Постанова № 23706078, 26.04.2012, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.04.2012 року Справа № 5013/298/12

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Виноградник О.М. ( доповідач)

суддів: Джихур О.В., Лисенко О.М. ( зміна складу колегії суддів відбулась на підставі розпорядження секретаря судової палати Лотоцької Л.О. № 503 від 24.04.2012року)

при секретарі: Ковзикові В.Ю.

Представники сторін:

голова ліквідаційної комісії: Сергієнко С.О., наказ № 31 від 21.01.11;

від голови ліквідаційної комісії: ОСОБА_3, представник, довіреність № 1 від 26.04.12р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу голови ліквідаційної комісії дочірнього підприємства Державної акціонерної компанії "Хліб України "Хлібна база №78", с.Злинка Маловисківського району Кіровоградської області на ухвалу господарського суду Кіровоградської від 02.04.2012р. у справі № 5013/298/12

за заявою боржника дочірнього підприємства Державної акціонерної компанії "Хліб України "Хлібна база №78", с.Злинка, Маловисківського району, Кіровоградської області

про визнання банкрутом

В судовому засіданні було проголошено вступну та резолютивну частину постанови (ст.ст.85, 99, 105 ГПК України).

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Кіровоградської області від 02.04.2012 року у справі № 5013/298/12 (суддя Деревінська Л.В.) за заявою ліквідаційної комісії дочірнього підприємства Державної акціонерної компанії "Хліб України "Хлібна база №78", с.Злинка, Маловисківського району, Кіровоградської області про порушення справи про банкрутство щодо дочірнього підприємства Державної акціонерної компанії "Хліб України "Хлібна база №78", с.Злинка, Маловисківського району, Кіровоградської області в порядку статті 51 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", було повернуто заяву ліквідаційної комісії дочірнього підприємства Державної акціонерної компанії "Хліб України "Хлібна база №78" на підставі п.3 ч.1 ст.63 ГПК України ( а.с.1-3;т.1).

Вищевказану постанову господарського суду мотивовано в якості норм права ст.ст.5,9,51 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст..4-1, п.3 ч.1 ст.63,86 ГПК України.

Не погодившись з вищевказаною ухвалою, її оскаржив в апеляційному порядку -голови ліквідаційної комісії дочірнього підприємства Державної акціонерної компанії "Хліб України "Хлібна база №78", с.Злинка, Маловисківського району, Кіровоградської області, посилається на порушення господарським судом норм матеріального та процесуального права, на неповне з»ясування усіх обставин, що мають значення для її правильного вирішення, посилається на невідповідність висновків, викладених в ухвалі господарського суду, фактичним обставинам , матеріалам справи, зокрема:

- господарським судом порушено вимоги ст.105 ЦК України, ст..60ГК України, ст.22 ЗУ»Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», ст. 51 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.63 ГПК України;

- господарським судом не було досліджено в повній мірі всі обставини справи та не враховано неможливість завершення процедури ліквідації підприємства без визнання його банкрутом на підставі ст..51 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Інші учасники судового процесу правом участі в судовому засіданні ( ст.22 ГПК України) не скористались, як не скористались правом надання відзиву на апеляційну скаргу ( ст.96 ГПК України), про час та місце судового засідання сповіщені булу належним чином, що підтверджується ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 19.04.2012року з штампом канцелярії суду про розсилку, вчиненим згідно з Інструкцією з діловодства в господарських судах України, затвердженої наказом Голови Вищого господарського суду України від 10.12.2002р. № 75.

Враховуючи факт належного сповіщення усіх учасників процесу про час та місце судового засідання, а також те, що неявка представників зазначених осіб не перешкоджає розгляду справи за апеляційною скаргою по суті в цьому судовому засіданні, будь-які клопотання, учасників процесу до апеляційного господарського суду про подальше відкладення розгляду справи не надходили, суд обмежений певними процесуальними строками розгляду апеляційної скарги, то колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу в цьому судовому засіданні ( ст.ст.75,99 ГПК України).

Перевіривши законність та обґрунтованість ухвали господарського суду Кіровоградської області , дослідивши та проаналізувавши матеріали справи, заслухавши пояснення присутніх учасників судового процесу, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що оскаржувану ухвалу господарського суду Кіровоградської області слід залишити без змін, виходячи з наступних підстав.

