Рішення № 22258084, 28.03.2012, Господарський суд Черкаської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 березня 2012 рокуСправа № 09/05/5026/1919/2011

Господарський суд Черкаської області в складі головуючого - судді Курченко Н.М., при секретарі - Лавріненко С.І., за участю: позивача - ОСОБА_1 паспорт НС НОМЕР_1, представника позивача - ОСОБА_2 за довіреністю від 01.09.2011, представника відповідача - ОСОБА_3 за довіреністю від 14.03.2012, представника третьої особи - ОСОБА_4 за довіреністю від 25.08.2010, розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Черкаси справу за позовом ОСОБА_1 АДРЕСА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю "Полянецьке" с.Полянецьке Уманського району, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - ОСОБА_5 АДРЕСА_1, про визнання недійсними рішення позачергових зборів учасників товариства, -

ВСТАНОВИВ:

06 вересня 2011 року подано позовну заяву, у якій позивач просить: визнати недійсними позачергові збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю (скорочено - ТОВ) "Полянецьке" від 15.08.2011 р. (пункт 1 прохальної частини позовної заяви) та скасувати протокол позачергових зборів учасників товариства від 15.08.2011 р. (пункт 2 прохальної частини позовної заяви).

Позовні вимоги мотивовані тим, що спірними зборами було вирішено усунути виконуючого обов'язки директора товариства ОСОБА_6 від виконання обов'язків з посиланням на ч. 3 ст. 99 ЦК України та призначено виконуючим обов'язки директора товариства ОСОБА_5 Позивач вважає, що відповідачем було порушено вимоги та строки повідомлення учасників про скликання загальних зборів товариства та про його порядок денний, які передбачені нормами ст. 61 Закону України "Про господарські товариства". В звязку з чим порушено права позивача як співзасновника та учасника товариства. Порушення свого права як учасника товариства, позивач вбачає в тому, що його позбавлено реалізувати своє право щодо визначення кандидатури директора на посаду іншої особи, а не ОСОБА_5

Постановою Вищого господарського суду України (скорочено - ВГСУ) від 15 лютого 2012 року скасовано постанову Київського апеляційного господарського суду від 15 листопада 2011 року та рішення господарського суду Черкаської області від 22 вересня 2011 у справі №05/5026/1919/2011, а справу направлено на новий розгляд до господарського суду Черкаської області.

Ухвалою господарського суду Черкаської області від 01 березня 2012 року розгляд справи призначено на 20 березня 2012 року.

При новому розгляді справи:

У заяві від 19 березня 2012 року про зміну підстав позову представник позивача виклала нові підстави позовних вимог, а саме: спірними зборами усунуто з посади в.о. директора ОСОБА_6, який був призначений на цю посаду рішеннями зборів учасників від 09.08.2011 року. Рішення зборів від 09.08.2011 року визнані недійсними рішенням господарського суду Черкаської області у справі №18/5026/1810/2011 від 13.09.2011 року, яке набрало законної сили 01.11.2011 року, і дане рішення має преюдиціальне значення для вирішення спору, оскільки директором товариства на час проведення спірних зборів залишався ОСОБА_1 (позивач), отже рішення про усунення з посади в.о. директора ОСОБА_6 та призначення на неї ОСОБА_5 є неправомірним. Тому просить визнати недійсними позачергові збори учасників ТОВ "Полянецьке" від 15.08.2011 року (том 2 а.с.12-15).

Заява представника позивача про зміну підстав позову відповідає його праву, встановленому ст.22 ГПК України, подана до початку нового розгляду справи по суті, тому прийнята судом до розгляду.

У зв'язку із зміною позивачем підстав позовних вимог, ухвалою господарського суду від 20 березня 2012 року розгляд справи відкладено на 28 березня 2012 року.

У письмовому відзиві від 26.03.2012 року на заяву про зміну підстав позову відповідач вказав, що даною заявою та усною заявою про зміну позовної вимоги в судовому засіданні, позивач змінив не тільки підстави позову, а й сам предмет позову, з визнання недійсними позачергових зборів, на визнання недійсним рішення зборів. Позивачем не зазначено норму закону, яку було порушено прийняттям спірних рішень зборів, і відповідно до якої необхідно визнати ці збори недійсними. В прийнятті спірних рішень зборів по всіх питаннях приймав участь сам позивач, чим реалізував своє право на участь в управлінні товариством. Позивач не вказав, у чому полягає протиправність рішення зборів на час його прийняття 15.08.2012 року, оскільки рішення господарського суду у справі №18/5026/1810/2011 набрало законної сили лише 01.11.2011 року, тобто після проведення спірних зборів (том 2 а.с.38-41).

