Постанова № 22612246, 06.03.2012, Апеляційний суд міста Києва

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВA

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 березня 2012 року суддя судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду міста Києва Ященко М.А., за участю прокурора Брянцева В.Л., особи, яка притягується до відповідальності за порушення митних правил, ОСОБА_2, представника ОСОБА_3, розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м.Києві протест заступника прокурора м.Києва на постанову судді Соломянського районного суду м.Києва від 27 січня 2012року,

ВСТАНОВИВ:

Постановою судді Соломянського районного суду м.Києва від 27 січня 2012року ОСОБА_2 визнано винним у порушенні митних правил за ст.352 МК України, та накладено адміністративне стягнення у виді штрафу на користь держави в сумі 17000,00 (сімнадцять тисяч) гривень. Вилучені предмети правопорушення, а саме: ліки для людей «Biologische Heilmittel Hell GmbH» 32 пакети, що вилучені Київською регіональною митницею, згідно протоколу №0016/10000/12 про порушення митних правил від 04 січня 2012 року, які знаходяться на відповідальному зберіганні на складі Київської регіональної митниці за адресою: м.Київ, бульв. І.Лепсе, 8-а, постановлено повернути власнику для подальшого митного оформлення.

Згідно постанови суду, 08 грудня 2011 року у зоні митного контролю відділу митного оформлення №3 митного поста «Спеціалізований» Київської регіональної митниці, за адресою: м.Київ, пр-т Московський, 28-а (літера «В») (ТОВ «Аеро-Експрос» (TNT), при митному огляді документального відправлення ДОКС №637125230, який надійшов з Німеччини від компанії «Biologische Heilmittel Hell GmbH» (Baden-Baden 76532 Dr. Reckweg-Str. 2-4, Germany, Caterina Borscheid), на адресу «LTD Trade House «Cascade Medical» (7, Vasylenko st, Kyiv, Ukraine) були виявлені товаросупровідні документи на вантаж, а саме:

- оригінал-invoce від 06 грудня 2011 року №084047762 на 1-му аркуші, виставлений компанією «Biologische Heilmittel Hell GmbH» (Baden-Baden 76532 Dr. Reckweg-Str. 2-4, Germany) на адресу підприємства ТОВ «Каскад-Медікал» (01133, м.Київ, бульв.Лесі Українки, 14) на товар «Ліки для людей», в кількості 2645 шт. упаковок, фактурна вартість товару 6982,8 Євро;

- оригінал-invoce від 06 грудня 2011 року №084047761 на 3-х аркушах, виставлений компанією «Biologische Heilmittel Hell GmbH» (Baden-Baden 76532 Dr. Reckweg-Str. 2-4, Germany) на адресу підприємства ТОВ «Каскад-Медікал» (01133, м.Київ, бульв.Лесі Українки, 14) на товар «Ліки для людей» в кількості 240700 шт. упаковок, фактурна вартість товару 565691,54 Євро;

- оригінал-Packing List №UA084047761 від 06 грудня 2011 року.

15 грудня 2011 року в зоні діяльності Ягодинської митниці на митну територію України з Німеччини в автомобілі д.н.з. НОМЕР_1/НОМЕР_2, був переміщений товар «Ліки для людей», вагою брутто 13416 кг, 32 місця у кількості 243345 шт. упаковок, на адресу українського підприємства ТОВ «Каскад-Медікал» (01133, м.Київ, бульв.Лесі Українки, 14).

У якості підстави для переміщення вищезазначеного товару через митний кордон України та для його митного оформлення, до митниці були надані такі документи:

- TIR CARNET DХ.69534409;

- товаротранспортна накладна МТТН №UA084047761 від 13 грудня 2011 року;

- інвойс від 06 грудня 2011 року №084047761 на суму 953607,25 Євро, виставлений компанією «UBI Concern LLC» (1100 Peachtree, Suit 2800, Atlanta, Georgia 30309, США) на компанію ТОВ «Каскад-Медікал» (01133, м.Київ, бульв.Лесі Українки, 14) на товар «Ліки для людей виробництва компанії «Biologische Heilmittel Hell GmbH», в кількості 240700 шт. упаковок;

- інвойс від 06 грудня 2011 року №084047761 на суму 12193,45 Євро, виставлений компанією «UBI Concern LLC» (1100 Peachtree, Suit 2800, Atlanta, Georgia 30309, США) на компанію ТОВ «Каскад-Медікал» (01133, м.Київ, бульв.Лесі Українки, 14) на товар «Ліки для людей виробництва компанії «Biologische Heilmittel Hell GmbH», в кількості 2645 шт. упаковок.

