Постанова № 24160960, 06.09.2011, Шевченківський районний суд міста Києва

Справа № 1-366/11

П О С Т А Н О В А

іменем України

06 вересня 2011 року

Шевченківський районний суд м. Києва в складі:

головуючого судді Козятник Л.Г.

при секретарі Іващенко К.Ю.

за участю прокурора Ковальова А.В.

представника цивільного відповідача ОСОБА_1

захисника ОСОБА_2,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві кримінальну справу за обвинуваченням

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Шостка Сумської області, українця, громадянина України, з вищою освітою, не працюючого, одруженого, маючого 2-х малолітніх дітей, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1, раніше не судимого,

у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України,

В С Т А Н О В И В :

органом досудового слідства ОСОБА_3 обвинувачується в тому, що він Наказом № 133 від 24 вересня 2007 року, призначений па посаду першого заступника голови правління -начальника фінансово-економічної служби Відкритого Акціонерного Товариства «Київськс автотранспортне підприємство 13062»(код ЄДРПОУ 05475127), зареєстрованого 19 травня 1994 року Шевченківською районною в м. Києві державною адміністрацією за № 10741200000014191, за юридичною адресою: м. Київ вул. Деггярівська № 17, в обов'язки якого згідно із Статутом ВАТ «КАТП 13062»від 2006 року та посадової інструкції від 16 листопада 2007 року, затверджених Головою Правління ОСОБА_4: входить: стаття 11 Статуту: 11.4.11 Перший заступник Голови правління має право виступати від мені Товариства без доручення та підписувати документи від імені Товариства, у межах обмежень, що визначені цим Статутом; розділ 4 Інструкції: 2. Несе відповідальність за неналежне виконання або невиконання своїх посадових обовя'ків в межах, визначених чинним законодавством України, тобто являється службовою особою суб'єкта підприємницької діяльності, та відповідає за виконання організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій по організації керівництва ВАТ «КАТП 13062»і зобов'язаний: згідно ст. 67 Конституції України -сплачувати податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом; згідно ст. 11 Закону України «Про систему оподаткування»№ 77/97-ВР від 08 лютого 1997 року -відповідати за правильність обчислення, своєчасність сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) та додержання законів про оподаткування; згідно п. 10.1 ст. 10 Закону України «Про податок на додану вартість»від 03 квітня 1997 року № 168/97-ВР -відповідати за достовірність і своєчасність обчислення та внесення податку до бюджету відповідно до законодавства України; згідно п. 3 ст. 8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні»№ 996-ХІУ (в редакції від 16 липня 1999 року) -створити необхідні умови для правильного ведення бухгалтерського обліку, забезпечити неухильне виконання всіма підрозділами, службами та працівниками, причетними до бухгалтерського обліку, правомірних вимог бухгалтера щодо дотримання порядку оформлення та подання до обліку первинних документів, а також відповідальність за організацію бухгалтерського обліку та забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах.

Безвідповідально ставлячись до зазначених норм Статуту, посадової інструкції та законів України, ОСОБА_3 протягом 2009 року неналежно виконував свої службові обов'язки через несумлінне ставлення до них при здійсненні фінансово-господарської діяльності з послідуючим нарахуванням та сплатою до бюджету податку на додану вартість, що спричинило тяжкі наслідки охоронюваним законом державним інтересам, за наступних обставин.

Так, основним видом діяльності ВАТ «КАТП 13062»є надання транспортних послуг з перевезень вантажів у міських та міжміських сполучень, а також інших послуг пов'язаних із здійсненням внутрішніх та міжнародних перевезень вантажів та пасажирів автомобільним транспортом.

Незважаючи на встановлений та налагоджений підприємством вид діяльності, пов'язаний з наданням транспортних послуг, 10 листопада 2008 року перший заступник Голови правління ВАТ «КАТП 13062»ОСОБА_3, від імені товариства (Покупець) уклав договір № 10-11/08 з ТОВ «Ютекойлбуд»(Продавець) відповідно до якого ВАТ «КАТП-13062»придбаває товар за номенклатурою, в кількості, за ціною та в сумі зазначеними в накладних, які є невід'ємною частиною договору.

