Рішення № 24042433, 10.05.2012, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"10" травня 2012 р.Справа № 30-12/17-728-2011

За позовом Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" в особі Відділення "Одеська регіональна дирекція" Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк"

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Одеський будівельний комбінат"

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Прогресбуд-Інвест"

Про звернення стягнення на предмет іпотеки

Головуючий суддя Рога Н.В.

суддя Брагіна Я.В.

суддя Гут С.Ф.

Представники:

Від позивача: ОСОБА_2 - довіреність №1027/11.5.2 від 10.11.2010р.;

ОСОБА_3 - довіреність №683\11.5.2 від 06.09.2011р.

Від відповідача: ОСОБА_4 - довіреність від 19.03.11р.;

Від третьої особи: не з'явився.

В судовому засіданні приймали участь:

Від позивача: ОСОБА_2 - довіреність №1027/11.5.2 від 10.11.10р.;

Від відповідача: не з'явився.

Від третьої особи: не з'явився.

СУТЬ СПОРУ: Позивач, Публічне акціонерне товариство "ВТБ Банк" в особі Відділення "Одеська регіональна дирекція" Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" (далі - ПАТ «ВТБ Банк»в особі Відділення "Одеська регіональна дирекція"), звернувся до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) "Одеський будівельний комбінат" про звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором, укладеним між ПАТ "ВТБ Банк" та ТОВ "Одеський будівельний комбінат" та посвідченим ОСОБА_5, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 15.05.2008р. за реєстровим номером 4014, а сааме на: - нежилі будівлі та споруди, розташовані за адресою: м.Одеса, 21 км Старокиївської дороги, буд.22, загальною площею 15 836,5 кв.м, які в цілому складаються з літ.»А,А1», «Б», «Б1», «В», «З», «Ч», «Ц», «К», «Л», «Р», «Р1», «Т», «У», «Ф», «Х», підсобного «Г», розподільного пункту літ. «31», «32», літ. «О», «П», трансформ. Підстанцій літ. «Д», «Х1», «С», БСУ літ. «Е», підсобного БСУ літ. «Ж», навісів літ. «М», «Н», «Ф1», градирні літ. «Ш», реєстраційний номер в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно : 10143757;

- нежилі будівлі, розташовані за адресою: .Одеса, 21 км Старокихївської дороги, буд.22\2, загальною площею 1035,7 кв.м, що в цілому складаються з будівлі котельні літ. «Э", будівлі складу літ. „Ю", реєстраційний номер в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно :10141502; - нежилу будівлю каналізаційно-насосної станції, розташовану за адресою: м.Одеса, 21 км Старокихївської дороги, буд.22\2, загальною площею 123, 4 кв.м, що в цілому складається з нежилої будівлі літ. «Ш», реєстраційний номер в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 10143111; оціночною вартістю 29 943 950 грн. та які належать на праві власності ТОВ "Одеський будівельний комбінат", шляхом продажу на публічних торгах з метою задоволення вимог ПАТ «ВТБ Банк»в особі Відділення "Одеська регіональна дирекція" за кредитним договором №13\07 від 10.08.2008р. , в сумі 5 150 267 доларів США 25 центів, що за курсом НБУ (100 доларів США = 793 грн. 78 коп.) еквівалентно 40 881 791 грн. 37 коп., з яких 3 200 000 доларів США -сума заборгованості зі сплати кредиту ; 1 317 520 доларів США -сума заборгованості зі сплати процентів за користування кредитними коштами ; 510 246 ,58 доларів США -сума річних , нарахованих відповідно до п.9.1 кредитного договору ; 22 080 доларів США -сума інфляції, нарахованої відповідно до п.9.1 кредитного договору; 100 420,67 доларів США -сума пені, нарахованої відповідно до п.9.2 кредитного договору.