Частиною 2 ст.4-1 ГПК України передбачено, що господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ч.1 ст.33 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно зі ст..34 ГПК України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

29.03.2012року голова ліквідаційної комісії дочірнього підприємства Державної акціонерної компанії "Хліб України "Хлібна база №78", с.Злинка Маловисківського району, Кіровоградської області, діючий на підставі постанови Кабінету Міністрів України від 11.08.2010року №764 «Про заходи з утворення державного підприємства»Державна продовольчо-зернова корпорація України», відповідно до п. 2 якої дочірні підприємства ДАК»Хліб України»визначені у додатку до Постанови, припиняються шляхом ліквідації, на виконання вказаної постанови було видано наказ №135 від 25.10.2010року «Про утворення ліквідаційної комісії та здійснення заходів з ліквідації ДП ДАК»Хліб України»Хлібна база №78»звернувся до господарського суду Дніпропетровської області із заявою про визнання боржника - дочірнього підприємства Державної акціонерної компанії "Хліб України "Хлібна база №78", с.Злинка, Маловисківського району, Кіровоградської області банкрутом в порядку ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ( а.с.4-6; т.1).

27.10.2010року до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб- підприємців внесено запис про рішення засновників про ліквідацію дочірнього підприємства Державної акціонерної компанії "Хліб України "Хлібна база №78", с.Злинка, Маловисківського району, Кіровоградської області .

В обґрунтування і підтвердження своїх вимог заявник послався на документи, вказані в додатку до заяви, які,на його думку, підтверджують його неплатоспроможність і є підставами для порушення справи про банкрутство дочірнього підприємства Державної акціонерної компанії "Хліб України "Хлібна база №78", с.Злинка, Маловисівського району, Кіровоградської області на підставі ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

02.04.2012р. ухвалою господарського суду Кіровоградської області у вказаній справі (суддя Деревінська Л.В.) заяву голови ліквідаційної комісії дочірнього підприємства Державної акціонерної компанії "Хліб України "Хлібна база №78", с.Злинка, Маловисівського району, Кіровоградської області про порушення провадження у справі про банкрутство в порядку ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" повернуто без розгляду на підставі п. 3 ст. 63 ГПК України. Зазначена ухвала і є предметом апеляційного оскарження.

30.11.2010року в газеті «Урядовий кур»єр»від 30.11.2010року №224 опубліковано оголошення про ліквідацію дочірнього підприємства Державної акціонерної компанії "Хліб України "Хлібна база №78", с.Злинка, Маловисківського району, Кіровоградської області ( а.с.30; т.1).

Як зазначалось в заяві ліквідатора, у період з 30.11.2010року по 30.01.2011року були заявлені кредиторські вимоги до боржника на загальну суму 9530866 грн. 10 коп., ліквідаційною комісією було визнано лише 6676336 грн. 79 коп. Загальна вартість активів боржника становить 839000грн.

Відповідно до ч.1 ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо вартості майна -боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин, ліквідатор ( ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Необхідними передумовами для звернення до суду з заявою на підставі ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутство" є дотримання боржником вимог ст.ст.105, 110, 111 Цивільного кодексу України, ст.60 Господарського кодексу України щодо порядку добровільної ліквідації юридичної особи.

Зокрема, статтею 105 ЦК України передбачено:

- учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення;

- учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, призначають комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію, ліквідатора тощо) та встановлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно до цього Кодексу; виконання функцій комісії з припинення юридичної особи може бути покладено на орган управління юридичної особи;

- з моменту призначення комісії до неї переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи; комісія виступає в суді від імені юридичної особи, яка припиняється;

- комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи;

- комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.

Згідно з абз.9 ст.1 ЗУ»Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців»від 15.05.2003року №755 -1V ( в ред., що діяла на час прийняття оскаржуваної ухвали господарського суду) спеціалізованим друкованим засобом масової інформації є видання спеціального уповноваженого органу з питань державної реєстрації, в якому відповідно до цього Закону публікуються відомості із ЄДР. Цим органом є Бюлетень державної реєстрації.

Частиною 1 ст.22 цього ж Закону від 15.05.2003року №755-1V регламентовано, що інформація про прийняття засновниками ( учасниками)або уповноваженими ним органом рішення щодо припинення юридичної особи підлягає обов»язковому опублікуванню в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації. Отже, газета «Урядовий кур»єр»не є таким виданням спеціально уповноваженого органу з питань держреєстрації, тому господарським судом зроблено правильний висновок про те, що здійснення публікації про припинення юридичної особи боржника не відповідає вимогам закону.