Виконуючи умови договору № 10-11/08 від 10 листопада 2008 року, ОСОБА_3, незважаючи на нетиповість для Товариства фінансово-господарської операції, відсутність можливості виконання умов договору, пов'язаного з придбанням, зберіганням та реалізацією специфічного товару -телевізійних ігрових приставок, будучи службовою особою суб'єкту підприємницької діяльності в березні -квітні 2009 року у ТОВ «Ютекойлбуд»придбав телевізійні ігрові відео ириставки World Poker Plug & Play TV, 2004 року випуску, виробництва Китай, в кількості 2300 штук, вартістю 720 грн. за штуку, в той час, як звичайна ціна на такий товар складає 90 грн.

Директор ТОВ «Ютекойлбуд»ОСОБА_5 виписала на адресу ВАТ «КАТП- 13062»податкові накладні: № 78 від 30 березня 2009 року, відповідно до якої ВАТ «КАТП-13062»придбало телевізійні ігрові відео приставки World Poker Plug & Play TV, в кількості 860 шгук по ціні без ПДВ 600 грн. за штуку, на загальну суму 619200 грн., в т.ч. ПДВ 103200 грн.; № 111/2 від 29 квітня 2009 року, відповідно до якої ВАТ «КАТП-13062»придбало телевізійні ігрові відео приставки World Poker Plug & Play TV, в кількості 1440 штук. по ціні без ПДВ 600 грн. за штуку, на загальну суму

1036800 грн., в т.ч. ПДВ 172800 грн.

При цьому, ОСОБА_3, достовірно знаючи, що відповідно до підпункту 7.4.1 пункту 7.4 ст. 7 Закону України «Про ПДВ»податковий кредит звітного періоду визначається виходячи із договірної вартості товарів, але не вище рівня звичайних цін, у разі, якщо договірна ціна на такі товари відрізняється більше ніж на 20 відсотків, та те, що він, будучи службовою особою суб'єкта підприємницької діяльності, при придбанні товарів зобов'язаний перевіряти якісні характеристики, ринкову вартість, подальшу можливість використання товару в підприємницькій діяльності з метою отримання прибутку, не виконував свої службові обов'язки, через несумлінне ставлення до них, а отримані від ТОВ Ютекойлбуд»податкові накладні

№ 78 та № 111/2, в порушення закону України «Про ПДВ», надав до бухгалтерії підприємства для врахування при складанні: податкової звітності у відповідні податкові періоди.

В результаті службової недбалості ОСОБА_3, отримані податкові накладні використані головним бухгалтером ОСОБА_6 при складанні податкової звітності в результаті чого до складу податкового кредиту безпідставно внесені суми ПДВ в березні 2009 року в розмірі 103200 грн. та в квітні 2009 року в розмірі 172800 грн.

Крім того, перший заступник Голови правління ОСОБА_3 21 травня

2009 року, від імені ВАТ «КАТП 13062»(Покупець) уклав договір № 21/05-1 з ТОВ «Фенікс-Імпекс МК»(Продавець) відповідно до якого ВАТ «КАТП-13062»придбаває товар в кількості, за ціною та в сумі зазначеними в накладних, що є невід'ємною частиною договору.

Виконуючи умови зазначеного договору, ОСОБА_3, незважаючи на нетиповість для Товариства фінансово-господарської операції, відсутність можливості виконання умов договору, пов'язаного з придбанням, зберіганням та реалізацією специфічного товару -телевізійних ігрових приставок, будучи службовою особою суб'єкту підприємницької діяльності в серпні -грудні 2009 року в ТОВ «Фенікс-Імпекс МК»придбав телевізійні ігрові відео приставки World Poker Plug & Play TV, 2044 року випуску, виробництва Китай, в кількості 9380 штук, вартість

683 грн. за штуку, в той час, як звичайна ціна на такі товари складає 90 грн.