13 травня 2011р. до суду надійшла заява про уточнення позовних вимог, згідно якої позивач просить суд про звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором, укладеним між ПАТ "ВТБ Банк" та ТОВ "Одеський будівельний комбінат" та посвідченим ОСОБА_5, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 15.05.2008р. за реєстровим номером 4014, а сааме на: - нежилі будівлі та споруди, розташовані за адресою: м.Одеса, 21 км Старокиївської дороги , буд.22, загальною площею 15 836,5 кв.м, які в цілому складаються з літ.»А,А1», «Б», «Б1», «В», «З», «Ч», «Ц», «К», «Л», «Р», «Р1», «Т», «У», «Ф», «Х», підсобного «Г», розподільного пункту літ. «31», «32», літ. «О», «П», трансформ. Підстанцій літ. «Д», «Х1», «С», БСУ літ. «Е», підсобного БСУ літ. «Ж», навісів літ. «М», «Н», «Ф1», градирні літ. «Ш», реєстраційний номер в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно : 10143757; - нежилі будівлі, розташовані за адресою: .Одеса, 21 км Старокихївської дороги, буд.22\2, загальною площею 1035,7 кв.м, що в цілому складаються з будівлі котельні літ. «Э", будівлі складу літ. „Ю", реєстраційний номер в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно :10141502; - нежилу будівлю каналізаційно-насосної станції, розташовану за адресою: м.Одеса, 21 км Старокихївської дороги , буд.22\2, загальною площею 123, 4 кв.м, що в цілому складається з нежилої будівлі літ. «Ш», реєстраційний номер в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 10143111; оціночною вартістю 29 943 950 грн. та які належать на праві власності ТОВ "Одеський будівельний комбінат", шляхом продажу на публічних торгах з метою задоволення вимог ПАТ «ВТБ Банк» в особі Відділення "Одеська регіональна дирекція" за кредитним договором №13\07 від 10.08.2008р., в сумі 45 735 014 грн. 97 коп., що еквівалентно 5 739 980 доларам США 29 центів за курсом гривні до доллару США, встановленому НБУ на 05.05.2011р. (100 доларів США = 7, 9678 грн. ) , з яких 25 496 960 грн. , що еквівалентно 3 200 000 доларів США -сума заборгованості зі сплати кредиту ; 11 411 731 грн. 12 коп., що еквівалентно 1 432 231,12 доларів США -сума заборгованості зі сплати процентів за користування кредитними коштами; 5 658 229 грн. 50 коп., що еквівалентно 710 136,99 доларів США -сума річних, нарахованих відповідно до п.9.1 кредитного договору ; 2 348 123 грн. 52 коп., що еквівалентно 294 701,61 доларів США -сума інфляції, нарахованої відповідно до п.9.1 кредитного договору; 819 970 грн. 83 коп., що еквівалентно 102 910,57 доларів США -сума пені, нарахованої відповідно до п.9.2 кредитного договору.

Згідно спільної заяви позивача та відповідача у справі, що надійшла до суду 03.05.2012р., сторони дійшли згоди щодо визначення початкової ціни продажу предмета іпотеки за ринковою вартістю, визначеною в звіті суб'єкта оціночної діяльності ТОВ „ЦЕНТР БАНКІВСЬКИХ РІШЕНЬ" (сертифікат СОД №9254\10 від 21.01.2010р.) від 03.05.2012р., у розмірі 14 667 203 грн.

Представник позивача позовну заяву підтримує, наполягає на її задоволенні.

Відповідач протии позову заперечує з мотивів, викладених у відзиві на позовну заяву.

Ухвалою суду від 13.04.2011р. до участі у справі у якості третьої особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предме спору судом залучено Товариство з обмеженою відповідальністю ( далі - ТОВ) «Прогресбуд-Інвест».

Ухвалою господарського суду Одеської області від 08 липня 2011р. справу №12\17-728-2011 прийнято до розгляду колегією суддів у складі : головуючий судя Рога Н.В., судді Аленін О.Ю. та Оборотова О.Ю. Справі присвоєно №30-12\17-728-2011. У подальшому, до складу колегії суддів по розгляду даної справи неодноразово вносилися зміни. Розпорядженням голови господарського суду Одеської області від 05.12.2011р. №260-р справу передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий судя Рога Н.В., судді Гут С.Ф. та Брагіна Я.В.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив.

