Постанова № 21793553, 16.02.2012, Херсонський окружний адміністративний суд

ХЕРСОНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

73027, м. Херсон, вул. Робоча, 66, тел. 48-51-90

_____________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" лютого 2012 р. Справа № 2-а-5840/11/2170

Херсонський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді: Ковбій О.В.,

за участю: секретаря - Багненко Т.В.,

представника позивача - Мкртчян Л. С.,

представника відповідача - Бондарця Р. Б.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом Державної податкової інспекції у м. Херсоні до Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Форвард, ЛТД" про визнання недійсними установчих документів та скасування державної реєстрації змін до установчих документів,

встановив:

Державна податкова інспекція у м. Херсоні (далі - позивач) звернулася з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Форвард, ЛТД" (далі - відповідач, ТОВ), в якому просить визнати недійсними установчі (засновницькі) документи ТОВ фірма "Форвард, ЛТД", на підставі яких проведено державну реєстрацію змін до установчих документів, а саме: статут ТОВ фірма "Форвард, ЛТД", затверджений рішенням від 27.07.2010 р., рішення загальних зборів учасників ТОВ фірма "Форвард ЛТД"; протокол загальних зборів учасників ТОВ фірма "Форвард ЛТД"; скасувати реєстраційний запис від 11.08.2010 р. № 1 499 105 0004 010555, яким проведено державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ фірма "Форвард ЛТД", припинити юридичну особу ТОВ фірма "Форвард ЛТД".

Свої вимоги обґрунтовує тим, що ТОВ фірма "Форвард, ЛТД" зареєстровано як суб'єкт підприємницької діяльності 07.07.1994 р. виконкомом Херсонської міськради. З моменту державної реєстрації змін до установчих документів керівником ТОВ фірма "Форвард, ЛТД" є ОСОБА_3.

З пояснень від 22.01.2011 року, наданих ОСОБА_3 о/у ВПМ ДПІ в м. Чернівці лейтенанту міліції ОСОБА_4 вбачається, що стати засновником ТОВ фірма "Форвард, ЛТД" він погодився влітку 2010 року на прохання свого знайомого на ім'я Сергій за грошову винагороду, оскільки перебував у скрутному матеріальному становищі.

До фінансово-господарської діяльності ТОВ фірма "Форвард, ЛТД" не має ніякого відношення, печатку в дозвільних органах не отримував, податкову звітність не вів, чим фактично займається товариство йому не відомо.

Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців № 9993533 станом на 20.05.2011 року засновником (керівником) ТОВ фірма "Форвард, ЛТД" є гр. ОСОБА_3.

Згідно довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців № 9993559, 11 серпня 2010 року до ЄДР внесено запис № 14991050004010555 щодо державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ фірма "Форвард, ЛТД", пов'язаних зі зміною засновника на гр. ОСОБА_3

Як вважає ДПІ у м. Херсоні, ОСОБА_3 не мав наміру приймати на себе обов'язки засновника ТОВ фірма "Форвард, ЛТД" та здійснювати господарську діяльність, тобто перереєстрація підприємства була вчинена всупереч волі останнього.

Зважаючи на викладені порушення, які допущені при перереєстрації ТОВ фірми "Форвард, ЛТД", позивач прийшов до висновку, що така реєстрація відбулася поза межами правового поля, а тому дане товариство не набуло цивільної право - та дієздатності.

В судовому засіданні представник позивача підтримала позовні вимоги, просила суд позов задовольнити, просить визнати недійсними установчі (засновницькі) документи ТОВ фірма "Форвард, ЛТД", скасувати реєстраційний запис, яким проведено державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ фірма "Форвард, ЛТД" та припинити юридичну особу з підстав порушення норм діючого законодавства, а саме: ст.ст.56, 57 Господарського кодексу України та ст.87 Цивільного кодексу України.

