Постанова № 22116587, 27.01.2012, Окружний адміністративний суд міста Києва

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА

01601, м.Київ, вул. Командарма Каменєва 8, корпус 1 Вн. № <Внутрішній Номер справи >

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

27 січня 2012 року          11:05           № 2а-11316/11/2670

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі:

головуючого судді Вєкуа Н.Г., суддів Головань О.В., Патратій О.В., при секретарі судового засідання Денисовій О.С., розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовом Компанії Менмейд Ентерпрайзез Лімітед

до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку

третя особа: Публічне акціонерне товариство «Комерційний банк «Надра»

про визнання незаконними дій, скасування свідоцтв

ВСТАНОВИВ:

Компанія Менмейд Ентерпрайзез Лімітед (надалі –позивач, Компанія) звернулася до Окружного адміністративного суду м. Києва з позовом до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку (надалі –відповідач, Комісія, ДКЦПФР); третя особа - Публічне акціонерне товариство «Комерційний банк «Надра»(надалі –Банк, ПАТ «КБ «Надра»), в якому просить:

- визнати незаконними дії та Рішення № 337 від 29 березня 2011 року Державної комісії з цінних паперів та фондового рику (01010, м.Київ, вул. Московська 8, корп. 30) щодо реєстрації випуску акцій Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" (ЄДРПОУ 20025456; адреса: 04053, м. Київ, вул. Артема, 15) кількістю триста п'ятдесят мільйонів простих іменних акцій на загальну суму три мільярди п'ятсот мільйонів гривень.

- скасувати Тимчасове свідоцтво про реєстрацію випуску акцій Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" (ЄДРПОУ 20025456; адреса: 04053, м. Київ, вул. Артема, 15), дата реєстрації - 29 березня 2011 року, реєстраційний № 170/1/11-Т.

- визнати незаконними дії та Рішення № 880 від 5 липня 2011 року Державної комісії з цінних паперів та фондового рику (01010, м.Київ, вул. Московська 8, корп. 30) щодо реєстрації звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" (ЄДРПОУ 20025456; адреса: 04053, м. Київ, вул. Артема, 15).

- скасувати Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" (ЄДРПОУ 20025456; адреса: 04053, м. Київ, вул. Артема, 15), дата видачі-5 липня 2011 року, реєстраційний № 170/1/11.

Ухвалою Окружного адміністративного суду м. Києва від 08 серпня 2011 року відкрито провадження у адміністративній справі та призначено попереднє судове засідання.

В судових засіданнях представник позивача позов підтримав та обгрунтовуюючи правомірність заявлених позовних вимог зазначив, що рішення про збільшення капіталу прийнято без скликання та проведення загальних зборів акціонерів ПАТ «КБ Надра», також порушено переважне право позивача на придбання акцій додаткової емісії.

Таким чином позивач вважає, що реєстрація випуску акцій Банку та реєстрація звіту про результати відкритого розміщення акцій здійснено всупереч норм законодавства України, а тому дії відповідача підлягають визнанню протиправними, а реєстрації підлягають скасуванню.

Представник відповідача в судових засіданнях та письмових запереченнях проти позову заперечив та не погоджуючись із заявленими позовними вимогами, зазначив, що при вчиненні спірних дій Комісія діяла відповідно до вимог діючого законодавства в межах повноважень та у спосіб, передбачений чинними правовими нормами.

Представник ПАТ «КБ «Надра»підтримав позицію відповідача, яку письмово виклав в запереченнях проти позову та просив відмовити в задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

Розглянувши подані документи і матеріали, заслухавши пояснення представника позивача, враховуючи заперечення відповідача, всебічно і повно з’ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об’єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд приходить до висновку про відмову в задоволенні позову, виходячи з наступного.

10 лютого 2009 року Правління Національного банку України прийняло постанову № 59 «Про призначення тимчасової адміністрації у Відкритому акціонерному товаристві комерційний банк «Надра».