10 серпня 2007р. між Відкритим акціонерним товариством ВТБ Банк (Банк), перейменованим у ПАТ "ВТБ Банк" та ТОВ "Прогресбуд-Інвест" (Позичальник) було укладено Кредитний договір №13/07, згідно умов якого Банк надає Позичальнику грошові кошти(кредит) у вигляді відзивної відновлювальної кредитної лінії(кредит) на умовах: ліміт кредитної лінії -3 200 000 дол.США; строк кредитування до 06.08.2010р.; проценти за користування кредитом -11,8% відсотка річних; плата за управління зобов'язаннями по кредиту у розмірі 1% відсоток річних, що нараховується відповідно до п.7.3 цього договору.

За умовами Кредитного договору №13/07 від 10.08.2007р. та з урахуванням додаткових угод до нього , ТОВ "Прогресбуд-Інвест" було надано кредит у вигляді відзивної відновлюваної кредитної лінії (кредит) в сумі 3 200 000 дол.США строком до 06.08.2010р. та зі сплатою процентів за користування кредитом в розмірі 13,5%річних.

Відповідно до п.2.2 кредитного договору, грошові кошти перераховуються Банком з позичкового рахунку на банківський (поточний) рахунок Позичальника після підписання з Банком договору щодо забезпечення виконання зобов'язань Позичальника за кредитним договором і на підставі письмової заяви Позичальника про перерахування грошових коштів у (п'ятиденний) строк з дня отримання Банком заяви.

В підтвердження виконання Банком своїх зобов'язань за Кредитним договором позивач надав меморіальні ордери №ТR.4837.1. від 28.05.2008р., №ТR.4837.1 від 23.05.2008р., №ТR.4837.1 від 27.05.2008р.

Згідно п.п.4.1.,4.2. Кредитного договору, встановлений обов'язок Позичальника щодо повернення Банку отриманого кредиту в повному обсязі, в строк та у порядку, що встановлений кредитним договором, а також на позичальника покладений обов'язок сплатити Банку проценти за користування кредитом у розмірі та порядку, що встановлені кредитним договором.

Розділом 7 кредитного договору передбачений порядок нарахування процентів за користування кредитом.

В розділі 8 кредитного договору запроваджений порядок сплати процентів за користування кредитом та погашення кредиту.

Відповідно до пп. 9.1.,9.2 Кредитного договору у разі несвоєчасного повернення кредиту Позичальник зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також 30 процентів річних від простроченої суми. У разі несвоєчасної (неналежної) сплати процентів за користування кредитом, Позичальник сплачує Банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від суми боргу за кожен день прострочення виконання.

Згідно п. 10.1. договору визначено, що цей договір вступає в силу з моменту підписання і діє до повного виконання сторонами своїх зобов'язань.

Однак, в порушення вимог вказаних пунктів кредитного договору Позичальник з серпня 2010р. не здійснив жодного погашення, тобто повністю припинив сплату кредиту та процентів за його користування.

Банк неодноразово звертався на адресу ТОВ "Прогресбуд-Інвест" з вимогами щодо погашення існуючої заборгованості, однак ТОВ "Прогресбуд-Інвест" погашення заборгованості за кредитним договором не здійснило.

15 травня 2008р. між Відкритим акціонерним товариством «ВТБ Банк»(Іпотекодержатель), перейменованим у ПАТ "ВТБ Банк" та ТОВ «Одеський будівельний комбінат»(Іпотекодавець), яке є майновим поручителем ТОВ "Прогресбуд-Інвест"(Позичальник) було укладено іпотечний договір , який посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_5 за реєстровим номером 4014, предметом якого є передача Іпотекодавцем Іпотекодержателю в іпотеку нерухомого майна, зазначеного в п. 1.3. цього договору(предмет іпотеки), для забезпечення виконання зобов'язань позичальником в повному обсязі щодо повернення кредиту, сплати за користуванням кредиту, комісій, пені, інших платежів, штрафних санкцій та збитків, розмір, термін та умови повернення та сплати яких встановлюється кредитним договором №13/07 від 10.08.2007р., та будь-якими додатковими угодами до нього.