20 грудня 2011 року вищезазначений вантаж був заявлений до митного оформлення на митному посту «Київ-західний» Київської регіональної митниці в митному режимі «імпорт» за ВМД (типу ІМ 74) №10020000/2011/327287.

У якості підстави для митного оформлення вантажу за даною ВМД, митним органам були надані документи:

- TIR CARNET DХ.69534409;

- товаротранспортна накладна МТТН №UA084047761 від 13 грудня 2011 року;

- інвойс від 06 грудня 2011 року №084047761 на суму 953607,25 Євро, виставлений компанією «UBI Concern LLC» (1100 Peachtree, Suit 2800, Atlanta, Georgia 30309, США) на компанію ТОВ «Каскад-Медікал» (01133, м.Київ, бульв.Лесі Українки, 14) на товар «Ліки для людей виробництва компанії «Biologische Heilmittel Hell GmbH», в кількості 240700 шт. упаковок;

- інвойс від 06 грудня 2011 року №084047761 на суму 12193,45 Євро, виставлений компанією «UBI Concern LLC» (1100 Peachtree, Suit 2800, Atlanta, Georgia 30309, США) на компанію ТОВ «Каскад-Медікал» (01133, м.Київ, бульв.Лесі Українки, 14) на товар «Ліки для людей виробництва компанії «Biologische Heilmittel Hell GmbH», в кількості 2645 шт. упаковок;

- контракт №95 від 26 листопада 2011 року між компаніями «UBI Concern LLC» (1100 Peachtree, Suit 2800, Atlanta, Georgia 30309, США) та ТОВ «Каскад-Медікал» (01133, м.Київ, бульв.Лесі Українки, 14).

Відповідно до пп. 197.1.27. ст.197 Податкового кодексу України, «постачання лікарських засобів, дозволених для виробництва і застосування в Україні та внесених до Державного реєстру лікарських засобів (у тому числі аптечними закладами), а також виробів медичного призначення за переліком, затвердженим Кабінетом Міністрів України» звільняються від оподаткування податком на додану вартість.

На лікарські засоби код УКТ ЗЕД 30049019 встановлена ставка імпортного мита 0%.

Таким чином в разі здійснення митного оформлення вищезазначеного вантажу в режим ІМ 40 ТОВ «Каскад-Медікал» не сплачує платежів до бюджету держави.

Під час перевірки документів виявлених 08 грудня 2011 року у зоні митного контролю відділу митного оформлення №3 митного поста «Спеціалізований» Київської регіональної митниці, за адресою: м.Київ, пр-т Московський, 28-а (літера «В») (ТОВ «Аеро-Експрос» (TNT), при митному огляді документального відправлення ДОКС №637125230, та документів, на підставі яких товар був переміщений через митний кордон України і поданий до митного контролю та митного оформлення на митному посту «Київ-західний» Київської регіональної митниці в митному режимі «імпорт» за ВМД (типу ІМ 74) №10020000/2011/327287, за рядом ознак було встановлено, що вони стосуються однієї партії товару, а саме:

- співпадають дані про одержувача товару;

- співпадає асортимент товару;

- співпадають дані про кількість товару;

- співпадають номера та дати видачі документів.

У результаті вивчення копій інвойсів від 06 грудня 2011 року №084047761 та від 06 грудня 2011 року №084047761, виявлених 08 грудня 2011 року у зоні митного контролю відділу митного оформлення №3 митного поста «Спеціалізований» Київської регіональної митниці, при митному огляді документального відправлення ДОКС №637125230 встановлено, що товар «Ліки для людей, виробництва компанії «Biologische Heilmittel Hell GmbH», в кількості 240700 шт. упаковок, був придбаний за вартістю 565691,54 Євро, товар «Ліки для людей, виробництва компанії «Biologische Heilmittel Hell GmbH» в кількості 2645 шт. упаковок, був придбаний за вартістю 6982,8 Євро.

Таким чином, 15 грудня 2011 року зазначений вантаж за вказаною у інвойсах вартістю 565691,54 Євро та 6982,8 Євро (572674,34 Євро), що за офіційним курсом, встановленим Національним банком України станом на день переміщення митного кордону України 15 грудня 2011 року (1 Євро = 10,3812770 грн.) становить 5945090,95 грн., був переміщений через митний кордон України з приховуванням від митного контролю, шляхом подання митному органу як підстави для переміщення товарів документів, що містять неправдиві дані відносно вартості товару.