Відповідно до вищезазначеної постанови у КБ «Надра»призначено тимчасову адміністрацію строком на один рік - з 10 лютого 2009 року до 10 лютого 2010 року та з метою створення сприятливих умов для відновлення фінансового стану банку введено мораторій на задоволення вимог кредиторів строком на шість місяців - з 10 лютого 2009 року до 10 серпня 2009 року.

Постановою Правління Національного банку України «Про хід виконання програми фінансового оздоровлення Відкритого акціонерного товариства комерційний банк «Надра»№ 60 від 10 лютого 2010 року було продовжено дію тимчасової адміністрації на один рік.

Рішенням комісії Національного банку України з питань нагляду та регулювання діяльності банків від 14 квітня 2010 року № 271 було погоджено План фінансового оздоровлення ПАТ КБ «Надра».

Постановою Правління Національного банку України від 11 лютого 2011 року № 38 «Про продовження тимчасової адміністрації у Відкритому акціонерному товаристві комерційний банк «Надра»продовжено тимчасову адміністрацію на строк необхідний для завершення капіталізації банку з метою його фінансового оздоровлення, але не більше ніж до 12 серпня 2011 року.

28 березня 2011 року Банк надав документи на реєстрацію випуску акцій, що пропонуються для закритого (приватного) розміщення.

Збільшення статутного капіталу Банку здійснювалось згідно з вимогами Спеціального порядку.

План (програму) фінансового оздоровлення ПАТ "КБ "Надра" було погоджено Рішенням Комісії з питань нагляду та регулювання діяльності банків Національного банку України від 23 березня 2011 року № 109.

Наказом Тимчасового адміністратора від 28 березня 2011 року №286 було затверджено План (програму) фінансового оздоровлення Банку", прийнято рішення про збільшення статутного капіталу Банку.

Статутний капітал Банку збільшувався на 3 500 000 000 гривень шляхом закритого (приватного) розміщення 350 000 000 простих іменних акцій номінальною вартістю 10 гривень.

Закрите (приватне) розміщення акцій передбачалось здійснювати серед акціонерів Банку та інвестора в 2 етапи:

- на 1-му етапі з 14 квітня 2011 року по 25 квітня 2011 року передбачалась реалізація переважного права акціонерів на придбання акцій, у кількості, пропорційній їх частці у статутному капіталі на дату початку першого етапу розміщення акцій;

- на 2-му етапі з 26 квітня 2011 року по 29 квітня 2011 року передбачалось розміщення акцій у кількості, що не розміщена на першому етапі, серед акціонерів та інвестора, який взяв на себе інвестиційні зобов'язання відповідно до Плану фінансового оздоровлення.

Розміщення акцій за ціною 10 гривень, що дорівнювало номінальній вартості та ринковій вартості, яка визначена незалежним оцінювачем та затверджена Наказом Тимчасового адміністратора від 17 лютого 2011 року №188.

Банк опублікував повідомлення про збільшення статутного капіталу в газеті "Бюлетень. Цінні папери" № 58 (3109) від 30 березня 2011 року.

Рішенням Комісії від 29 березня 2011 року №337 документи, надані Публічним акціонерним товариством "Комерційний банк "Надра", визнані достатніми для реєстрації випуску акцій та такими, що відповідають вимогам чинного законодавства.

На підставі вищезазначеного Рішення Комісії зареєстровано випуск акцій Банку та видано Тимчасове свідоцтво про реєстрацію випуску акцій від 29 березня 2011 року № 170/1/11-Т.

Закрите (приватне) розміщення акцій проведено серед акціонерів Банку та інвестора Centragas Holding AG (Австрія) в 2 етапи:

- протягом 1-го етапу з 14 квітня 2011 року по 25 квітня 2011 року - реалізувалось переважне право акціонерів на придбання акцій, які розміщувались, у кількості, пропорційній частці кожного акціонера в статутному капіталі на дату початку першого етапу розміщення акцій. За результатами першого етапу не укладено жодного договору купівлі-продажу акцій);

- протягом 2-го етапу з 26 квітня 2011 року по 29 квітня 2011 року - розміщувались акції, які не були реалізовані під час 1 етапу розміщення. За його результатами укладено 1 договір купівлі-продажу 350 000 000 акцій.