Згідно іпотечного договору від 15.05.2008р. в іпотеку Банку відповідачем було надано: нежилі будівлі та споруди , розташовані за адресою: м.Одеса, 21 км Старокиївської дороги , буд.22, загальною площею 15 836,5 кв.м, які в цілому складаються з літ.»А,А1», «Б», «Б1», «В», «З», «Ч», «Ц», «К», «Л», «Р», «Р1», «Т», «У», «Ф», «Х», підсобного «Г», розподільного пункту літ. «31», «32», літ. «О», «П», трансформ. Підстанцій літ. «Д», «Х1», «С», БСУ літ. «Е», підсобного БСУ літ. «Ж», навісів літ. «М», «Н», «Ф1», градирні літ. «Ш», реєстраційний номер в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно : 10143757; - нежилі будівлі, розташовані за адресою: Одеса, 21 км Старокихївської дороги, буд.22\2, загальною площею 1035,7 кв.м, що в цілому складаються з будівлі котельні літ. «Э", будівлі складу літ. „Ю", реєстраційний номер в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно :10141502; - нежилу будівлю каналізаційно-насосної станції , розташовану за адресою: м.Одеса, 21 км Старокихївської дороги , буд.22\2, загальною площею 123, 4 кв.м, що в цілому складається з нежилої будівлі літ. «Ш», реєстраційний номер в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 10143111.

Відповідно до п.1.4. іпотечного договору від 15.05.2008р. предмет іпотеки сторони оцінили в сумі 29 943 950 грн., що за курсом НБУ на день підписання договору становить 5 929 495, 05 дол.США.

Згідно п.4.1. іпотечного договору, за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свої вимоги за кредитним договором в повному обсязі, включаючи сплату основної суми боргу, неустойки, процентів та інших платежів, витрат пов'язаних з пред'явленням вимоги і звернення стягнення на предмет іпотеки, збитків, завданих порушенням основного зобов'язання та/або цього договору іпотеки.

Пунктом 5.1. іпотечного договору передбачено, що звернення стягнення на предмет іпотеки може здійснюватися на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або шляхом позасудового врегулювання(шляхом передачі Іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання або шляхом продажу предмету іпотеки Іпотекодерателю від свого імені). Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється способом за вибором Іпотекодержателя.

25 лютого 2009р. було укладено договір про внесення змін до вищезазначеного іпотечного договору.

Позивач зазначив, що станом на 05.05.2011р. заборгованість ТОВ "Прогресбуд-Інвест" за кредитним договором становить 45 735 014 грн. 97 коп., що еквівалентно 5 739 980 доларам США 29 центів за курсом гривні до доллару США, встановленому НБУ на 05.05.2011р. (100 доларів США = 7, 9678 грн.), з яких 25 496 960 грн., що еквівалентно 3 200 000 доларів США -сума заборгованості зі сплати кредиту; 11 411 731 грн. 12 коп., що еквівалентно 1 432 231,12 доларів США - сума заборгованості зі сплати процентів за користування кредитними коштами; 5 658 229 грн. 50 коп., що еквівалентно 710 136,99 доларів США -сума річних , нарахованих відповідно до п.9.1 кредитного договору ; 2 348 123 грн. 52 коп., що еквівалентно 294 701,61 доларів США -сума інфляції, нарахованої відповідно до п.9.1 кредитного договору; 819 970 грн. 83 коп., що еквівалентно 102 910,57 доларів США -сума пені, нарахованої відповідно до п.9.2 кредитного договору.