Згідно частини 1 статті 110 Цивільного кодексу України ( в ред.. ЗУ від 22.09.2011р. №3795-VI) юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі, у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягнення мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Частиною 3 статті 110 Цивільного кодексу України встановлено, що якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа здійснює всі необхідні дії встановлені законом про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ( в ред.. ЗУ від 22.09.2011р. №3795-VI).

Відповідно до частини 1 статті 111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Статтею 60 Господарського кодексу України, встановлено, що ліквідація суб'єкта господарювання здійснюється ліквідаційною комісією, яка утворюється власником (власниками) майна суб'єкта господарювання чи його (їх) представниками (органами), або іншим органом, визначеним законом, якщо інший порядок її утворення не передбачений цим Кодексом; орган (особа), який прийняв рішення про ліквідацію суб'єкта господарювання, встановлює порядок та визначає строки проведення ліквідації, а також строк для заяви претензій кредиторами, що не може бути меншим, ніж два місяці з дня оголошення про ліквідацію; ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до Закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки; одночасно ліквідаційна комісія вживає необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості суб'єкта господарювання, який ліквідується, та виявлення вимог кредиторів, з письмовим повідомленням кожного з них про ліквідацію суб'єкта господарювання.

Ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку з обов'язковою перевіркою органом державної податкової служби, у якому перебуває на обліку суб'єкт господарювання ( ч.5 ст.60 ГПК України в ред. ЗУ №2756-VI від 02.02.2010р.).

Отже, враховуючи вищезазначені вимоги Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є: 1)оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості; 2)повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства у відповідності до законодавства; 3)складання проміжного ліквідаційного балансу; 4) звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 ЦК України.

Пунктом 11.1 Порядку обліку платників податків та зборів(обов'язкових платежів)( затв. Наказом ДПА від 09.12.2011р., зареєстрованого в МЮУкраїни від 29.12.2011року за №1562/20300) передбачено, що у 3-денний строк від дати внесення до Єдиного державного реєстру відомостей про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення, подати в орган державної податкової служби, в якому платник податків перебуває на обліку, такі документи: заяву про припинення платника податків за ф. N 8-ОПП.

Докази про те, що боржник інформував органи ДПІ про ліквідацію в порядку та строки передбачені Порядком обліку платників податків та зборів (обов'язкових платежів)( затв. Наказом ДПА від 09.12.2011р., зареєстрованого в МЮУкраїни від 29.12.2011року за № 1562/20300), а саме за формою №8-ОПП в 3-х денний термін з дня внесення до ЕДР запису про держреєстрацію припинення юридичної особи відсутні в матеріалах справи, не надавались відповідно до ст.33 ГПК України до заяви боржника, а заява не містить посилань.

Відповідно до ч. 1 ст. 9 Закону суддя не пізніше п'яти днів з дня надходження повертає заяву про порушення справи про банкрутство і додані до неї документи без розгляду, про що виносить ухвалу за наявності підстав передбачених статтею 63 ГПК України, з урахуванням вимог Закону. Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 63 ГПК України суддя повертає позовну заяву і додані до неї документи без розгляду, якщо, зокрема, у позовній заяві не вказано обставин, на яких ґрунтується позовна вимога, доказів, що підтверджують викладені в заяві обставини.

Враховуючи вищевикладене, доводи апеляційної скарги не спростовують вищенаведеної правової оцінки матеріалів, обставин справи згідно з вимогами закону, правові підстави щодо зміни чи скасування оскаржуваної ухвали господарського суду Кіровоградської області -відсутні, висновок, викладений в резолютивній частині оскаржуваної ухвали господарського суду відповідає вимогам закону, матеріалам, обставинам справи.

Керуючись ч.3-5 ст.49 ст.ст. 99, 101, 103-105 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу голови ліквідаційної комісії дочірнього підприємства Державної акціонерної компанії "Хліб України "Хлібна база №78", с.Злинка, Маловисківського району, Кіровоградської області залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Кіровоградської області від 02.04.2012р. у справі № 5013/298/12 залишити без змін.

Судові витрати по справі за розгляд апеляційної скарги покласти на скаржника.

Матеріали справи повернути господарському суду Кіровоградської області.

Постанову може бути оскаржено до Вищого господарського суду України через Дніпропетровський апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

повний текст постанови підписано 26.04.2012року

Головуючий суддя О.М. Виноградник

Суддя О.В.Джихур

Суддя О.М.Лисенко