Директор ТОВ «Фенікс-Імпекс МК»ОСОБА_7 виписав на адресу ВАТ «КАТП-13062»податкові накладні: № 12 від 28 серпня 2009 року, відповідно до якої ВАТ «КАТП-13062»придбало телевізійні ігрові відео приставки World Poker Plug & Play TV, в кількості 1740 штук по ціні без урахування ПДВ 569 грн. 55 коп. за штуку, на загальну суму 1189212 грн., в т.ч. ПДВ 198202 грн.; № 13 від 25 вересня 2009 року, відповідно до якої ВАТ «КАТП-13062»придбало телевізійні ігрові відео приставки World Poker Plug & Play TV, в кількості 1270 штук по ціні без урахування ПДВ 591 грн. 34 коп. за штуку, на загальну суму 901200 грн., в т.ч. ПДВ 150200 грн.; № 14 від

22 жовтня 2009 року, відповідно до якої ВАТ «КАТП-13062»придбало телевізійні ігрові відео приставки World Poker Plug & Play TV, в кількості 1530 штук по ціні без урахування ПДВ 596 грн. 50 коп. за штуку, на загальну суму 1095174 грн., в т.ч. ПДВ 182529 гри.; № 17 від 27 листопада 2009 року, відповідно до якої ВАТ «КАТП-13062»придбало телевізійні ігрові відео приставки World Poker Plug & Play TV, в кількості 1750 штук по ціпі без урахування ПДВ 601 грн. 40 коп. за штуку, на загальну суму 1262940 грн., в т.ч. ПДВ 210490 грн.; № 18 від 22 грудня 2009 року, відповідно до якої ВАТ «КАТП-13062»придбало телевізійні ігрові відео приставки World Poker Plug & Play TV, в кількості 1740 штук по ціні без урахування ПДВ 572 грн. 50 коп. за штуку, на загальну суму 1195380 грн., в т.ч. ПДВ 199230 грн.

При цьому, перший заступник Голови правління ВАТ «КАТП-13062»ОСОБА_3, маючи реальну можливість виконати належним чином свої обов'язки, в частині перевірки наявності права використання суми податку на додану вартість в складі податкового кредиту, їх взагалі не виконував, через несумлінне ставлення до них, а отримані від ТОВ «Фенікс-Імпекс МК»вище перелічені податкові накладні, в порушення закону України «Про ПДВ», надав до бухгалтерії підприємства для врахування при складанні податкової звітності у відповідні податкові періоди.

В результаті службової недбалості першого заступника Голови правління ОСОБА_3, отримані податкові накладні використані головним бухгалтером ОСОБА_6 при складанні податкової звітності в результаті чого до складу податкового кредиту безпідставно внесені суми ПДВ в періодах: за серпень 2009 року в розмірі 198202 грн.; за вересень 2009 року в розмірі 150200 грн.; за жовтень

2009 року в розмірі 182529 грн.; за листопад 2009 року в розмірі 210490 грн.; за грудень 2009 року в розмірі 199230 грн.

Відповідно до п.п. 7.4.1 п. 7.4 ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість»№ 168/97-ВР від 03 квітня 1997 року (із змінами та доповненнями) -податковий кредит звітного періоду визначається виходячи із договірної (контрактної) вартості товарів (послуг), але не вище рівня звичайних цін, у разі якщо договірна ціна на такі товари (послуги) відрізняється більше ніж на 20 відсотків від звичайної ціни на такі товари (послуги), та складається із сум податків, нарахованих, сплачених платником податку за ставкою, встановленою п. 6.1 ст. 6 та ст. 8-1 Закону, протягом звітного періоду у зв'язку з придбанням товарів.

Відповідно до п. 1 ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні»№ 996-ХІУ від 16 липня 1999 року (із змінами та доиовненнями) -підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій та повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це не можливо -безпосередньо після її закінчення. Первинні документи можуть бути складені на паперових носіях і повинні мати такі обов'язкові реквізити: назву документа; дату і місце їх складання, назву підприємства, від імені якого складено документ; зміст та обсяг господарської операції і правильність її оформлення; посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення; особистий підпис та інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції -п. 2 ст. 9 Закону.

Згідно зі ст. 20 Закону України № 168/97-ВР від 22 травня 1997 року «Про оподаткування прибутку підприємств», ОСОБА_3 ніс відповідальність за правильність нарахування, своєчасність сплати податку та дотримання податкового законодавства. Службові особи, винні в порушенні податкового законодавства, згідно вказаного закону, притягуються до відповідальності згідно із законодавством.