Дії відповідача щодо невиконання умов Кредитного договору і непогашення заборгованості, позивач вважає порушенням своїх прав та охоронюваних законом інтересів, у звязку з чим звернувся до суду за захистом та просить суд про звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором, укладеним між ПАТ "ВТБ Банк" та ТОВ "Одеський будівельний комбінат" та посвідченим ОСОБА_5, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 15.05.2008р. за реєстровим номером 4014, а сааме на: - нежилі будівлі та споруди , розташовані за адресою: м.Одеса, 21 км Старокиївської дороги , буд.22, загальною площею 15 836,5 кв.м, які в цілому складаються з літ.»А,А1», «Б», «Б1», «В», «З», «Ч», «Ц», «К», «Л», «Р», «Р1», «Т», «У», «Ф», «Х», підсобного «Г», розподільного пункту літ. «31», «32», літ. «О», «П», трансформ. Підстанцій літ. «Д», «Х1», «С», БСУ літ. «Е», підсобного БСУ літ. «Ж», навісів літ. «М», «Н», «Ф1», градирні літ. «Ш», реєстраційний номер в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно : 10143757; - нежилі будівлі, розташовані за адресою: .Одеса, 21 км Старокихївської дороги, буд.22\2, загальною площею 1035,7 кв.м, що в цілому складаються з будівлі котельні літ. «Э", будівлі складу літ. „Ю", реєстраційний номер в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно :10141502; - нежилу будівлю каналізаційно-насосної станції, розташовану за адресою: м.Одеса, 21 км Старокихївської дороги, буд.22\2, загальною площею 123, 4 кв.м, що в цілому складається з нежилої будівлі літ. «Ш», реєстраційний номер в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 10143111; оціночною вартістю 14 667 203 грн. та які належать на праві власності ТОВ "Одеський будівельний комбінат", шляхом продажу на публічних торгах з метою задоволення вимог ПАТ «ВТБ Банк» в особі Відділення "Одеська регіональна дирекція" за кредитним договором №13\07 від 10.08.2008р. , в сумі 45 735 014 грн. 97 коп., що еквівалентно 5 739 980 доларам США 29 центів за курсом гривні до доллару США, встановленому НБУ на 05.05.2011р. (100 доларів США = 7, 9678 грн.), з яких 25 496 960 грн., що еквівалентно 3 200 000 доларів США -сума заборгованості зі сплати кредиту; 11 411 731 грн. 12 коп., що еквівалентно 1 432 231,12 доларів США -сума заборгованості зі сплати процентів за користування кредитними коштами ; 5 658 229 грн. 50 коп. , що еквівалентно 710 136,99 доларів США -сума річних, нарахованих відповідно до п.9.1 кредитного договору ; 2 348 123 грн. 52 коп., що еквівалентно 294 701,61 доларів США -сума інфляції, нарахованої відповідно до п.9.1 кредитного договору; 819 970 грн. 83 коп., що еквівалентно 102 910,57 доларів США -сума пені, нарахованої відповідно до п.9.2 кредитного договору.

В обґрунтування позову позивач також посилається на ст. 1049 Цивільного кодексу України, в якій передбачено, що позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику у строк та в порядку, що встановлені договором.

Позивач зазначив, що відповідно ст.. 589 Цивільного кодексу України та ст.. 20 Закону України «Про заставу»у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не було виконано. Відповідно ж ст.. 35 Закону України «Про іпотеку», у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотеко держатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцяти денний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до діючого законодавства України.

Відповідач проти позову заперечує , посилаючись на те, що укладаючи додаткові угоди до Кредитного договору №13/07 від 10.08.2007р. позивач збільшив обсяг відповідальності відповідача без його згоди , як поручителя. За таких обставин, відповідач вважає, що згідно ч.1 ст.559 Цивільного кодексу України порука припинилася і відповідач звільнений від обов'язку відповідати перед позивачем за невиконання третьою особою своїх зобов'язань за Кредитним договором.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши представників сторін, суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права в разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно положень ст. 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: визнання права; визнання правочину недійсним; припинення дії, яка порушує право; відновлення становища, яке існувало до порушення; примусове виконання обов'язку в натурі; зміна правовідношення; припинення правовідношення; відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; відшкодування моральної (немайнової) шкоди; визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб.

Відповідно до ст. 509 Цивільного кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Так, згідно зі ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є: договори та інші правочини.

Частиною 1 ст. 626 Цивільного кодексу України передбачено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Частина 1 ст. 202 Цивільного кодексу України визначає, що правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

При цьому за правилами ст. 14 Цивільного кодексу України цивільні обов'язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства.

Згідно з частиною 1 ст. 175 Господарського кодексу України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

В силу ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. При цьому до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог -відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Цивільного кодексу України).

Ст. 530 Цивільного кодексу України встановлено, що якщо у зобов'язанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк.

Згідно ст. 55 Закону України „Про банки і банківську діяльність" відносини банку з клієнтом регулюються законодавством України, нормативно-правовими актами Національного банку України та угодами (договорами) між клієнтом та банком.