У судовому засіданні:

- позивач та його представник підтримали позовні вимоги, викладені у пункті 1 позовної заяви, з підстав, викладених у заяві від 19.03.2012 року, просили визнати недійсними рішення загальних позачергових зборів учасників товариства від 15.08.2011 року, пояснили, що від вимог, зазначених у пункті 2 прохальної частини позовної заяви, позивач відмовився при первісному розгляді справи, ці позовні вимоги не підтримують, щодо порушених прав позивача пояснили, що позивач не може приймати участі в управлінні товариством, зокрема, здійснювати повноваження директора;

- представник відповідача заперечив проти позову, посилаючись на їх безпідставність, дотримуючись доводів, викладених у письмовому відзиві на заяву позивача про зміну підстав позову, також вказав, що спірними зборами вирішувалось питання щодо виконуючого обов'язки директора товариства, а не самого директора, корпоративні права позивача спірними зборами не порушені;

- представник третьої особи заперечив проти позову, пояснив, що позивач, перебуваючи на посаді директора товариства, завдавав збитків товариству, тому його було усунуто від виконання обов'язків директора, а потім рішенням зборів звільнено з посади.

Згідно ст.85 ГПК України у судовому засіданні оголошені вступна та резолютивна частини рішення.

Заслухавши пояснення учасників процесу, дослідивши докази, наявні у матеріалах справи, судом встановлені наступні обставини.

Громадянин України ОСОБА_1 (позивач) є учасником товариства з обмеженою відповідальністю "Полянецьке" (далі вживається - товариство, відповідач). Відповідно до рішення зборів засновників ТОВ "Полянецьке" (протокол №1 від 19.02.2010) з 19 лютого 2010 року ОСОБА_1 приступив до виконання обов'язків директора цього товариства.

Згідно Статуту товариства (нова редакція), затвердженого зборами засновників 15 травня 2009 року, зареєстровано зміни 17.06.2009 року №10151050014000117, товариство створене відповідно до Законів України "Про господарські товариства" та інших законів України в процесі реорганізації КСПП "Полянецьке" і приймає на себе права і обов'язки на майно та сільськогосподарські угіддя, які передані членам КСПП в якості майнових та земельних прав (том 1 а.с.15 - 25).

Учасниками товариства є громадяни України: ОСОБА_5 (третя особа у справі) та ОСОБА_1 (позивач у справі) (п.1.1 Статуту).

Для забезпечення діяльності товариства за рахунок внесків учасників формується статутний капітал у розмірі 7440 грн. Вклади учасників в статутний капітал становлять: ОСОБА_5 - 6324 грн., що складає 85%, ОСОБА_1 - 1116 грн. або 15% (п.7.1 Статуту).

14 серпня 2011 року о 18-20 кур'єрською службою доставки позивачеві вручено повідомлення - ОСОБА_5 (співзасновник, третя особа у справі) про те, що 15.08.2011 о 08:00 год. у приміщенні адміністрації ТОВ "Полянецьке" будуть проведені позачергові збори учасників товариства з порядком денним: 1. Про усунення в.о директора ТОВ "Полянецьке" від виконання обов'язків. 2. Про призначення в.о. директора ТОВ "Полянецьке" (том 1 а.с.11, 34-36).

15 серпня 2011 року відбулись позачергові збори засновників ТОВ "Полянецьке" (далі вживається - спірні збори).

Згідно протоколу б/н від 15 серпня 2011 року за зборах були присутні учасники ОСОБА_5 (третя особа у справі), ОСОБА_1 (позивач у справі), а також запрошені: ОСОБА_4, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13 Головою зборів одноголосно обрано ОСОБА_5, секретарем зборів ОСОБА_4 Зборами затверджений наступний порядок денний: 1. Про усунення в.о директора ТОВ "Полянецьке" від займаної посади. 2. Про призначення в.о. директора ТОВ "Полянецьке".

По першому питанню порядку денного зборів одноголосно прийнято рішення: "Усунути в.о. директора ТОВ "Полянецьке" ОСОБА_6 від виконання своїх обов'язків згідно положення статті 99 ЦК України ч.3".

По другому питанню порядку денного зборів прийнято рішення при голосуванні: "за" - 85%, "проти" - 15%: "Призначити в.о. директора ТОВ "Полянецьке" ОСОБА_5" (том 1 а.с.32-33).

На дату проведення спірних зборів чинним був Статут товариства, затверджений зборами засновників 15 травня 2009 року.

