Постанова № 23555549, 17.04.2012, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" квітня 2012 р.Справа № 36/244-11/77-10-3119Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Л.І. Бандури

суддів Л.В. Поліщук, В.Б. Туренко

при секретарі судового засідання: Н.Г. Попові

за участю представників сторін:

від позивача -В.В. Пікузо

від відповідача -Г.М. Гніздовська, Т.О. Коваль

від третьої особи -О.В. Дементьєва

від прокуратури -не з'явися, про день, час та місце апеляційного розгляду повідомлений належним чином

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Першого заступника прокурора м. Одеси

на рішення господарського суду Одеської області від 06.12.2010 р.

у справі № 36/244-11/77-10-3119

за позовом Прокурора м. Одеси в інтересах держави в особі Виконавчого комітету Одеської міської ради

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Управління капітального будівництва Одеської міської ради

до Товариства з обмеженою відповідальністю "РЕЙ-УКРАЇНА"

про стягнення 18768315,93 грн.

та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "РЕЙ-УКРАЇНА"

до Виконавчого комітету Одеської міської ради

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Управління капітального будівництва Одеської міської ради

про розірвання договору

ВСТАНОВИВ:

У липні 2010 р. Прокурор м. Одеси в інтересах держави в особі Виконавчого комітету Одеської міської ради звернувся до господарського суду Одеської області з позовом про стягнення з ТОВ "РЕЙ-УКРАЇНА" заборгованості у сумі 18768315,93 грн.

В обґрунтування позову прокурор послався на порушення відповідачем умов договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 24.06.2008 р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 06.07.2010 р. позовні матеріали направлені до господарського суду м. Києва на підставі ч. 2 ст. 15 ГПК України.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 27.07.2010 р. порушено провадження у справі та прийнято позовну заяву Прокурора м. Одеси до розгляду, залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача, Управління капітального будівництва Одеської міської ради.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 18.08.2010 р. матеріали справи направлені за підсудністю до господарського суду Одеської області в зв'язку з тим, що згідно з довідкою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців відповідач зареєстрований у м. Одесі.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 15.09.2010 р. справу за позовом Прокурора м. Одеси в інтересах держави в особі Виконавчого комітету Одеської міської ради, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача, Управління капітального будівництва Одеської міської ради, до ТОВ "РЕЙ-УКРАЇНА" про стягнення 18768315,93 грн. прийнято до провадження.

Ухвалою суду першої інстанції від 19.11.2010 р. прийнято зустрічну позовну заяву ТОВ "РЕЙ-УКРАЇНА" до Виконавчого комітету Одеської міської ради, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Управління капітального будівництва Одеської міської ради, про розірвання договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 24.06.2008 р., до спільного розгляду з первісним позовом.

Зустрічний позов мотивовано недосягненням сторонами згоди щодо внесення змін до договору в частині визначення вартості пайової участі товариства.

Рішенням господарського суду Одеської області від 06.12.2010 р. (суддя Власова С.Г.), оформленим відповідно до вимог ст. 84 ГПК України 10.12.2010 р., в задоволенні первісного позову відмовлено з посиланням на те, що сторони договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 24.06.2008 р. за взаємною згодою розпочали зміну суттєвої умови договору, в т. ч. розміру дольової участі (пайового внеску), та фактично своїми діями підтвердили зміну бази для обчислення розміру дольової участі (пайового внеску), а також на те, що у випадку змін техніко-економічних показників в сторону збільшення або зменшення, визначений в договорі розмір дольової участі підлягає перегляду в безумовному порядку.

Зустрічний позов ТОВ "РЕЙ-УКРАЇНА" задоволено: розірвано договір пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 24.06.2008 р.; стягнуто з Виконавчого комітету Одеської міської ради на користь ТОВ "РЕЙ-УКРАЇНА" 85 грн. державного мита та 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. Судове рішення в цій частині мотивовано наявністю одночасно чотирьох умов, передбачених ст. 652 ЦК України для розірвання договору пайової участі в судовому порядку.

Не погодившись з даним рішенням, Перший заступник прокурора м. Одеси звернувся з апеляційною скаргою та уточненням до неї, в якій просив його скасувати та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог прокурора і відмову у зустрічному позові ТОВ "РЕЙ-УКРАЇНА", посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права. Зокрема, прокурор вказав на те, що суд дійшов помилкового висновку про те, що сторони вирішили змінити розмір дольової участі (пайового внеску) забудовника, а розірвання договору є безпідставним та не враховує майнові інтереси Виконавчого комітету Одеської міської ради.

ТОВ "РЕЙ-УКРАЇНА" надало відзив на апеляційну скаргу, в якому просило залишити її без задоволення, а рішення суду -без змін як законне, обґрунтоване та прийняте на підставі наявних в матеріалах справи доказах.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 15.03.2011 р. у справі призначено судову почеркознавчу експертизу документів, в зв'язку з чим провадження зупинено; 09.06.2011 р. провадження у справі поновлено.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 14.07.2011 р. у справі призначено судову економічну експертизу, в зв'язку з чим провадження зупинено; 23.03.2012 р. провадження у справі поновлено та призначено до розгляду на 17.04.2012 р.

В судовому засіданні 17.04.2012 р. представником ТОВ "РЕЙ-УКРАЇНА" заявлено клопотання про затвердження мирової угоди, укладеної між сторонами на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради від 22.12.2011 р. № 752, та припинення провадження у справі.

Представники Виконавчого комітету Одеської міської ради та Управління капітального будівництва Одеської міської ради підтримали заявлене клопотання.