Відповідно до ст.320 МК України субєктом правопорушення є осудна особа, яка досягла 16-річного віку, а також посадова особа підприємства.

Відповідно до пункту 8.19 Статуту ТОВ «Каскад-Медікал» виконавчим органом товариства є директор.

Згідно протоколу №52 від 27 липня 2009 року загальних зборів учасників ТОВ «Каскад-Медікал» ОСОБА_2 призначено директором товариства з 31 липня 2009 року.

Контракт від 26 листопада 2011 року №95 та специфікацію №1 до цього контракту укладено між ТОВ «Каскад-Медікал» в особі директора ОСОБА_2 та компанією «UBI Concern LLC» (1100 Peachtree, Suit 2800, Atlanta, Georgia 30309, США) в особі президента ОСОБА_4.

У протесті заступник прокурора м. Києва вказує на те, що постанова підлягає скасуванню в звязку з тим, що суд першої інстанції, досліджуючи матеріали справи прийшов до помилкового висновку та прийняв рішення про застосування занадто мякого виду стягнення штрафу, яке не забезпечить запобігання вчиненню нових правопорушень як самим правопорушником, так і іншими особами. При цьому заступник прокурора м. Києва посилається на те, що правопорушення вчинено шляхом подання митному органу, як підстави для переміщення товару документів (інвойси від 06 грудня 2011 року №084047761 та №084047762), що містять неправдиві дані щодо митної вартості товару, яку було майже вдвічі завищено. Просить постанову судді скасувати, прийняти нову постанову, якою накласти на ОСОБА_2 стягнення у виді конфіскації безпосередніх предметів порушення митних правил.

Заслухавши пояснення прокурора відділу прокуратури м. Києва, який підтримав протест, посилаючись на велику вартість незаконно переміщених через митний кордон ліків та суспільно-небезпечні наслідки правопорушення, які могли призвести до реалізації ліків за завищеними цінами та завищення валових витрат ТОВ «Каскад-Медікал»; пояснення представника особи, яка притягується до відповідальності за порушення митних правил, яка заперечувала проти задоволення протесту і просила не скасовувати постанову суду, вважаючи її законною; пояснення особи, яка притягується до відповідальності за порушення митних правил, який вважав, що він не порушував вимог митного законодавства і не має ніякого відношення до інвойсів від 06 грудня 2011 року №084047761 та №084047762, які 08 грудня 2011 року були оглянуті у зоні митного контролю Київської регіональної митниці і вважає що вони були адресовані не ТОВ «Каскад-Медікал», а Торговому дому «Каскад-Медікал», яке є самостійною юридичною особою; пояснення представника Київської регіональної митниці, який пояснив, що висновки про наявність в діях директора ТОВ «Каскад-Медікал» ОСОБА_2 складу правопорушення передбаченого ст.352 МК України зроблені на підставі співставлення інвойсів, які мають одну і ту ж дату, номер, співпадають по кількості і асортименту товару, але містять різні відомості про відправника товару та про його вартість, перевіривши матеріали справи про порушення митних правил, вважаю, що протест заступника прокурора м.Києва підлягає частковому задоволенню, а постанова судді Соломянського районного суду м.Києва від 27 січня 2012 року скасуванню, з таких підстав.

Посилання в протесті заступника прокурора м.Києва на порушення судом першої інстанції вимог ст.33 КУпАП , яка вимагає, що при накладенні стягнення враховуються характер вчиненого правопорушення, особа порушника, ступінь його вини, майновий стан, обставини, що помякшують, і обтяжують відповідальність є слушними, так як в постанові суддя лише послався на те, що ним враховуються ці вимоги закону, але конкретно не вказано, які саме обставини він врахував при призначенні покарання ОСОБА_2 В матеріалах справи відсутні будь-які дані про це, а протокол судового засідання не вівся.

За таких обставин постанова судді Соломянського районного суду м. Києва від 27 січня 2012 року підлягає скасуванню.

Вирішуючи питання щодо прийняття нової постанови, суддя виходить з того, що, згідно ч.2 ст.363 МК України, протокол про порушення митних правил повинен містити такі дані:

1) дату і місце його складення;

2) посаду, прізвище, імя, по батькові посадової особи, яка склала протокол;

3) необхідні для розгляду справи відомості про особу, яка притягується до відповідальності за порушення митних правил, якщо її встановлено;

4) місце, час вчинення та суть порушення митних правил;

5) посилання на статтю цього Кодексу, що передбачає відповідальність за таке порушення;

6) прізвища та адреси свідків, якщо вони є;

7) відомості щодо товарів, транспортних засобів, документів, вилучених згідно із статтею 377 цього Кодексу;

8) інші необхідні для вирішення справи відомості.