Акції розміщувались за ціною 10 гривень, що дорівнює номінальній вартості та ринковій вартості.

Під час закритого (приватного) розміщення акцій розміщено 350 000 000 простих іменних акцій, що складає 100% у порівнянні із запланованим обсягом емісії.

Доводи позивача ґрунтуються на порушенні його переважного права на придбання акцій, що на його думку, мало місце у відсутності скликання загальних зборів акціонерів, як того вимагає Закон «Про першочергові заходи запобігання негативним наслідкам фінансової кризи та про внесення змін до деяких законодавчих актів України», для обговорення рішення тимчасового адміністратора про збільшення акціонерного капіталу банку.

Проте, суд вважає, що такі доводи не заслуговують на увагу, з огляду на наступне.

Згідно з частиною 10 статті 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку є органом, який здійснює реєстрацію випуску акцій в установленому нею порядку.

ДКЦПФР, відповідно до покладених на неї Законом України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні»завдань, встановлює вимоги щодо випуску (емісії) і обігу цінних паперів та їх похідних, інформації про випуск та розміщення цінних паперів, встановлює порядок реєстрації випуску цінних паперів, інформації про випуск цінних паперів та, за погодженням з Національним банком України, встановлює додаткові вимоги щодо випуску цінних паперів комерційними банками.

Згідно статті 3 Закону України «Про першочергові заходи щодо запобігання негативним наслідкам фінансової кризи та про внесення змін до деяких законодавчих актів України»(далі - Закон про першочергові заходи), для прискорення капіталізації банків застосовується спеціальний порядок здійснення відповідних заходів, який визначається Національним банком України.

В абзаці 2 статті 3 Закону «Про першочергові заходи»передбачено, що у разі настання істотної загрози неплатоспроможності банку, рішення про затвердження плану фінансового оздоровлення банку, збільшення статутного капіталу та залучення інвесторів приймаються загальними зборами акціонерів (учасників) банку або тимчасовим адміністратором банку за погодженням з Національним банком України.

В абзаці 6 статті 3 Закону сказано, що фактичне подання рішення про капіталізацію банку та змін до статуту банку до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку є вичерпною підставою для здійснення нею реєстрації випуску акцій. При цьому, фактичне подання документів для реєстрації випуску акцій банку вважається реєстрацією випуску акцій банку, в той час як, згідно абзацу 10 статті 3 Закону, підтвердженням фактичного подання належних документів до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку вважається наявність відмітки органу про прийняття документів (реєстраційний індекс) і розрахункового документу, що підтверджує надання послуг поштового відділення з описом вкладення.

Згідно пункту 3.1 глави 3 розділу V Спеціального порядку здійснення заходів щодо фінансового оздоровлення банків, затвердженого Постановою Правління Національного банку України від 1 грудня 2008 р. № 405, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 19 грудня 2008 р. за N 1210/15901 (зі змінами), передбачено, що тимчасовий адміністратор за умови залучення коштів інвестора (інвесторів), участі держави в капіталізації банку та за погодженням з Національним банком зобов'язаний прийняти рішення про додаткову емісію акцій банку.

Відповідно до приписів статті 78 Закону «Про банки і банківську діяльність», з дня призначення тимчасового адміністратора повноваження загальних зборів, спостережної ради і правління (ради директорів) банку переходять до тимчасового адміністратора. Тобто в Законі чітко йдеться про здійснення реорганізації та/або емісії акцій банку особисто тимчасовим адміністратором.

Ця позиція також підтверджується нормою частини 2 статті 3 Закону про першочергові заходи, згідно з якою тимчасовий адміністратор за погодженням з Національним банком України під час виконання заходів, передбачених програмою фінансового оздоровлення банку, має право прийняти рішення про зменшення статутного капіталу банку. При цьому, в зазначеній статті не йдеться про повноваження зборів акціонерів банку якимось чином впливати на рішення тимчасового адміністратора.

