Постанова № 24062955, 16.05.2012, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

14.05.2012 р. справа №22/63б

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого: М'ясищева А.М.

Суддів: Будко Н.В.

Москальової І.В.

За участю представників сторін:

від скаржника -ОСОБА_2, довіреність № 972/10 від 27.03.2012р.

від кредиторів -ОСОБА_3, довіреність № 1334 від 23.06.2011р.; ОСОБА_4, довіреність № 3 від 06.01.2012р.; ОСОБА_5, довіреність № 39 від 12.01.2012р.; ОСОБА_6, довіреність б/н від 10.05.2012р.

від боржника - ліквідатор Нікітенко М.О.

Розглянув у судовому засіданні апеляційну скаргу Державної податкової інспекції в Жовтневому районі м.Луганська

на постанову господарського суду Луганської області

від 28.02.2012р.

по справі № 22/63б (суддя Ковалінас М.Ю.)

за заявою кредитора - Управління Пенсійного фонду України в Жовтневому районі м.Луганська

до боржника -закритого акціонерного товариства "Термо" м. Луганськ

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Луганської області від 28.02.2012р. визнано банкрутом боржника - ЗАТ "Термо" м. Луганськ, вул. Фрунзе, б. 107-Б, ідентифікаційний код 13392504, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців, тобто до 28.02.2013р. Припинено повноваження арбітражного керуючого Віскунова О.В., в якості розпорядника майна боржника ЗАТ "Термо" у справі №22/63б, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Нікітенка Микиту Олександровича, якого зобов'язано здійснити публікацію оголошення про визнання боржника банкрутом в офіційних друкованих органах Верховної Ради України чи Кабінету Міністрів України (газеті "Голос України" чи "Урядовий кур'єр") в порядку, передбаченому п. п. 3, 5 ст. 23 Закону; провести ліквідаційну процедуру, в строк до 12 місяців, з дня винесення даної постанови; подати до суду звіт про проведену роботу та ліквідаційний баланс банкрута, відповідно до вимог ст. 32 Закону.

З дня прийняття господарським судом даної постанови, згідно з ч. 1 ст. 23 Закону: вважаються такими, що настали строки виконання всіх грошових зобов'язань та зобов'язань щодо сплати податків і зборів банкрута; припинити нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших фінансових (економічних) санкцій по всіх видах заборгованості банкрута; скасувати арешти, накладені на майно банкрута та будь-які інші обмеження щодо розпорядження його майном.

Затверджено розмір оплати послуг арбітражного керуючого Віскунова О.В. за час виконання ним повноважень розпорядника майна боржника в сумі 3399 грн. 68 коп. на місяць, починаючи з 19.10.2010р. й до дня проведення першого засідання комітету кредиторів - 27.02.2012р., за рахунок коштів ініціюючого кредитора - УПФУ в Жовтневому районі м. Луганська, й затверджено відшкодування його витрат, пов'язаних з проведенням процедури розпорядження майном у справі №22/63б, в загальній сумі 7798грн. 17коп., за рахунок коштів ініціюючого кредитора - УПФУ в Жовтневому районі м. Луганська.

Постанова суду мотивована тим, що пропозицій про санацію боржника та щодо укладення між сторонами у справі мирової угоди не надійшло.

Неплатоспроможність боржника та перевищення його пасиву над активами підтверджується матеріалами справи, у тому числі аудиторським висновком незалежних аудиторів про фінансову звітність та фінансовий стан ЗАТ "Термо" станом на 30.09.2010р., з якого слід, що проведений аналіз показав незадовільну структуру активів та наявність зобов'язань, не у повній мірі забезпечених джерелами їх погашення, ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства чи дій з приховування банкрутства під час проведення аналізу не виявлено; розраховані в процесі аналізу показники фінансового стану та платоспроможності свідчать про наявність ознак стійкої критичної неплатоспроможності, що за відсутності внутрішніх джерел для стабілізації фінансового стану підприємства може бути підставою для впровадження ліквідаційної процедури в рамках справи про банкрутство ЗАТ "Термо".

Від голови комітету кредиторів - ПАТ АКБ "Індустріалбанк" м.Запоріжжя, до суду надійшло клопотання від 28.02.2012р. б/н про визнання ЗАТ "Термо" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначенням ліквідатором арбітражного керуючого Нікітенка М.О., до якого додано копію протоколу засідання комітету кредиторів від 27.02.2012р. №1.

Судом не прийнято до уваги заперечення боржника проти кандидатури ліквідатора, оскільки згідно положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", він не наділений правом рекомендувати суду кандидатури арбітражних керуючих для призначення у тому числі ліквідатором у справі, а відповідно до ч. 6 ст. 18 вищеназваного Закону надання суду пропозицій щодо кандидатури арбітражного керуючого, у тому числі й для призначення ліквідатором є виключною компетенцією комітету кредиторів.