Представник відповідача в судовому засіданні заперечував проти задоволення позову, зазначивши, що ОСОБА_3 добровільно прийняв на себе права та обов'язки ТОВ фірма "Форвард, ЛТД", про що в присутності нотаріуса підписував заяву, при цьому мав намір здійснювати господарську діяльність. Зазначив, що всі документи, а саме рішення засновника, статут Товариства та звітні документи фінансово-господарської діяльності підписані ним особисто. Крім того, нотаріально завіреними заявами від 28.09.2011 року та 16.11.2011 року підтверджено, що ОСОБА_3 дійсно виконував обов'язки покладені на нього Статутом Товариства як на учасника фірми та всі пояснення, раніше надані ним правоохоронним органам, були зроблені ним під тиском.

Заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, дослідивши наявні у справі докази, суд прийшов до наступного.

Судом встановлено, що Товариство з обмеженою відповідальністю фірма "Форвард, ЛТД" зареєстровано як юридичну особу виконавчим комітетом Херсонської міської ради 07.07.1994 р., код ЄДРПОУ 22732086.

ОСОБА_3 прийняв на себе права та обов'язки власника ТОВ фірма "Форвард, ЛТД" згідно рішення учасника (засновника) від 27.07.2010 р., про що 11 серпня 2010 року до ЄДР внесено запис № 14991050004010555 щодо державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ фірма "Форвард, ЛТД", пов'язаних зі зміною засновника на ОСОБА_3

Згідно пп.20.1.12 п.20.1 ст.20 Податкового кодексу України органи державної податкової служби мають право у випадках, встановлених законом, звертатися до суду щодо припинення юридичної особи, про визнання недійсними установчих (засновницьких) документів суб'єктів господарювання.

Відповідно до п.67.2 ст.67 Податкового кодексу України органи державної податкової служби в установленому порядку мають право звертатися до суду про винесення судового рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів.

Відносини, які виникають у сфері державної реєстрації юридичних осіб, регулюються Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" від 15.05.2003 р. № 755-ІV (далі - Закон № 755-ІV).

Згідно п.1 ч.2 ст.38 даного Закону підставами для припинення юридичної особи є, зокрема, визнання судом недійсної державної реєстрації юридичної особи через допущені при її створенні порушення, які не можна усунути.

Відповідно до статті 4 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" державна реєстрація юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців - це засвідчення факту створення або припинення юридичної особи, засвідчення факту набуття або позбавлення статусу підприємця фізичною особою, а також вчинення інших реєстраційних дій, які передбачені цим Законом, шляхом внесення відповідних записів до Єдиного державного реєстру.

Порядок проведення державної реєстрації (перереєстрації) юридичних осіб включає, зокрема: перевірку комплектності документів, які подаються державному реєстратору, та повноти відомостей, що вказані в реєстраційній картці; перевірку документів, які подаються державному реєстратору, на відсутність підстав для відмови у проведенні державної реєстрації; внесення відомостей про юридичну особу або фізичну особу-підприємця до Єдиного державного реєстру; оформлення і видачу свідоцтва про державну реєстрацію та виписки з Єдиного державного реєстру.

Запис про проведення державної реєстрації юридичної особи може бути визнаний недійсним (скасований) у випадках наступного з'ясування обставин, що згідно зі статтею 27 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" були підставою для відмови у державній реєстрації, тобто підстави, які унеможливлюють засвідчення факту створення юридичної особи.

Статтею 27 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" встановлено, що підставами для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної особи є: невідповідність відомостей, які вказані в реєстраційній картці на проведення державної реєстрації юридичної особи, відомостям, які зазначені в документах, що подані для проведення державної реєстрації юридичної особи; невідповідність установчих документів вимогам частини третьої статті 8 цього Закону; порушення порядку створення юридичної особи, який встановлено законом, зокрема: наявність обмежень на зайняття відповідних посад, встановлених законом щодо осіб, які зазначені як посадові особи органу управління юридичної особи; невідповідність відомостей про засновників (учасників) юридичної особи відомостям щодо них, які містяться в Єдиному державному реєстрі; наявність обмежень щодо вчинення засновниками (учасниками) юридичної особи або уповноваженою ними особою юридичних дій, які встановлені абзацом четвертим частини другої статті 35 цього Закону; наявність в Єдиному державному реєстрі найменування, яке тотожне найменуванню юридичної особи, яка має намір зареєструватися; використання у найменуванні юридичної особи приватного права повного чи скороченого найменування органу державної влади або органу місцевого самоврядування, або похідних від цих найменувань, або історичного державного найменування, перелік яких встановлюється Кабінетом Міністрів України; невідповідність найменування юридичної особи вимогам закону щодо найменування окремих видів юридичних осіб (банк, кредитна спілка, недержавний пенсійний фонд тощо); встановлена іншими законами заборона використання у найменуванні юридичної особи певних термінів, абревіатур, похідних термінів.