Відповідно до ст. 2 Закону України „Про банки і банківську діяльність" банківський кредит - будь-яке зобов'язання банку надати певну суму грошей, будь-яка гарантія, будь-яке зобов'язання придбати право вимоги боргу, будь-яке продовження строку погашення боргу, яке надано в обмін на зобов'язання боржника щодо повернення заборгованої суми, а також на зобов'язання на сплату процентів та інших зборів з такої суми.

Відповідно до ч. 1 ст. 1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Як вбачається з матеріалів справи, Банк виконав взяті на себе зобов'язання по кредитному договору №13/07 від 10.08.2007р, надавши Позичальнику кредитні кошти в сумі 3 200 000 доларів США. Однак, в порушення умов кредитного договору відповідач не виконав на себе зобов'язання щодо повернення кредитних коштів.

З матеріалів справи вбачається, що 15 травня 2008р. між Відкритим акціонерним товариством «ВТБ Банк»(Іпотекодержатель), перейменованим у ПАТ "ВТБ Банк" та ТОВ «Одеський будівельний комбінат»(Іпотекодавець), яке є майновим поручителем ТОВ "Прогресбуд-Інвест"(Позичальник) було укладено іпотечний договір, який посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_5 за реєстровим номером 4014, предметом якого є передача Іпотекодавцем Іпотекодержателю в іпотеку нерухомого майна, зазначеного в п.1.3. цього договору(предмет іпотеки), для забезпечення виконання зобов'язань позичальником в повному обсязі щодо повернення кредиту, сплати за користуванням кредиту, комісій, пені, інших платежів, штрафних санкцій та збитків, розмір, термін та умови повернення та сплати яких встановлюється кредитним договором №13/07 від 10.08.2007р., та будь-якими додатковими угодами до нього.

Згідно іпотечного договору від 15.05.2008р. в іпотеку Банку відповідачем було надано: нежилі будівлі та споруди , розташовані за адресою: м.Одеса, 21 км Старокиївської дороги , буд.22, загальною площею 15 836,5 кв.м, які в цілому складаються з літ.»А,А1», «Б», «Б1», «В», «З», «Ч», «Ц», «К», «Л», «Р», «Р1», «Т», «У», «Ф», «Х», підсобного «Г», розподільного пункту літ. «31», «32», літ. «О», «П», трансформ. Підстанцій літ. «Д», «Х1», «С», БСУ літ. «Е», підсобного БСУ літ. «Ж», навісів літ. «М», «Н», «Ф1», градирні літ. «Ш», реєстраційний номер в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно : 10143757;

- нежилі будівлі, розташовані за адресою: .Одеса, 21 км Старокихївської дороги , буд.22\2, загальною площею 1035,7 кв.м, що в цілому складаються з будівлі котельні літ. «Э", будівлі складу літ. „Ю", реєстраційний номер в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно :10141502;

- нежилу будівлю каналізаційно-насосної станції , розташовану за адресою: м.Одеса, 21 км Старокихївської дороги , буд.22\2, загальною площею 123, 4 кв.м, що в цілому складається з нежилої будівлі літ. «Ш», реєстраційний номер в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 10143111.

Відповідно до п.1.4. іпотечного договору від 15.05.2008р. предмет іпотеки сторони оцінили в сумі 29 943 950 грн., що за курсом НБУ на день підписання договору становить 5 929 495, 05 дол.США.

Згідно п.4.1. іпотечного договору, за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свої вимоги за кредитним договором в повному обсязі, включаючи сплату основної суми боргу, неустойки, процентів та інших платежів, витрат пов'язаних з пред'явленням вимоги і звернення стягнення на предмет іпотеки, збитків, завданих порушенням основного зобов'язання та/або цього договору іпотеки.

Пунктом 5.1. іпотечного договору передбачено, що звернення стягнення на предмет іпотеки може здійснюватися на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або шляхом позасудового врегулювання(шляхом передачі Іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання або шляхом продажу предмету іпотеки Іпотекодерателю від свого імені). Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється способом за вибором Іпотекодержателя.

