. за недовраховану електроенергію за період з 11.01.2011 року по 17.12.2011 року і 575,47 грн. за послуги у випадку пошкодження та/або несправності приладу обліку та стягнення судового збору.

Від позивача 18.04.2012 року надійшла заява про стягнення з відповідача витрат пов'язаних з наданням правової допомоги у розмірі 4 580 грн.

Обґрунтовує свої вимоги тим, що відповідач застосував до позивача оперативно-господарську санкцію (рішення комісії відповідача) з порушенням вимог чинного законодавства України, яка ґрунтується на відомостях, що не відповідають дійсності.

Відповідач позов не визнає. У відзиві від 03.04.2012 року мотивує свої заперечення тим, що спірний акт про порушення складений з дотриманням всіх необхідних вимог визначених Правилами користування електричною енергією, а прийняте рішення є обґрунтованим та правомірним. В задоволенні позову просить відмовити.

Ухвалою від 20.03.2012 року господарський суд залучив державне підприємство "Національна компанія "Укренерго" в особі відділу відокремленого підрозділу "Держенергонагляд у Дніпровському регіоні" до участі в справі для дачі пояснень з питань, що виникають під час розгляду справи та зобов'язав надати до господарського суду письмові пояснення стосовно правомірності дій вказаних в позовній заяві та прийняти участь у справі.

Представником НЕК "Укренерго" 08.05.2012 року надані пояснення щодо позовних вимог позивача до відповідача про скасування оперативно - господарської санкції, з яких вбачається, що дії представників ПАТ "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" вчинені з суттєвим порушенням вимог чинного законодавства.

Клопотання про здійснення технічної фіксації судового процесу не заявлялось.

В судовому засіданні 18.05.2012 року оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, оцінивши докази в їх сукупності, суд, -

ВСТАНОВИВ:

Згідно ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та Правил користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ) згідно із законодавством України.

Між Відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", яке перейменовано у Публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Дніпродзержинського району електричних мереж (далі - відповідач, постачальник) та суб'єктом підприємницької діяльності - фізичною особою підприємцем ОСОБА_1 (далі - позивач, споживач) укладено договір № 1517 від 10.12.2008 року про постачання електричної енергії (далі - договір), згідно з умовами якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 2,6 кВт - АДРЕСА_2 2,78 кВт - АДРЕСА_3, 2,68 кВт - АДРЕСА_4, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

На підставі договору № 5 від 01.10.2011 року, укладеного між позивачем та фізичною особою - підприємцем ОСОБА_3, кіоск розташований за адресою АДРЕСА_3, передано в оренду позивачу для здійснення торговельної діяльності.

Інженерами відповідача 17.12.2011 року здійснено перевірку дотримання позивачем ПКЕЕ за адресою: м. Дніпродзержинськ, АДРЕСА_3. За результатами проведеної перевірки складено акт про порушення Д № 00838, у якому зазначено, що споживачем порушено п. 3.3, 6.40 ПКЕЕ - пошкодження лічильника електричної енергії. При перевірці зразковим приладом PWS 2.3 +, інвентарний номер 49123, дата перевірки ІІІ кв. 2011 року похибка лічильника № 493142 складає - 60 %, п. 3.34, 6.40 ПКЕЕ - самовільне підключення струмоприймачів до електричної мережі позарозрахунковим засобом обліку. Самовільне підключення виконано мідним дротом 4 мм 2.

Лічильник споживача був знятий для проведення експертизи, замість нього встановлено інший. Дооблікове підключення усунуто. Проведена технічна перевірка та опломбування вузлу обліку (п. 8 акту Д № 00838).

Прилад обліку знятий, упакований в пакет, пакет опломбований пломбою № 0000026191 та вилучений представниками енергопостачальника, складено акт -повідомлення № 000838 від 17.12.2011 року про його направлення на експертизу з метою з'ясування причини недоврахування електричної енергії.

Відповідно до акту проведення експертизи лічильника електроенергії № 000169 від 19.01.2012 року, зроблено висновок, що лічильник № 493142 типу СОЭА 05 М1 визнано непридатним для подальшої експлуатації. Заниження показів лічильника здійснювалось таким чином: лічильник недостовірно враховує спожиту електроенергію. На печатній платі між виводами токовимірювального шунта Р 3, Р4 встановлена перемичка.

Протоколом № 37 від 22.02.2012 року засідання комісії по розгляду акта про порушення споживачем правил користування електричної енергією та/або умов договору споживача визнано винним в порушенні ПКЕЕ п. 3.3, 6.40 - пошкодження лічильника електричної енергії; п.3.34, 6.40 - самовільне підключення струймоприймачів до мережі позарахунковим засобом обліку, згідно з п. 2.8 та за формулою 2.11 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією (далі - Методика), затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 року № 562, зареєстрованою у Міністерстві юстиції України 04.07.2006 року за № 782/12656, комісія прийняла рішення про нарахування по акту Д № 00838 з 11.01.2011 року (дата технічної перевірки) по 17.12.2011 року (дата усунення порушення) вартості недоврахованої електричної енергії в розмірі 33 957,40 грн., за послуги у випадку пошкодження та/або несправності приладу обліку, позапланової технічної перевірки, експертизи в розмірі 575,47 грн.