Згідно ж Постанови Правління Національного банку України від 01 грудня 2008 року № 405, тимчасовий адміністратор з метою вжиття заходів відповідно до плану фінансового оздоровлення банку має право, зокрема, зменшувати розмір статутного капіталу банку, визначати нову номінальну вартість акцій, проводити консолідацію акцій, здійснювати додаткову емісію акцій.

Пунктами 1.3. та 1.4 глави 1 розділу IV вищевказаної Постанови Правління Національного банку України також передбачено, що документи для погодження змін до статуту банку, визначені Положенням про реєстрацію банків, під час формування (збільшення) статутного капіталу подаються до Національного банку саме тимчасовим адміністратором, який здійснює закрите (приватне) розміщення акцій. Він же подає до Національного банку відповідні розрахунки та рішення, оформлені його наказом, для погодження питання щодо зменшення (за потреби) статутного капіталу банку шляхом зменшення номінальної вартості акцій, випуску акцій нової номінальної вартості та обміну акцій старої номінальної вартості на акції нової номінальної вартості (а за потреби і попереднього проведення консолідації акцій).

Суд звертає увагу на те, що за приписами статті 3-1 Закону України «Про першочергові заходи щодо запобігання негативним наслідкам фінансової кризи та про внесення змін до деяких законодавчих актів України», під час виконання тимчасовим адміністратором заходів, передбачених програмою фінансового оздоровлення банку, не застосовуються положення законодавства щодо необхідності повідомлення та одержання згоди боржників, кредиторів, акціонерів.

Як передбачено в п. З Прикінцевих положень вказаного Закону, до приведення законодавства у відповідність з цим Законом, закони та інші нормативно-правові акти застосовуються у частині, що не суперечить цьому Закону.

Таким чином, якщо заплановане збільшення розміру статутного капіталу банку здійснюється на виконання рішення Комісії Національного банку України щодо погодження плану або програми фінансового оздоровлення банку, то вимоги абзацу 3 частини 2 статті 27 Закону України «Про акціонерні товариства»повинні застосовуватись тільки в тій частині, що не суперечить Закону України «Про першочергові заходи щодо запобігання негативним наслідкам фінансової кризи та про внесення змін до деяких законодавчих актів України», і відповідно, положення законодавства щодо необхідності повідомлення зокрема акціонерів не застосовуються.

У випадку призначення в банку тимчасової адміністрації, рішення про збільшення статутного капіталу в рамках виконання заходів, передбачених планом або програмою фінансового оздоровлення банку, можуть прийматися тимчасовим адміністратором банку одноособово в межах повноважень, наданих статтею 78 Закону України «Про банки і банківську діяльність».

Враховуючи наведене, доводи позивача про відсутність скликання загальних зборів акціонерів не заслуговують на увагу.

Також, суд вважає безпідставним твердження позивача про те, що рішення відповідача про реєстрацію випуску акцій ПАТ КБ «Надра» та реєстрацію звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій банку були прийняті на підставі неповного пакету документів.

Як стверджує позивач, порушенням є те, що відповідачу для реєстрації випуску був поданий баланс та звіт про фінансові результати за 2009 рік, а не за 2010 рік.

Разом з тим, відповідно до пункту 1.6. глави 1 розділу III Спеціального порядку здійснення заходів щодо фінансового оздоровлення банків, банк - акціонерне товариство для реєстрації випуску акцій подає до ДКЦПФР, зокрема, баланс та звіт про фінансові результати відповідно до вимог пункту 11 розділу І Положення за звітний період, що передував кварталу, в якому подаються документи для реєстрації випуску акцій, засвідчені підписами та відбитками печаток емітента та аудитора (аудиторської фірми), а також висновок аудитора (аудиторської фірми) за звітний період, що передував кварталу, в якому подаються документи для реєстрації випуску акцій, якщо вони є. Якщо їх немає, то подаються баланс, звіт про фінансові результати та висновок аудитора (аудиторської фірми) за попередній звітний період.