Таким чином, перший заступник Голови правління ВАТ «КАТП-13062»-начальник фіпансово-економічної служби ОСОБА_3, в період часу з березня по грудень 2009 року, знаходячись на території м. Києва, в денний час, не виконав свої службові обов'язки, через несумлінне ставлення до них, а саме: 1) не пересвідчився в достовірності інформації, викладеної в податкових накладних; 2) не перевірив звичайні ціни на придбаваємий товар, що є підставою для формування податкового кредиту; 3) не пересвідчився в різниці ринкової, договірної (контрактної) та звичайної ціни, яка перевищує 20 відсотків, використав отримані податкові накладні, які по своїй суті не дають право на внесення суми ПДВ до податкового кредиту, при складанні «Податкової декларації з податку на додану вартість»ВАТ «КАТП-13062»кожного звітного періоду протягом березня -квітня, серпня -грудня 2009 року, в яких зазначено податковий кредит на загальну суму 1168412 грн.

Здійснюючи свої злочинні дії та являючись службовою особою суб'єкта підприємницької діяльності, ОСОБА_3 не передбачав, що в результаті такої бездіяльності може бути спричинено тяжкі наслідки охоронюваним законом державним інтересам, у вигляді ненадходження податків на додану вартість, хоча повинен був і фактично міг передбачити зазначені порушення податкового законодавства.

Відповідно до висновку експертизи № 12.3-76 від 17 лютого 2010 року, складеного Центральним митним управлінням лабораторних досліджень та експертної роботи: «Наданий на дослідження товар являється відеогрою, в яку можна грати за допомогою телевізора. Відеогра імітує карточну гру «Покер». За віковим рейтингом призначена для дітей, що досягли 17 років.

Середня ринкова вартість наданого на дослідження товару «ігрова приставка World Poker Tour», може становити 90 грн. 00 коп. за 1 комплект».

Згідно Акту «Про результати планової виїзної перевірки Відкритого Ак-внерного Товариства «Київське автотранспортне підприємство 13062»(код ЄДРПОУ 05475127) з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з

01 квітня 2008 року по 31 грудня 2009 року»№ 1478/23-08/05475127 від 23 червня 2010 року складеного ДПІ у Шевченківському районі м. Києва встановлено порушення ВАТ «КАТП-13062»п.п. 7.4.1. п. 7.4 ст. 7 Закону України від 03 квітня 1997 року № 168/97-ВР «Про податок на додану вартість»(зі змінами і доповненнями), в результаті чого занижено податок на додану вартість, що підлягає сплаті у сумі 1168412 грн. 80 коп., в тому числі по періодах: за березень 2009 року в сумі 225420 грн.; за квітень 2009 року в сумі 146880 грн.; за серпень 2009 року в сумі 166883 грн. 40 коп.; за вересень 2009 року в сумі 127340 грн. 40 коп.; за жовтень

2009 року в сумі 154989 грн.; за листопад 2009 року в сумі 178990 грн.; за грудень 2009 року в сумі 167910 грн.

Таким чином, ОСОБА_3, являючись першим заступником Голови правління ВАТ «КАТП-13062», маючи реальну можливість забезпечити належний контроль за фінансово-господарською діяльністю підприємства, правильним фіксуванням фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах, правильне ведення бухгалтерського та податкового обліку, а також складання достовірної податкової звітності, неналежним чином виконав свої службові обов'язки, через несумлінне ставлення до них, в результаті чого не забезпечив належну організацію ведення бухгалтерського та податкового обліку на підприємстві, здійснивши службову недбалість, що спричинило тяжкі наслідки охоронюваним законом державним інтересам у вигляді ненадходження до бюджету податку на додану вартість на загальну суму 1168412 грн. 80 коп., що більше ніж в двісті п'ятдесят разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян та є тяжким наслідком.

В судовому засіданні захисник підсудного ОСОБА_3 -адвокат

ОСОБА_2 заявила клопотання про закриття кримінальної справи за обвинуваченням ОСОБА_3 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, на підставі п. «в»ст. 1 Закону України «Про амністію у 2011 році»від

08 липня 2011 року, посилаючись на те, що ОСОБА_3 обвинувачується у вчиненні умисного злочину, який відповідно до ст. 12 КК України не є тяжким або особливо тяжким злочином, та має двох малолітніх дітей ІНФОРМАЦІЯ_5.

Підсудний ОСОБА_3 просив застосувати до нього акт амністії, а кримінальну справу стосовно нього - закрити.

