Постанова № 21489759, 21.02.2012, Рівненський апеляційний господарський суд

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" лютого 2012 р. Справа №18/5007/136/11

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Савченко Г.І.

судді Мельник О.В. , судді Грязнов В.В. при секретарі судового засідання Новак Р.А.

за участю представників сторін:

Від позивача - представник ОСОБА_1, дов.№46/2-23

Від відповідача - не з"явився

Від третьої особи на стороні позивача - не з"явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу відповідача Фізичної особи - підприємця ОСОБА_3 на рішення господарського суду Житомирської області від 16.01.12 р. у справі №18/5007/136/11 (суддя Соловей Л.А. ).

за позовом Новогуйвинської селищної ради

до Фізичної особи - підприємця ОСОБА_3

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Головного Управління Держкомзему у Житомирській області

про звільнення земельної ділянки

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Житомирської області від 16 січня 2012 року у справі №18/5007/136/11 позов задоволено. Судовим рішенням постановлено:

Фізичній особі - підприємцю ОСОБА_3 (12441, АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) привести самовільно зайняту земельну ділянку, яка знаходиться в Житомирському районі, смт.Озерне, по вулиці Авіаційній (поблизу кінцевої автобусної зупинки на відстані 17,2м від зупинки; 32,4м від житлового будинку №7; 43,7м від Будинку офіцерів) загальною площею 0,0015га в попередній стан, звільнивши від розміщених на ній споруд, шляхом знесення та вивезення.

Стягнуто з Фізичної особи - підприємця ОСОБА_3 (12441, АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) на користь Новогуйвинської селищної ради Житомирського району Житомирської області (12441, Житомирська область, Житомирський район, смт.Новогуйвинське, вул. Дружби народів, буд. 5, ідентифікаційний код 04348303) - 85,00 грн. витрат по сплаті державного мита, - 236,00грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Відповідач підприємець ОСОБА_3 подала апеляційну скаргу на рішення місцевого господарського суду. Просить його скасувати. В позові відмовити.

Вважає висновок місцевого господарського суду про те, що земельна ділянка зайнята відповідачем самовільно, як такий, що не відповідає обставинам справи.

Апелянт доводить, що правомірно займає спірну земельну ділянку наступним.

15.05.2006 року, між ФОП ОСОБА_5 та відповідачем був укладений договір купівлі - продажу кіоску розташованого за адресою: смт. Озерне, кінцева зупинка, з місцем в робочому стані, з підключенням до електромережі. Акт прийому - передачі металевого кіоску площею 8 кв.м. є в матеріалах справи.

Договір посвідчений головою Новогуйвинської селищної ради Житомирського району, Житомирської області Гарбузом В.О. та скріплений відповідною печаткою Виконавчого комітету Новогуйвинської селищної ради.

18.11.2005 року, відповідачем на адресу начальника Квартирно - експлуатаційного відділу м. Житомир було подано заяву про надання дозволу на відчуження земельної ділянки площею 90 кв.м. в селищі Озерне, Житомирського району до земель запасу Новогуйвинської селищної ради для забудови зупинки та прилеглого до неї торгівельного приміщення. Заява зареєстрована 23.11.2005 року за вх. № 954.

24.02.2006 року, начальником гарнізону Озерне за вих. №174 подано клопотання на адресу начальника Квартирно - експлуатаційного відділу м. Житомир про відчуження вказаної ділянки до земель запасу місцевих органів влади.

15.03.2006 року, начальником КЕВ м.Житомир за вих. № 621 направлено лист до начальника Північного територіального квартирно - експлуатаційного управління (м.Чернігів) в якому викладено клопотання про передачу зазначеної земельної ділянки площею 0,09 Га. до земель запасу Новогуйвинської селищної ради на підставі клопотання ФОП ОСОБА_3

22.03.2006 року, начальником Північного територіального квартирно - експлуатаційного управління за вих. №303/21/1/501 направлено лист до начальника Головного квартирно - експлуатаційного управління Збройних Сил України із клопотанням про передачу вказаної земельної ділянки до земель запасу Новогуйвинської селищної ради, Житомирського району.

18.04.2007 року, Рішенням Новогуйвинської селищної ради Житомирського району 8-ї сесії (2-го засідання) 5-го скликання прийнято рішення про припинення права користування КЕВ м. Житомира земельною ділянкою МО України в смт. Озерне на підставі листа начальника КЕВ м. Житомира № 511 від 15.02.2007 року.