Судом витребувано у Національного банку України інформацію відповідно до якої фінансова звітність ПАТ «КБ «Надра»за 2010 рік та аудиторський звіт про перевірку такої звітності були надіслані листами від 08 липня 2011 року та 15 липня 2011 року та зареєстровані в канцелярії НБУ 12 липня 2011 року та 18 липня 2011 року відповідно, що сталося пізніше емісії акцій банку.

Таким чином, банк надав вказані документи до ДКЦПФР за попередній звітний період, що відповідає пункту 1.6. глави 1 розділу III Спеціального порядку здійснення заходів щодо фінансового оздоровлення банків та не є порушенням законодавства.

Щодо доводів позивача про вилучення з цивільного обороту акцій додаткової емісії, суд зазначає наступне.

Наказом Тимчасового адміністратора ВАТ КБ «Надра»від 26 січня 2011р. №52 вирішено здійснити переведення випусків іменних акцій Банку документарної форми існування у бездокументарну форму існування (де матеріалізацію) акцій та затверджено Протокол - рішення про переведення випусків іменних акцій ВАТ КБ "Надра" документарної форми існування у бездокументарну форму існування дематематеріалізацію акцій).

Згідно вказаного протоколу –рішення про дематеріалізацію акцій датою припинення ведення реєстру визначено 18 лютого 2011 року, а датою припинення операцій –08 лютого 2011 року.

На підставі наданих банком до Комісії документів, у відповідності до вимог Положення про порядок заміни Свідоцтва про реєстрацію випуску акцій у зв'язку зі зміною форми випуску, затвердженого рішенням Комісії 26 січня 2005 року №21, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 25 лютого 2005 року за №267 та із урахуванням вимог Положення про порядок переведення випуску іменних акцій документарної форми існування у бездокументарну форму існування, затвердженого рішенням Комісії від 30 червня 2000 року №98, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 12 жовтня 2000р. за № 706/4927 Комісією було здійснено заміну свідоцтва про реєстрацію випуску простих іменних акцій та свідоцтва про реєстрацію випуску привілейованих іменних акцій, випущених у документарній формі існування на бездокументарну форму існування (свідоцтва відповідно № 93/1/11 від 08 лютого 2011 року та № 94/1/11 від 08 лютого 2011 року).

Таким чином, твердження позивача, що акції ПАТ «КБ «Надра»є об’єктами, вилученими з цивільного обороту станом на дату прийняття рішення про додаткову емісію акцій, а також станом на дату публікації Повідомлення про дематеріалізацію, акції банку існували у забороненій формі –документарній –не відповідають дійсності.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Всупереч наведеним вимогам позивач не надав суду достатніх беззаперечних доказів в обґрунтування обставин, на яких ґрунтуються його позовні вимоги, і не довів незаконність спірних дій відповідача.

Натомість, представниками відповідача та третьої особи цілком обґрунтовано обставини, на які вони посилаються, як на підстави для відмови в задоволені адміністративного позову та аргументовано в повній мірі правомірність спірних дій Комісії.

З огляду на зазначене вище суд приходить до висновку, що реєстрація випуску акцій та реєстрація звіту про результати відкритого розміщення акцій ПАТ КБ «Надра»здійснено ДКЦПФР у відповідності до законодавства України, отже підстави для задоволення позову - відсутні.

Керуючись ст.ст. 69-71, 94, 158-163, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, Окружний адміністративний суд міста Києва -

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні позову відмовити.

Постанова набирає законної сили в порядку, визначеному статтею 254 Кодексу адміністративного судочинства України. Постанова може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції за правилами, встановленими статтями 185-187 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя Вєкуа Н.Г.

Суддя Головань О.В.

Суддя Патратій О.В.

постанова складена у повному обсязі 03 лютого 2012 року