Протокол про порушення митних правил щодо ОСОБА_2 цим вимогам не відповідає, так як у ньому чітко не зазначені необхідні для вирішення справи відомості, повязані з переміщенням через митний кордон України ліків, придбаних саме за товаросупровідними документами, виявленими 08 грудня 2011 року у зоні митного контролю відділу митного оформлення №3 митного поста «Спеціалізований» Київської регіональної митниці, за адресою: м.Київ, пр-т Московський, 28-а (літера «В») (ТОВ «Аеро-Експрос» (TNT), при митному огляді документального відправлення ДОКС №637125230, який надійшов з Німеччини від компанії «Biologische Heilmittel Hell GmbH» (Baden-Baden 76532 Dr. Reckweg-Str. 2-4, Germany, Caterina Borscheid), на адресу «LTD Trade House «Cascade Medical» (7, Vasylenko st, Kyiv, Ukraine) були виявлені товаросупровідні документи на вантаж, вартістю 6982,8 Євро та 565691,54 Євро.

Зовсім не перевірені твердження ОСОБА_2 про те, що ТОВ «Каскад- Медікал», директором якого він являється, та Торговий дім «Каскад- Медікал», якому були адресовані товаросупровідні документи, виявлені 08 грудня 2011 року у зоні митного контролю Київської регіональної митниці, являються різними юридичними особами та про законність дій по переміщенню 15 грудня 2011 року в зоні діяльності Ягодинської митниці ліків вартістю 953607,25 Євро та 12193,45 Євро.

Відповідно до абзацу 4 п.6 Постанови Пленуму Верхового Суду України №8 від 03 червня 2005 року «Про судову практику в справах про контрабанду та порушення митних правил» документами, що містять неправдиві дані, є, зокрема, такі, в яких відомості щодо суті угоди, найменування, асортименту, ваги, кількості чи вартості товарів, а також їх відправника чи одержувача, держави, з якої вони вивезені чи в яку переміщуються, не відповідають дійсності.

В протоколі про порушення митних правил не зазначено, з посиланням на докази, які саме неправдиві дані містяться в документах, на підставі яких були переміщені 15 грудня 2011 року в зоні діяльності Ягодинської митниці ліки вартістю 953607,25 Євро та 12193,45 Євро та чому ці документи не відповідають дійсності.

Відповідно до ч.1 ст.391 МК України, у справі про порушення митних правил митний орган або суд (суддя), що розглядає справу, виносить одну з таких постанов:

1) про проведення додаткової перевірки;

2) про накладення адміністративного стягнення;

3) про закриття провадження у справі;

4) про порушення кримінальної справи про контрабанду.

З урахуванням наведеного, суддя приходить до висновку про винесення по справі постанови про проведення додаткової перевірки співробітниками Київської регіональної митниці, під час якої необхідно встановити причини розходження даних щодо відправника товару та його вартості в товаросупровідних документах, за одним і тим же номером, від однієї і тієї ж дати, щодо одного і того ж товару, виявлених 08 грудня 2011 року у зоні митного контролю Київської регіональної митниці на суму 6982,8 Євро та 565691,54 Євро та поданих 15 грудня 2011 року в зоні діяльності Ягодинської митниці на суму 953607,25 Євро та 12193,45 Євро.

Під час додаткової перевірки також необхідно перевірити доводи ОСОБА_2 про те, що інвойси від 06 грудня 2011 року №084047761 та №084047762, які 08 грудня 2011 року були оглянуті у зоні митного контролю Київської регіональної митниці були адресовані не ТОВ «Каскад-Медікал», а Торговому дому «Каскад-Медікал», яке є самостійною юридичною особою, і що поява цих документів може бути проявом умисних дій конкурентів на ринку ліків та зібрати дані про особу правопорушника.

Додаткову перевірку необхідно провести до 31 березня 2012 року.

Керуючись ст.ст.391-392 МК України, ст.294 КУпАП, суддя,

ПОСТАНОВИВ:

Протест заступника прокурора м.Києва задовольнити частково.

Постанову судді Соломянського районного суду м.Києва від 27 січня 2012року щодо ОСОБА_2 скасувати.

Повернути матеріали справи про адміністративне правопорушення щодо ОСОБА_2 за ст.352 МК України до Київської регіональної митниці для проведення додаткової перевірки.

Постанова є остаточною і оскарженню не підлягає.

Суддя М.А. Ященко