Господарським судом затверджено розмір оплати послуг арбітражного керуючого Віскунова О.В. за час виконання ним повноважень розпорядника майна боржника в сумі 3399,68 грн., оскільки розмір оплати затверджено комітетом кредиторів, витрати підтверджені звітом арбітражного керуючого про витрати, звітами про використання коштів, наданих на відрядження або під звіт, договір на проведення аудиту та аналізу фінансового стану від 20.02.2012р. № 20/02-2012, чеками тощо.

Оскаржуючи постанову суду, ДПІ в Жовтневому районі м.Луганська просить її скасувати та припинити провадження у справі, оскільки прийняття рішення стосовно доцільності визнання боржника банкрутом, незважаючи на клопотання комітету кредиторів, є прерогативою господарського суду, відповідно до вимог ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Як вбачається з поданих ЗАТ "Термо" декларацій з податку на прибуток за 2011 рік підприємство задекларувало доходу на загальну суму 2 191 237 грн. та по деклараціях з податку на додану вартість на суму 1 642 331 грн. Відповідно до поданих декларацій з податку на прибуток підприємства, основні засоби складають 6 977 958 грн., також на кінець першого кварталу основні запаси підприємства складають 2 235 616 грн.

За результатами співставленні податкового зобов'язання та податкового кредиту у розрізі контрагентів на рівні ДПА України в рамках Наказу ДПА України від 18.04.2008р. № 266 "Про організацію взаємодії ОДПС при опрацюванні розшифровок податкових зобов'язань та податкового кредиту з ПДВ" встановлені наступні розбіжності по ЗАТ "Термо": - травень 2010р. занижені податкові зобов'язання на суму 53385,75 грн.; - лютий 2011р. занижені податкові зобов'язання на суму 11 643грн.

В ході аналізу додатків № 5 до декларацій з ПДВ встановлено, що в період з 2008 по 2011 рік посадові особи ЗАТ "Термо" з метою мінімізації сплати податків до бюджету держави придбали ТМЦ у підприємств, що мають ознаки фіктивності.

Скаржник вважає, що боржник є підприємством, яке задіяно в схемах мінімізації податкових зобов'язань, у зв'язку з чим ліквідація цього підприємства шляхом використання процедури банкрутства, може призвести до значних втрат бюджету.

В постанові суду відсутні посилання на розмір активу та пасиву боржника, наявну кредиторську чи дебіторську заборгованість, відсутній аудиторський висновок, актуальний станом на момент винесення постанови від 28.02.2012р. № 22/63б щодо фінансово-майнового стану боржника.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, судова колегія встановила.

Ухвалою господарського суду Луганської області від 21.08.2010р. порушено провадження у справі про банкрутство ЗАТ "Термо" м.Луганськ.

Ухвалою суду від 19.10.2010р. введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Віскунова О.В.

Господарським судом ухвалою від 31.01.2012р. затверджено реєстр вимог кредиторів у справі № 22/63б про банкрутство ЗАТ "Термо" м.Луганськ станом на 31.01.2012р.

Голова комітету кредиторів звернувся до господарського суду з клопотанням б/н від 28.02.2012р. про визнання ЗАТ "Термо" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, призначення ліквідатором арбітражного керуючого Нікітенка М.О. До заяви ним додано протокол № 1 від 27.02.2012р. засідання комітету кредиторів, згідно якого одноголосно прийняте рішення про визнання ЗАТ "Термо" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, призначення ліквідатором арбітражного керуючого Нікітенко М.О. Також, одноголосно прийняте рішення про встановлення оплати праці (послуг) арбітражного керуючого Віскунова О.В. за виконання повноважень розпорядника майна, з дати призначення 19.10.2010р. і до дня проведення комітету кредиторів, на якому встановлюється розмір оплати послуг 27.02.2012р. у розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника ЗАТ "Термо" за останні дванадцять місяців його роботи перед порушенням провадження у справі про банкрутство у розмірі 3399,68 грн. за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень розпорядника майна. Олату послуг за період з дати призначення 19.10.2010р. і до дня проведення комітету кредиторів на якому встановлюється розмір оплати послуг 27.02.2012р. здійснювати відповідно до ч.10 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за рахунок коштів ініцюючого кредитора по справі -Управління Пенсійного фонду України в Жовтневому районі м.Луганська. Оплату послуг за період з 27.02.2012р. і до завершення повноважень по справі здійснювати за рахунок виробничої діяльності боржника у розмірі двох мінімальних заробітних плат, встановлених діючим законодавством України. Також, одноголосно прийнято рішення про затвердження звіту про відшкодування витрат арбітражного керуючого Віскунова О.В. за період з 19.10.2010р. по 27.02.2012р., а саме: витрати на відправлення поштової кореспонденції у сумі 164,30 грн., витрати на бензин у сумі 3633,87 грн.; витрати на проведення аналізу фінансово-господарського стану проведеного ТОВ "Аудиторська фірма "ЛІГА" у сумі 4000,00 грн.; відшкодування витрат здійснювати за рахунок ініцюючого кредитора.

Також, арбітражним керуючим Віскуновим О.В. подано суду першої інстанції клопотання № 436 від 28.02.2012р. про визнання ЗАТ "Термо" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, до якого додано повідомлення кредиторам про проведення зборів кредиторів з метою обрання комітету кредиторів, протокол загальних зборів кредиторів б/н від 17.02.2012р., аудиторський висновок станом на 30.09.2010р.