Прокурор вважав за необхідне закрити справу щодо підсудного ОСОБА_3 на підставі Закону України «Про амністію у 2011 році»від 08 липня 2011 року та звільнити його від кримінальної відповідальності, передбаченої ч. 2 ст. 367 КК Украпїни.

Заслухавши думку учасників судового розгляду, перевіривши матеріали справи, суд прийшов до висновку, що клопотання захисника ОСОБА_2 підлягає задоволенню з таких підстав.

Відповідно до положень ст. 6 Закону України «Про амністію у 2011 році»від 08 липня 2011 року звільняються від кримінальної відповідальності в порядку та на умовах, визначених цим Законом, особи, які підпадають під дію статті 1 цього Закону, кримінальні справи стосовно яких перебувають у провадженні органів дізнання, досудового слідства чи не розглянуті судами, а так само розглянуті судами, але вироки не набрали законної сили, про злочини, вчинені до набрання чинності цим Законом.

Зокрема, положення п. «в»ст. 1 вказаного Закону можуть застосовуватися до осіб, не позбавлених батьківських прав, які на день набрання чинності цим Законом мають дітей, яким не виповнилося 18 років, за вчинення умисних злочинів, які не є тяжкими чи особливо тяжкими відповідно до ст. 12 КК України.

Як убачається з матеріалів справи, ОСОБА_3 обвинувачується у вчиненні в період з березня по грудень 2009 року умисного злочину, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, який відповідно до ст. 12 КК України, є злочином середньої тяжкості, має двох малолітніх дітей -ОСОБА_9 та ОСОБА_10 кожного,

ІНФОРМАЦІЯ_6 (а.с. 99, 100 т. 4), щодо яких не позбавлений батьківських прав відповідно до наданої в судовому засіданні захисником довідки

№ 1057 від 06 вересня 2011 року служби у справах дітей Оболонської районної в

м. Києві державної адміністрації.

Таким чином, ОСОБА_3 на підставі п. «в»ст. 1, ст. 6 Закону України «Про амністію у 2011 році»від 08 липня 2011 року підлягає звільненню від кримінальної відповідальності, а справа щодо нього -закриттю.

Обставин, за яких би на ОСОБА_3 не поширювалася дія Закону України «Про амністію у 2011 році»від 08 липня 2011 року, судом не встановлено.

Заявлений у справі цивільний позов заступника прокурора Шевченківського району м. Києва в інтересах держави в особі ДПІ в Шевченківському районі м. Києва до ВАТ «Київське транспортне підприємство 13062», необхідно залишити без розгляду, що не позбавляє права позивача для вирішення цього питання звернутися в порядку цивільного судочинства.

Відповідно до ст. 81 КПК України речові докази: телевізійні ігрові відео приставки World Poker Plug & Play TV в кількості 11384 штук -повернути ВАТ «Київське автотранспортне підприємство 13062»; автомобіль марки «Mersedes-Bens»д.н. НОМЕР_1 -повернути СПД ОСОБА_11 (а.с. 231-236 т. 3).

Керуючись п. 4 ст. 6, ст. 282 КПК України, п. «в»ст.1, ст. 6 Закону України «Про амністію у 2011 році»від 08 липня 2011 року, суд

П О С Т А Н О В И В :

ОСОБА_3 звільнити від кримінальної відповідальності за ч. 2 ст. 367 КК України на підставі п. «в»ст. 1, ст. 6 Закону України «Про амністію у 2011 році»від 08 липня 2011 року, а кримінальну справу щодо нього -закрити.

Запобіжний захід ОСОБА_3 у виді підписки про невиїзд -скасувати.

Цивільний позов заступника прокурора Шевченківського району м. Києва в інтересах держави в особі ДПІ в Шевченківському районі м. Києва -залишити без розгляду.

Речові докази: телевізійні ігрові відео приставки World Poker Plug & Play TV в кількості 11384 штук -повернути ВАТ «Київське автотранспортне підприємство 13062»; автомобіль марки «Mersedes-Bens»д.н. НОМЕР_1 -повернути СПД ОСОБА_11 (а.с. 231-236 т. 3).

На постанову протягом 7 (семи) діб з дня її винесення може бути подана апеляція до Апеляційного суду м. Києва через Шевченківський районний суд

м. Києва.

Суддя