Перелік вказаних підстав є вичерпним. Позивачем не надано суду доказів на підтвердження таких підстав.

Як вбачається з долучених до позовної заяви документів, державному реєстратору було надано копію рішення учасника від 27.07.2010 р., статут ТОВ фірма "Форвард, ЛТД", підписаний засновником ОСОБА_3

Зі змісту рішення учасника (засновника) ТОВ фірма "Форвард, ЛТД" від 27.07.2010 р. слідує, що ОСОБА_3 прийняв на себе права та обов'язки власника, затвердив нову редакцію статуту, заступив на посаду директора Товариства.

Державному реєстратору було надано копію нотаріально завіреної заяви про передачу ОСОБА_3 прав та обов'язків ТОВ фірма "Форвард, ЛТД".

Відповідно до рішення від 27.07.2010 р. ОСОБА_3 прийняв на себе права та обов'язки власника ТОВ, затвердив нову редакцію статуту.

ДПІ у м. Херсоні не надала суду доказів того, що рішення від 27.07.2010 р., статут ТОВ фірма "Форвард, ЛТД", на підставі яких було здійснено реєстраційну дію № 1 499 105 0004010555 від 11.08.2010 р. визнано недійсними в судовому порядку.

Разом з тим, згідно зі ст.30 Закону № 755-IV державний реєстратор відмовляє у проведенні державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи за наявності підстав, встановлених частиною першою статті 27 цього Закону. Водночас у частині 1 статті 27 зазначено, що підставами для відмови у проведенні державної реєстрації є зокрема невідповідність установчих документів вимогам частини 3 статті 8 цього Закону, відповідно до якої установчі документи (установчий акт, статут або засновницький договір, положення) юридичної особи повинні містити відомості, передбачені законом.

Отже, державний реєстратор несе відповідальність за повноту відомостей в установчих документах, а засновники юридичної особи - за відповідність цих відомостей законодавству.

Відповідно до ст.87 Цивільного кодексу України для створення (або перереєстрації) юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження. Установчим документом товариства є затверджений учасниками статут або засновницький договір між учасниками, якщо інше не встановлено законом. Товариство, створене однією особою, діє на підставі статуту, затвердженого цією особою.

Згідно зі ст.88 Цивільного кодексу України у статуті товариства вказуються найменування юридичної особи, органи управління товариством, їх компетенція, порядок прийняття ними рішень, порядок вступу до товариства та виходу з нього, якщо додаткові вимоги щодо змісту статуту не встановлені цим Кодексом або іншим законом. У засновницькому договорі товариства визначаються зобов'язання учасників створити товариство, порядок їх спільної діяльності щодо його створення, умови передання товариству майна учасників, якщо додаткові вимоги щодо змісту засновницького договору не встановлені цим Кодексом або іншим законом. В установчому акті установи вказується її мета, визначаються майно, яке передається установі, необхідне для досягнення цієї мети, структура управління установою. Якщо в установчому акті, який міститься у заповіті, відсутні окремі із зазначених вище положень, їх встановлює орган, що здійснює державну реєстрацію.

Беручи до уваги те, що державним реєстратором не відмовлено ТОВ фірма "Форвард, ЛТД" у проведенні державної реєстрації змін та 27.07.2010 р. вчинено реєстраційні дії щодо внесення до ЄДРПОУ запису про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи щодо зміни засновника, можна зробити висновок про відповідність поданого відповідачем пакету документів вимогам законодавства.

Таким чином, державна реєстрація змін до установчих документів ТОВ фірма "Форвард, ЛТД" здійснена з дотриманням вимог закону.

Стосовно волевиявлення ОСОБА_3 прийняття на себе прав та обов'язків ТОВ фірма "Форвард, ЛТД", суд зазначає наступне.