Відповідно до ст. 99 Господарського процесуального кодексу України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Згідно з п. 7 ст. 80 ГПК України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо сторони уклали мирову угоду і вона затверджена господарським судом.

Оскільки укладення мирової угоди в даній справі не суперечить законодавству та не порушує чиї-небудь права і охоронювані законом інтереси, судова колегія вважає за можливе затвердити мирову угоду, укладену 22.12.2012 р. між Виконавчим комітетом Одеської міської ради та ТОВ "РЕЙ-УКРАЇНА", в зв'язку з чим рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню, а провадження у справі -припиненню.

Керуючись п. 7 ст. 80, ст. ст. 99, 103-105 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського суду Одеської області від 06.12.2010 р. у справі № 36/244-11/77-10-3119 скасувати.

2. Затвердити мирову угоду, укладену 22.12.2011 р. між Виконавчим комітетом Одеської міської ради та Товариством з обмеженою відповідальністю "РЕЙ-УКРАЇНА", наступного змісту:

"Виконавчий комітет Одеської міської ради, іменований в подальшому "Стягувач", в особі заступника міського голови Орлова Олександра Віталійовича, який діє на підставі Закону України "Про місцеве самоврядування" з одного боку, та Товариство з обмеженою відповідальністю "РЕЙ-УКРАЇНА", іменоване надалі "Боржник", в особі директора Білалової Т.Є., що діє на підставі Статуту, з іншого боку, надалі "Сторони" у судовій справі господарського суду Одеської області № 36/244-11/77-10-3119 за позовом Заступника прокурора м. Одеси в інтересах держави в особі Виконавчого комітету Одеської міської ради, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Управління капітального будівництва Одеської міської ради, до ТОВ "РЕЙ-УКРАЇНА" про стягнення - 18768315,93 грн., та зустрічним позовом ТОВ "РЕЙ-УКРАЇНА" до Виконавчого комітету Одеської міської ради, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Управління капітального будівництва Одеської міської ради, про розірвання договору, що на момент укладання цієї мирової угоди знаходиться у провадженні Одеського апеляційного господарського суду, домовились, відповідно до умов цієї угоди, про наступне.

1. Сторони дійшли до згоди про погашення заборгованості у сумі 17729015,00 грн., яка є предметом спору між Сторонами, що розглядається у Одеському апеляційному господарському суді у справі № 36/244-11/77-10-3119 за позовом Заступника прокурора м. Одеси в інтересах держави в особі Виконавчого комітету Одеської міської ради, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Управління капітального будівництва Одеської міської ради, до ТОВ "РЕЙ-УКРАЇНА" про стягнення - 18768315,93 грн., та зустрічним позовом ТОВ "РЕИ-УКРАІНА" до Виконавчого комітету Одеської міської ради, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Управління капітального будівництва Одеської міської ради, про розірвання договору (пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 24.06.09 р. № 552/кс).

2. Боржник визнає суму боргу перед Стягувачем за договором № 552/кс від 24.06.09 р. в сумі 17729015,00 грн.

3. На виконання п. 1 цієї Мирової угоди, згідно з п. 7.2. Договору, який передбачає право внести зміни до договору, сторони вирішили викласти п. 3.4. Договору у наступній редакції:

"3.4. В строк до 31.12.2012 року перерахувати Пайову участь при будівництві виставково-торгівельного центру та підземного паркінгу за адресою: м. Одеса, вул. Толбухіна, 135, житловий район "Дмитрієвка", у розмірі 17729015,00 грн., (сімнадцять мільйонів сімсот двадцять дев'ять тисяч п'ятнадцять грн. 00 коп.) (без ПДВ) на рахунок Головного управління державного казначейства України в Одеській області, відкритий для виконання бюджету Малиновського району за кодом бюджетної класифікації 24060300 "Інші надходження", код ЄДРПОУ - 23862106, МФО 828011 на р/рах: місцевий бюджет Малиновського району -31417544700007. (Підстава: протокол засідання комісії з визначення розміру залучення коштів замовників на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 12.10.2011 р. № 14).

4. Сторони домовились про вживання заходів спрямованих на закінчення судового провадження по справі за первісним та зустрічним позовами на умовах викладених у Мировій угоді, після її підписання Сторонами (в тому числі подання заяви до Одеського апеляційного господарського суду про затвердження цієї мирової угоди) та реалізацію положень цієї Мирової угоди в частині укладання з Боржником додаткової угоди про внесення змін до Договору та затвердження зазначених змін уповноваженим органом у встановленому чинним законодавством порядку після затвердження вказаної Мирової угоди Одеським апеляційним господарським судом.

5. Сторони домовилися, що будь-які витрати, заявлені до стягнення судових витрат у повному обсязі, в тому числі, державного мита, витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, витрати пов'язані з підписанням Мирової угоди, що можуть виникнути після затвердження судом умов цієї Мирової угоди, покладаються на Боржника.

6. Сторони заявляють, що в процесі укладання цієї Мирової угоди не були й не можуть бути порушені права будь-яких третіх осіб у тому числі й держави.

7. Сторони усвідомлюють наслідки укладення мирової угоди, які передбачені ст. ст. 78, 80 Господарського процесуального кодексу України.

8. Мирова угода підписана у п'яти примірниках, що мають однакову юридичну силу, по одному для Стягувача, Боржника, Управління капітального будівництва Одеської міської ради, Юридичного департаменту Одеської міської ради, Господарського суду Одеської області."

3. Провадження у справі № 36/244-11/77-10-3119 припинити.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постанови законної сили.

Головуючий суддя Л.І. Бандура

Суддя Л.В. Поліщук

Суддя В.Б. Туренко

Повний текст постанови підписано 18.04.2012 р.