Згідно ч. 1 ст. 575 Цивільного кодексу України іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

Ст. 572 Цивільного кодексу України передбачено, що в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Згідно ст. 1 Закону України „Про іпотеку" іпотека -вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

За приписами ч. 1 ст. 7 Закону України „Про іпотеку" за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання.

Відповідно до ст. 589 Цивільного кодексу України у разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави. За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку із пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором.

Згідно ст. 33 Закону України „Про іпотеку" у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього закону. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про

Згідно ст. 590 Цивільного кодексу України звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом. Згідно ч. 1 ст. 591 Цивільного кодексу України реалізація предмета застави, на який звернене стягнення, провадиться шляхом його продажу з публічних торгів, якщо інше не встановлено договором або законом. Порядок реалізації предмета застави з публічних торгів встановлюється законом.

В силу ст. 20 Закону України "Про заставу" заставодержатель набуває права звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано, якщо інше не передбачено законом або договором.

Так, за загальним правилом право звернення стягнення на предмет застави виникає у заставодержателя, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано. До того ж право звернення стягнення на заставлене майно належить заставодержателю і тоді, коли забезпечене заставою зобов'язання боржника не виконано третіми особами, за дії яких боржник несе відповідальність.

Матеріали справи не містять доказів, які б підтверджували виконання зобов'язань за кредитним договором №13/07 від 10.08.2007р. позичальником та Іпотекодавцем .

Таким чином, враховуючи вищенаведене, господарський суд вважає цілком обґрунтованими вимоги позивача щодо звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором з майновим поручителем від 15.05.2008 р., оскільки таке право звернення стягнення на предмет іпотеки виникло у позивача у зв'язку з невиконанням боржником умов кредитного договору №13/07 від 10.08.2007р .

Що стосується вимог позивача про визначення початкової ціни реалізації предметів іпотеки та визначення способу реалізації предметів іпотеки то ці вимоги також підлягають задоволенню, з посиланням на наступне:

Згідно ч. 6 ст.. 38 Закону України «Про іпотеку» ціна продажу предмета іпотеки встановлюється за згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем або на підставі оцінки майна суб'єктом оціночної діяльності, на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна. Згідно спільної заяви позивача та відповідача у справі, що надійшла до суду 03.05.2012р., сторони дійшли згоди щодо визначення початкової ціни продажу предмета іпотеки за ринковою вартістю , визначеною в звіті суб'єкта оціночної діяльності ТОВ „ЦЕНТР БАНКІВСЬКИХ РІШЕНЬ" (сертифікат СОД №9254\10 від 21.01.2010р.) від 03.05.2012р. , у розмірі 14 667 203 грн.

Відповідно ст.. 39 Закону України «Про іпотеку», у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначаються: загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті іпотекодержателю з вартості предмета іпотеки; опис нерухомого майна, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги іпотекодержателя; заходи щодо забезпечення збереження предмета іпотеки або передачі його в управління на період до його реалізації, якщо такі необхідні; спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої статтею 38 цього Закону; пріоритет та розмір вимог інших кредиторів, які підлягають задоволенню з вартості предмета іпотеки; початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Статтею 32 Господарського процесуального кодексу України визначено, що доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Згідно зі ст. 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

За таких обставин, позовні вимоги ПАТ «ВТБ Банк»в особі Відділення "Одеська регіональна дирекція", є обґрунтованими, підтверджені наявними у справі матеріалами та підлягають задоволенню.

Судові витрати по сплаті держмита та витрати та інформаційно-технічне забезпечення судового процесу покласти на відповідача відповідно до ст.ст.44. 49 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 44, 49, 82-85 ГПК України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позовну заяву Публічного акціонерного товариства „ВТБ Банк" в особі Відділення "Одеська регіональна дирекція" Публічного акціонерного товариства „ВТБ Банк" задовольнити повністю.