Судом встановлено, що рішення про прийняття на себе прав власника ТОВ фірма "Форвард, ЛТД" від 27.07.2010 р. прийнято засновником ОСОБА_3 та скріплено його підписом. Статут ТОВ фірма "Форвард, ЛТД" від 27.07.2010 р. затверджено засновником товариства ОСОБА_3 та засвідчено його підписом.

Таким чином, ОСОБА_3 самостійно прийняв рішення про прийняття на себе прав ТОВ фірма "Форвард, ЛТД", затвердив нову редакцію статуту, за власної волі зазначив у ньому мету та предмет діяльності, що підтвердив своїм підписом.

Тобто, волевиявлення на прийняття на себе прав юридичної особи та здійснення підприємницької діяльності відображено ОСОБА_3 А в рішенні від 27.07.2010 р., Статуті та засвідчено його підписом.

Також не знайшло свого підтвердження посилання ДПІ у м. Херсоні на те, що підставою для припинення юридичної особи Товариства є провадження діяльності, що суперечить установчим документам, або такої, що заборонена законом. Суду не надано вироку суду стосовно осіб, які могли використовувати підприємство для здійснення фіктивного підприємництва.

Відповідно до ч.1 ст.71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Згідно ч.1 ст.69 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення осіб, які беруть участь у справі, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються судом на підставі пояснень сторін, третіх осіб та їх представників, показань свідків, письмових і речових доказів, висновків експерта.

За змістом ч.4 ст.72 КАС України пояснення та протоколи, отримані при провадженні по кримінальній справі, не є обовязковими для адміністративного суду. Звільнення від доказування в адміністративному судочинстві можливе лише на підставі вироку суду в кримінальній справі, що набрав законної сили, стосовно правових наслідків дій чи бездіяльності особи, щодо якої ухвалений вирок, лише в питаннях, чи мало місце діяння та чи вчинене воно цією особою.

Із врахуванням наведених положень процесуального закону, пояснення ОСОБА_3, надані оперуповноваженому податкової міліції в процесі перевірки підстав для порушення кримінальної справи, не може бути покладено в основу судового рішення в адміністративному процесі без її перевірки та підтвердження відповідними доказами.

Таким чином, позовні вимоги ДПІ у м. Херсоні щодо скасування реєстраційного запису від 11.08.2010 р. № 1 499 105 0004 010555, припинення юридичної особи ТОВ фірма "Форвард, ЛТД" задоволенню не підлягають.

Що стосується позовних вимог в частині визнання недійсними установчих документів Товариства, а саме: статуту та рішення від 27.07.2010 р., то в цій частині провадження підлягає закриттю, так як оскарження таких документів не відноситься до компетенції адміністративних судів. Вищевказані документи не є актами у розумінні актів, спори про визнання нечинними чи неправомірними яких з підстав, зазначених у законодавстві, підвідомчі адміністративним судам.

Згідно п.1 ч.1 ст.157 КАС України суд закриває провадження по справі, якщо справу не належить розглядати в порядку адміністративного судочинства.

Керуючись ст.ст.8, 9, 12, 19, 71, 157-163, 167 КАС України, суд -

постановив:

Відмовити в задоволенні позову Державної податкової інспекції у м. Херсоні до Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Форвард, ЛТД" про скасування реєстраційного запису від 11.08.2010 р. № 1 499 105 0004 010555 та припинення юридичної особи.

В частині позовних вимог щодо визнання недійсними установчих (засновницьких) документів ТОВ фірма "Форвард, ЛТД", а саме: статуту ТОВ фірма "Форвард, ЛТД", затвердженого рішенням загальних зборів 27.07.2010 р., протокол загальних зборів учасників ТОВ фірма "Форвард, ЛТД" від 27.07.2010 р., рішення загальних зборів ТОВ фірма "Форвард, ЛТД" від 27.07.2010 р. провадження закрити.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Одеського апеляційного адміністративного суду через суд першої інстанції шляхом подачі апеляційної скарги в 10-денний строк з дня її проголошення, а в разі складення постанови у повному обсязі відповідно до ст. 160 КАС України чи прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо вона не була подана у встановлений строк.

У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Повний текст постанови виготовлений та підписаний 22 лютого 2012 р.

Суддя Ковбій О.В.

кат. 5.1.1