Стосовно органів управління та контролю Статутом товариства, зокрема, передбачено:

- вищим органом товариства є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників (п.9.1 Статуту);

-загальні збори правомочні приймати рішення з будь-якого питання діяльності товариства, що не суперечать чинному законодавству та статуту (п.9.2 Статуту);

-кожен з учасників товариства має право вимагати розгляд будь-якого питання на зборах учасників за умови, що воно буде поставлене не пізніше як за 25 днів до початку зборів. Допускається прийняття рішення шляхом опитування, в порядку, що визначається загальними зборами учасників або чинним законодавством. Учасники товариства, що володіють у сукупності не менше 10% голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства (п.9.3 Статуту);

-про проведення загальних зборів учасників повідомляють письмово. Загальні збори є правомочними, якщо на них присутні всі учасники, або їх представники, що володіють у сукупності 60% загальної кількості голосів. Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або Законом (п.9.4 Статуту);

-до виключної компетенції загальних зборів учасників належить, у тому числі, призначення (звільнення) директора товариства (п.п."л" п. 9.5 Статуту);

-виконавчим органом товариства є дирекція товариства, до складу якої можуть входити директор, виконавчий директор, їх заступники, а також посадові особи товариства, визначені загальними зборами. Директор товариства обирається загальними зборами строком на 5 років ( п. 9.6 Статуту).

Спірним зборам передували позачергові збори учасників товариства від 09 серпня 2011 року, порядок денний яких складався із шести питань, серед яких: про усунення ОСОБА_1 від займаної посади; про призначення виконуючого обов'язки директора; про передачу документації ОСОБА_1 виконуючому обов'язки директора; про переоформлення зразків підписів; про охорону майна товариства; про аудиторську перевірку діяльності товариства з 2007 по 2011 рік.

Рішення, прийняті на загальних зборах учасників товариства від 09 серпня 2011 року, оспорені учасником товариства ОСОБА_1 Рішенням господарського суду Черкаської області від 13.09.2011 року у справі 18/5026/1810/2011, яке набрало законної сили 01 листопада 2011 року, визнано недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Полянецьке" від 09 серпня 2011 року; в частині вимог про скасування протоколу загальних зборів учасників товариства від 09 серпня 2011 року провадження у справі припинено (том 2 а.с.16-18).

15 вересня 2011 року знову відбулись загальні збори учасників ТОВ "Полянецьке" одним із питань порядку денного яких було: "Про звільнення з посади директора ТОВ "Полянецьке" ОСОБА_1" З цього питання прийнято рішення: "Звільнити ОСОБА_1 з посади директора ТОВ "Полянецьке" з 15.09.2011 р. за ст.41 п.1 КЗпП України" (том 2 а.с.21-23).

ОСОБА_1 оспорив рішення зборів учасників ТОВ "Полянецьке" від 15 вересня 2011 року (справа господарського суду Черкаської області №16/5026/2227/2011). Рішення господарського суду Черкаської області від 27 грудня 2011 року у цій справі не набрало законної сили.

Розглянувши матеріали справи, виконавши вказівки, викладені у постанові ВГСУ від 15 лютого 2012 року, оцінюючи докази у справі в їх сукупності, суд виходить з наступного.

Предметом спору у справі є визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів учасників господарського товариства, яке створено у формі товариства з обмеженою відповідальністю.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 (позивач) є учасником ТОВ "Полянецьке" із часткою у статутному капіталі цього товариства - 15%, також з 19.02.2010 року обіймав посаду директора; інший учасник - ОСОБА_5 (третя особа) з часткою у статутному капіталі товариства - 85%.

Позивач звернувся до господарського суду з даним позовом, як учасник товариства, а не як його посадова особа. Отже, виходячи з приписів п.4 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року, №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (далі вживається скорочено - Постанова Пленуму ВСУ №13) спір є корпоративним, відповідно до ст.ст.1, 12, 16 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) зі змінами, внесеними Законом України №483, підвідомчий господарському суду і підлягає розгляду господарським судом Черкаської області.

При новому розгляді справи позивач змінив підставу визнання недійсними рішень позачергових зборів учасників товариства від 15 серпня 2011 року, посилаючись на те, що питання, винесені на спірні збори учасників товариства, неправомірні, оскільки згідно рішення господарського суду Черкаської області від 13.09.2011 року у справі 18/5026/1810/2011, яке набрало законної сили 01 листопада 2011 року, він являється повноважним директором товариства, відповідно, є недійсними рішення про відсторонення виконуючого обов'язки директора ОСОБА_6 та призначення нового виконуючого обов'язки директора ОСОБА_5

Згідно ст.167 Господарського кодексу України (далі - ГК України) корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Згідно ст. 4 Закону України "Про господарські товариства" від 19.09.1991 року, №1576-XII зі змінами та доповненнями (далі - ЗУ "Про господарські товариства") акціонерне товариство, товариство з обмеженою і товариство з додатковою відповідальністю створюються і діють на підставі статуту, повне і командитне товариство - засновницького договору. Установчі документи товариства у випадках, передбачених чинним законодавством, погоджуються з Антимонопольним комітетом України.