2. Звернути стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором, укладеним між ПАТ "ВТБ Банк" та ТОВ "Одеський будівельний комбінат" та посвідченим ОСОБА_5, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 15.05.2008р. за реєстровим номером 4014, а саме на: - нежилі будівлі та споруди, розташовані за адресою: м.Одеса, 21 км Старокиївської дороги, буд.22, загальною площею 15 836,5 кв.м, які в цілому складаються з літ.»А,А1», «Б», «Б1», «В», «З», «Ч», «Ц», «К», «Л», «Р», «Р1», «Т», «У», «Ф», «Х», підсобного «Г», розподільного пункту літ. «31», «32», літ. «О», «П», трансформ. Підстанцій літ. «Д», «Х1», «С», БСУ літ. «Е», підсобного БСУ літ. «Ж», навісів літ. «М», «Н», «Ф1», градирні літ. «Ш», реєстраційний номер в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно : 10143757;

- нежилі будівлі, розташовані за адресою: м.Одеса, 21 км Старокихївської дороги, буд.22\2, загальною площею 1035,7 кв.м, що в цілому складаються з будівлі котельні літ. «Э", будівлі складу літ. „Ю", реєстраційний номер в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно :10141502;

- нежилу будівлю каналізаційно-насосної станції, розташовану за адресою: м.Одеса, 21 км Старокихївської дороги, буд.22\2, загальною площею 123,4 кв.м, що в цілому складається з нежилої будівлі літ. «Ш», реєстраційний номер в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 10143111;

оціночною вартістю 29 943 950 грн. та які належать на праві власності ТОВ "Одеський будівельний комбінат", шляхом продажу на публічних торгах з метою задоволення вимог ПАТ «ВТБ Банк»в особі Відділення "Одеська регіональна дирекція" за кредитним договором №13\07 від 10.08.2008р., в сумі 45 735 014 грн. 97 коп., що еквівалентно 5 739 980 доларам США 29 центів за курсом гривні до доллару США, встановленому НБУ на 05.05.2011р. (100 доларів США = 7, 9678 грн.), з яких 25 496 960 грн., що еквівалентно 3 200 000 доларів США - сума заборгованості зі сплати кредиту; 11 411 731 грн. 12 коп., що еквівалентно 1 432 231,12 доларів США -сума заборгованості зі сплати процентів за користування кредитними коштами; 5 658 229 грн. 50 коп., що еквівалентно 710 136,99 доларів США -сума річних, нарахованих відповідно до п.9.1 кредитного договору; 2 348 123 грн. 52 коп., що еквівалентно 294 701,61 доларів США -сума інфляції, нарахованої відповідно до п.9.1 кредитного договору; 819 970 грн. 83 коп., що еквівалентно 102 910,57 доларів США -сума пені, нарахованої відповідно до п.9.2 кредитного договору.

Визначити початкову ціну реалізації предметів іпотеки за іпотечним договором, укладеним між ПАТ "ВТБ Банк" та ТОВ "Одеський будівельний комбінат" та посвідченим ОСОБА_5, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 15.05.2008р. за реєстровим номером 4014, у розмірі 14 667 203 грн.

Іпотечним договором від 30.07.2009 р., зареєстрованого за реєстраційним № 864: земельної ділянки площею 4,24 га - 11 933 480 грн.; земельної ділянки площею 4,28 га - 11 680 175 грн.; земельної ділянки площею 4,18 га - 11 764 610 грн., земельної ділянки площею 4,49 га 12 637 105 грн.; земельної ділянки площею 4,26 га -11 989 770 грн.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Одеський будівельний комбінат" (м.Одеса, 21 км Старокиївської дороги, 22, код ЄДРПОУ 05392542) на користь Публічного акціонерного товариства „ВТБ Банк" (місцезнаходження: м.Київ, бульвар Тараса Шевченка \ вул.. Пушкінська, 8\26, код ЄДРПОУ 14359319) в особі Відділення "Одеська регіональна дирекція" Публічного акціонерного товариства „ВТБ Банк" (м.Одеса, пров. Червоний, 12, п\р 29095000015031 в ПАТ „ВТБ Банк", м.Київ, МФО 321767) витрати по сплаті державного мита у сумі 25 500 грн. та витрати на ІТЗ судового процессу у сумі 236 грн.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Повне рішення складено 11 травня 2012 р.

Головуючий суддя Рога Н. В.

Суддя Гут С.Ф.

Суддя Брагіна Я.В.