Згідно абз. 6 ч.8 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), надання згоди на укладення арбітражним керуючим значних угод боржника чи угод боржника, щодо яких є заінтересованість.

Рішення про відкриття процедури санації або укладення мирової угоди комітетом кредиторів не приймалось, матеріали справи не містять доказів звернення комітету кредиторів з відповідним клопотанням до суду першої інстанції.

Неплатоспроможність боржника та перевищення його пасиву над активами підтверджується матеріалами справи, у тому числі аудиторським висновком незалежних аудиторів про фінансову звітність та фінансовий стан ЗАТ "Термо" станом на 30.09.2010р., згідно якого проведений аналіз показав незадовільну структуру активів та наявність зобов'язань, не у повній мірі забезпечених джерелами їх погашення, ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства чи дій з приховування банкрутства під час проведення аналізу не виявлено; розраховані в процесі аналізу показники фінансового стану та платоспроможності свідчать про наявність ознак стійкої критичної неплатоспроможності, що за відсутності внутрішніх джерел для стабілізації фінансового стану підприємства може бути підставою для впровадження ліквідаційної процедури в рамках справи про банкрутство ЗАТ "Термо".

Приймаючи до уваги, що матеріалами справи підтверджена неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та прийняте рішення комітетом кредиторів на засіданні 27.02.2012р. (протокол № 1) про ліквідацію боржника господарський суд дійшов вірного висновку про необхідність визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Згідно ч. 10, 12, 14 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" оплата послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у зв'язку з виконанням ним своїх обов'язків здійснюються в порядку, встановленому цим Законом, за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, або за рахунок коштів кредиторів чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника.

Оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за період від дня винесення господарським судом ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство і до дня першого засідання комітету кредиторів, на якому встановлюється розмір оплати послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого, здійснюється кредитором або боржником, за заявою якого порушено справу, у максимальному розмірі, визначеному цією статтею.

Оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень встановлюється та виплачується в розмірі, встановленому комітетом кредиторів і затвердженому господарським судом, якщо інше не встановлено цим Законом, але не менше двох мінімальних заробітних плат та не більше середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи перед порушенням провадження у справі про банкрутство.

Звіт про оплату послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого затверджується рішенням комітету кредиторів та ухвалою господарського суду. Ухвала може бути оскаржена у встановленому порядку.

Витрати арбітражного керуючого, розмір оплати його послуг затверджено комітетом кредиторів, витрати підтверджені відповідним звітом, звітами про використання коштів, наданих на відрядження або під звіт, договором на проведення аудиту та аналізу фінансового стану від 20.02.2012р. № 20/02-2012, чеками тощо, тому обгрунтовано затверджені судом першої інстанції.

Посилання скаржника на порушення боржником норм податкового законодавства судовою колегією до уваги не приймається, оскільки відповідних доказів, в розумінні ст. 34, ст. 36 ГПК України, матеріали справи та апеляційна скарга не містять в собі, а можливє виявлення таких порушень не свідчить про можливість відновлення платоспроможності боржника

Крім того, визнання боржника банкрутом не перешкоджає податковому органу провести перевірку дотримання вимог податкового законодавства під час проведення ліквідаційної процедури.

Посилання скаржника на те, що прийняття рішення про визнання боржника банкрутом є виключною прерогативою господарського суду з огляду на приписи ст.16 Закону про банкрутство не відповідає змісту вищевказаної норми, тому не приймається судовою колегією до уваги.

Ч. 10. ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що господарський суд в ухвалі про порушення справи про банкрутство може зобов'язати боржника надати аудиторський висновок, або провести аудит.

Відсутність аудиторського висновку не зупиняє провадження у справі та не є підставою для припинення провадження у справі.

Тому, посилання скаржника на те, що відсутній аудиторський висновок, актуальний станом на момент винесення постанови від 28.02.2012р. № 22/63б щодо фінансово-майнового стану боржника з огляду на приписи ч. 10 ст. 11 вищеназваного Закону не може бути прийнято до уваги.

З огляду на наведене, постанова суду відповідає матеріалам справи, приписам чинного законодавства та не підлягає скасуванню.

Керуючись ч. 1 п. 1 ст.103, ст.ст.104, 105, 106 ГПК України, судова колегія,

ПОСТАНОВИЛА:

Постанову господарського суду Луганської області від 28.02.2012р. по справі № 22/636 залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Головуючий А.М. М'ясищев

Судді: Н.В. Будко

І.В. Москальова

Надруковано 11 прим.:

1. скаржнику

2. боржнику

3. АКБ "ІНДУСТРІАЛБАНК"

4. АТ "Державний ощадний банк України" в особі філії Луг. міськ. відділення

5. ТОВ "Запоріжметал иХолдінг"

6. УПФУ в Жовтневому районі м. Луганська

7. арб. керуючому Нікітенко М.О.

8. арб. Керуючому Віскунову О.В.

9. господарському суду

10. - 11 у справу (2 прим.)