Суд вважає, що позовні вимоги підлягають частковому задоволенню, з огляду на таке.

Відповідно до ст. 235 Господарського кодексу України (далі - ГК України) за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції -заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Відповідно до ч. 1 ст. 236 ГК України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Відповідно до ч. 2 вищезазначеної статті, перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у частині першій цієї статті, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Рішення постачальника електричної енергії про нарахування вартості недоврахованої спожитої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.

Відповідно до ч. 2 ст. 237 ГК України порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Відповідно до абзаців першого, другого пункту 6.41 ПКЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків.

Згідно пункту 2.1 Методики вона застосовується на підставі акта порушень, складеного у порядку, встановленому цією Методикою, з урахуванням вимог Правил користування електричною енергією. Акт про порушення оформляється згідно з формою, наведеною в Додатку 3 до Методики (пункт 4.2 Методики), згідно якого в акті про порушення має бути докладно вказано вид, обставини і суть порушення.

Відповідно до пункту 4.6 Методики в акті про порушення зазначаються всі необхідні для розрахунку згідно з вимогами цієї Методики параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності, перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення, фазування приладу обліку на дату оформлення акта порушень.

В Акті про порушення від 17.12.2011 року Д № 000838 не зазначені відомості та вихідні дані, обов'язкова наявність яких передбачена ПКЕЕ та Методикою для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків, що є порушенням вимог абзацу другого пункту 6.41 Правил користування електричною енергією та пункту 4.6 Методики.

Відповідно до п. 1.2 ПКЕЕ експертиза засобу обліку - комплекс заходів, які здійснюються з метою отримання даних щодо цілісності пломб, якими опломбовується засіб обліку, їх відповідності пломбам заінтересованих організацій, відповідності засобу обліку метрологічним характеристикам та умовам експлуатації.

Згідно абзацу першого п. 3.30 ПКЕЕ експертиза засобу обліку в частині дослідження його відповідності нормованим метрологічним характеристикам та умовам експлуатації здійснюється у присутності уповноважених представників власника засобу обліку або організації, яка відповідає за його збереження, постачальника електричної енергії, електропередавальної організації, представника територіального органу, уповноваженого центральним органом виконавчої влади у сфері метрології на проведення державних приймальних і контрольних випробувань і перевірки засобів вимірювальної техніки та на проведення атестації методик виконання вимірювань, що використовуються у сфері та/або поза сферою поширення державного метрологічного нагляду.

Подібної експертизи приладу обліку електричної енергії, встановленого позивача, проведено не було Представники відповідача проводити в односторонньому порядку дослідження приладу обліку електричної енергії на предмет його відповідності нормованим метрологічним характеристикам (встановлювати похибку тощо) чинним законодавством не уповноважені.

Зазначення в Акті про порушення Д № 000838 на виявлення похибки електролічильника Позивача -60% як на факт порушення ПКЕЕ є необгрунтованим, безпідставним, зробленим з перевищенням наданих законодавством повноважень.

В Акті про порушення Д № 000838 балансової належності, місця (точки) виявленого самовільного підключення, об'єктивна сторона правопорушення відповідачем належним чином не зафіксована, а в описовій частині Акту Д № 000838 не вказано, до чиїх саме мереж здійснено самовільне підключення, порушено при цьому чи ні схему обліку.

Відповідно до абзацу першого пункту 6.42 ПКЕЕ на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальник електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Тобто, єдиним доказом порушення споживачем ПКЕЕ є Акт порушень.

Акт про порушення Д № 000838, складений представниками відповідача з порушеннями, а тому є недопустимим доказом порушення позивачем ПКЕЕ, і не може бути належною підставою для визначення обсягу та вартості не облікованої електричної енергії у сумі 33957,40 грн.

Акт проведення експертизи лічильника електроенергії від 19.01.2012 року № 000189 є неналежним та недопустимим доказом порушення позивачем пломб, встановлених на спірному лічильнику електроенергії, у зв'язку з тим, що експертиза проведена з порушенням вимог абзацу другого п. 3.30 ПКЕЕ та п. 1.8 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої Наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 року № 53/5, зареєстрованим у Міністерстві юстиції 03.11.1998 року за № 705/3145, а саме неспеціалізованою організацією, що уповноважена проводити експертизу засобу обліку в частині дослідження матеріалів, речовин, з яких виготовлені засіб обліку та/або пломб; в описовій частині Акту проведення експертизи лічильника електроенергії № 000189 у п. 2 графи "Результати зовнішнього огляду" зазначено про пошкодження пломб лічильника № 493142. При цьому не зазначено, які саме пломби пошкоджено, не описано, у чому саме полягає це пошкодження.