Відповідно до норм Цивільного кодексу України (скорочено - ЦК України), зокрема, ст.116 та ЗУ "Про господарські товариства" (ст.10) учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом: брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчих документах, крім випадків, встановлених Законом; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частину (дивіденди); вийти у встановленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства; здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом.

Учасники можуть мати також інші права, встановлені установчим документом товариства та законом.

З матеріалів справи вбачається, що у товаристві виникла конфліктна ситуація між учасниками ОСОБА_5, що має частку у статутному капіталі товариства 85%, і ОСОБА_1, що має частку у статутному капіталі 15%, а також між учасником ОСОБА_5 та виконавчим органом товариства в особі його директора ОСОБА_1

Спірні позачергові збори ініціював учасник товариства ОСОБА_5 з часткою у статутному капіталі товариства 85%, про що він за день до зборів письмово повідомив позивача, що ним не заперечується. Право учасника ініціювати позачергові збори передбачено п.9.3, чинного на дату проведення спірних зборів Статуту товариства.

09 серпня 2011 року, тобто до проведення спірних позачергових зборів учасників товариства, рішенням зборів учасників товариства від 09 серпня 2011 року позивача було усунуто від займаної посади директора та призначено в.о. директора ОСОБА_6.

Можливість усунення у будь-який час виконавчого органу від виконання ним своїх обов'язків передбачена ст.99 ЦК України.

Виходячи з положень рішення Конституційного Суду України від 12.01.2010 №1-рп "У справі за конституційним зверненням товариства з обмеженою відповідальністю "Міжнародний фінансово-правовий консалтинг" про офіційне тлумачення частини третьої ст.99 Цивільного кодексу України", суд вважає, що згідно з приписами ч.3 ст.99 ЦК України "усунення" директора товариства ОСОБА_1 є правомірною дією зборів учасників товариства, спрямованою на унеможливлення здійснювати директором, як членом виконавчого органу товариства, в межах корпоративних відносин з товариством повноважень у сфері управлінської діяльності. За природою корпоративних відносин учасникам товариства має бути надана можливість у будь-який час оперативно відреагувати на дії особи, яка здійснює представницькі функції, зі шкодою для інтересів товариства, шляхом позбавлення її відповідних повноважень.

Доводи представників відповідача та третьої особи про те, що директор товариства ОСОБА_1 своїми діями завдавав збитків товариству, тому був усунутий від виконання обов'язків директора, позивачем не спростовані.

Визнання, в подальшому, недійсними, у даному випадку з 01 листопада 2011 року, рішення зборів учасників товариства про усунення ОСОБА_1 (позивач) від виконання обов'язків директора, не відновлює автоматично його право виконувати повноваження директора, оскільки згідно положень Статуту - це є виключною компетенцією зборів учасників товариства. Отже, доводи представника позивача про те, що рішення господарського суду Черкаської області від 13.09.2011 року у справі 18/5026/1810/2011, яке набрало законної сили 01 листопада 2011 року, має преюдиціальне значення при вирішенні цього спору, суд вважає безпідставними.

Зі змісту протоколу спірних зборів учасників товариства вбачається, що позивач особисто був присутнім на зборах, голосував по всіх питаннях зборів, голосував "проти" лише по питанню "Призначення в.о. директора ТОВ "Полянецьке".

Пунктом 17 Постанови Пленуму ВСУ №13 встановлено, що судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обовязковий характер для субєктів цих відносин.

У звязку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Відповідно до п. 18 Постанови Пленуму ВСУ №13 при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Згідно з п.19 Постанови Пленуму ВСУ №13 суди мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

З матеріалів справи вбачається, що відповідач допустив порушення умов п.9.3 Статуту та ч.5 ст.61 ЗУ "Про господарські товариства" щодо строків повідомлення позивача про час та місце проведення позачергових зборів учасників товариства.

Враховуючи наведені норми законодавства, викладені обставини справи, розмір частки позивача у статутному капіталі товариства (15%), присутність всіх учасників товариства на спірних позачергових зборах, особисту участь позивача у роботі спірних зборів учасників, зміст спірних рішень, суд вважає, що допущені порушення при скликанні позачергових зборів учасників товариства не вплинути на прийняття загальними зборами спірних рішень. Спірні рішення, прийняті на позачергових зборах учасників товариства 15 серпня 2011 року, не порушують права та охоронювані законом інтереси позивача, як учасника товариства.

З огляду на викладене, суд відмовляє у позові повністю.

Керуючись ст.ст.49, 82-85 ГПК України, суд, -

В И Р І Ш И В:

Відмовити у позові повністю.

Рішення може бути оскаржено до Київського апеляційного господарського суду через господарський суд Черкаської області протягом 10 днів з дня складення повного рішення.

СУДДЯН.М. Курченко

Повне рішення складено 02 квітня 2012 року.