Відповідно до п. 2.9 Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 5-7 п. 2.1 цієї глави, Методика застосовується за умови виявлення місця (точки) підключення до відповідних мереж, про що зазначається в акті про порушення та позначається на схемі. Зразки кабелів (проводів), через які було здійснено самовільне підключення, можуть вилучатися, про що робиться відповідний запис в акті про порушення. Місце вилучення зразків позначається на схемі. В Акті про порушення Д № 000838 не зазначено, на схемі електропостачання позивача не позначено. Місце вилучення зразка проводу на схемі не позначеному зв'язку з чим, докази вилучення та вкладення у сейф-пакет, опломбований пломбою № 70971355, а також виміру зразка саме того дроту, яким було виконано самовільне підключення, відсутні.

Отже, Методика застосована відповідачем безпідставно та з порушенням порядку її застосування, а дії відповідача по складанню Акту про порушення від 17.12.2011 року Д № 000838 та нарахуванню позивачу обсягу і вартості не облікованої електричної енергії у сумі 33 957,40 грн., оформлені протоколом від 22.02.2012 року № 37, вчинені з суттєвими порушеннями вимог чинного законодавства.

Статтею 44 Господарського процесуального кодексу України, передбачено, що судові витрати складаються з судового збору, сум, що підлягають сплаті за проведення судової експертизи, призначеної господарським судом, витрат, пов'язаних з оглядом та дослідженням речових доказів у місці їх знаходження, оплати послуг перекладача, адвоката та інших витрат, пов'язаних з розглядом справи.

Вимоги по стягненню вартості послуг з надання правової допомоги адвокатом в розмірі 4 100 грн., що підтверджується квитанціями до прибуткового касового ордеру № 104 від 28.03.2012 року, № 109 від 04.04.2012 року, № 77 від 29.02.2012 року, підлягають задоволенню, в решті вимог слід відмовити, оскільки інші послуги з надання юридичної допомоги не стосувалися розгляду даної справи по суті.

Враховуючи те, що предметом позову є скасування рішення про застосування оперативно - господарської санкції в розмірі 33 957,40 грн. і 575,47 грн. за послуги у випадку пошкодження та/або несправності приладу обліку і за своєю суттю ця вимога має майновий характер (постанови ВГСУ від 05.04.2012 року у справах № 32/5005/11272/2011 та № 22-5005-15445-2011), то відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 4 Закону України "Про судовий збір" ставка судового збору складає 1,5 розміру мінімальної заробітної плати, тобто 1 609,50грн. Згідно зі ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати у справі стягуються з відповідача у сумі 1 073 грн. на користь позивача та 483,26 грн. в доход Державного бюджету України.

Керуючись ст. ст. 1, 33, 34, 49, 82-85, 115-116 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити частково.

Скасувати рішення Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Дніпродзержинського району електричних мереж оформлене протоколом № 37 засідання комісії по розгляду акта про порушення споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору від 22.02.2011 року на підставі акта про порушення № Д 000838 від 17.12.2011 року про проведення нарахування суми 33 957,40 грн. за недовраховану електроенергію за період з 11.01.2011 року по 17.12.2011 року і 575,47 грн. за послуги у випадку пошкодження та/або несправності приладу обліку та стягнення судового збору.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Дніпродзержинського району електричних мереж (51931, Дніпропетровська область, м. Дніпродзержинськ, вул. Васильєва, 43) на користь Суб'єкта підприємницької діяльності - фізичної особи підприємця ОСОБА_1 (51940, АДРЕСА_1) судовий збір в розмірі 1 073 грн. (одну тисячу сімдесят три гривні 00 коп.) та витрати вартості послуг з надання правової допомоги адвокатом в розмірі 4 100 грн. (чотири тисячі сто гривні).

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Дніпродзержинського району електричних мереж (51931, Дніпропетровська область, м. Дніпродзержинськ, вул. Васильєва, 43) в доход Державного бюджету України в особі Управління Державної Казначейської Служби України у Жовтневому районі м. Дніпропетровська Дніпропетровської області (49027, м. Дніпропетровськ, пл. Шевченка, 7, рахунок 1214206783005 в Відділенні банку ГУДКСУ у Дніпропетровській області, код ЄДРПОУ 37989269, МФО 805012, КБКД 22030001, код ЄДРПОУ суду 03499891, пункт 2.1. з таблиці ставок судового збору, за яким визначено розмір судового збору) судовий збір у розмірі 483,26 грн. (чотириста вісімдесят три гривні 26 коп.).

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання і може бути оскарженим протягом цього строку до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Суддя К.М. Кобилянський

Повне рішення складено 23.05.2012 року