13.07.2007 року, Рішенням Новогуйвинської селищної ради Житомирського району 11-ї сесії (2-го засідання) 5-го скликання прийнято рішення про надання відповідачеві дозволу на виготовлення технічної документації по встановленню меж земельної ділянки для будівництва зупинки з прилеглим до нього торгівельним приміщенням в смт. Озерне по вул. Авіаційній, біля Будинку офіцерів загальною площею 0,009 Га. Рекомендовано замовити ОСОБА_3 в землевпорядних організаціях на договірних умовах технічну документацію. Погодити технічну документацію у відповідних органах та подати на затвердження у селищну раду.

03.12.2007 року, складено, підписано та скріплено печатками Акт вибору та обстеження земельної ділянки ОСОБА_3 для забудови зупинки у комплексі з торгівельною точкою в смт. Озерне на території Новогуйвинської селищної ради.

05.03.2007 року, Рішенням Новогуйвинської селищної ради Житомирського району 16-ї сесії 5-го скликання прийнято рішення про затвердження матеріалів попереднього погодження акту вибору та обстеження земельної ділянки для будівництва зупинки та прилеглого магазину в смт. Озерне.

Відповідачеві надано дозвіл на відведення земельної ділянки для будівництва зупинки та прилеглого магазину в смт. Озерне по вул. Авіаційній. Проект відведення і проходження експертизи вирішено розглянути на черговій сесії.

25.03.2008 року, відповідачем укладено договір № 54 із АТ „Житомирбудрозвідування" на проведення топографічної зйомки для будівництва зупинки та прилеглого магазину в смт. Озерне по вул. Авіаційній. Послуги згідно договору прийняті в повному обсязі в т.ч. отримано технічний звіт про інженерно - технічні вишукування для об'єкту.

15.09.2008 року, відповідачем укладено Договір № 39-08 із ПП „Геозем" на виконання комплексу проектно - вишукувальних робіт: проект землеустрою, щодо відведення земельної ділянки ПП ОСОБА_3 площею 0,009 Га. з метою передачі її в оренду для будівництва зупинки з прилеглим торгівельним приміщенням.

Крім того, отримано Висновки начальника Головного управління держкомзему у Житомирській області, відділу містобудування та архітектури у Житомирській області, державного управління охорони навколишнього природного середовища в Житомирській області про погодження, щодо відведення земельної ділянки на умовах оренди в користування ПП ОСОБА_3 для будівництва зупинки та прилеглого магазину.

Тобто, вважає відповідач, що на момент звернення Новогуйвинської селищної ради Житомирського району до господарського суду із позовом, ним було вжито всіх належних заходів з оформлення правовстановлюючих та дозвільних документів на спірну ділянку на який розташований кіоск з метою подальшого використання земельної ділянки та здійснення господарської діяльності. В тому числі вжито заходів спрямованих на укладення договору оренди вказаної земельної ділянки.

Крім того, відповідач доводить, що під час розгляду справи місцевим господарським судом не з"ясовувались докази, в тому числі документальні, не досліджувались причини відсутності документів не з'ясовані як і не з'ясовані заходи, що відповідачем вживались за для отримання необхідних документів. Причини таких дій в рішенні суду не обгрунтовані та не мотивовані.

Суд помилково встановив, що в даному спорі відсутні будь-які докази, які б свідчили про процес набуття суб'єктом підприємницької діяльності ОСОБА_3 права на спірну земельну ділянку для розміщення кіоску.

Помилково встановлено, що відповідачем заходи щодо оформлення земельної ділянки не проводились.

В судове засідання Рівненського апеляційного господарського суду відповідач не з"явився. В установленому порядку був повідомлений про час і місце судового засідання. Явка обов"язковою не визнавалась. Матеріали справи дозволяють розглянути апеляційну скаргу без його участі.

Позивач Новогуйвинська селищна рада в письмовому запереченні, та в судовому засіданні відхиляє доводи апеляційної скарги. Просить залишити без змін рішення місцевого господарського суду з підстав викладених в ньому.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Головне Управління Держкомзему у Житомирській області в судове засідання Рівненського апеляційного господарського суду не з"явилась. В установленому порядку була повідомлена про час і місце судового засідання. Матеріали справи дозволяють розглянути апеляційну скаргу без її участі.

Дослідивши докази у справі, Рівненський апеляційний господарський суд встановив:

04 серпня 2011 року Головним управлінням Держкомзему у Житомирській області проведено перевірку вимог земельного законодавства за адресою Житомирська область, смт.Озерне, вул.Авіаційна (поблизу будинку офіцерів), за результатами якої складено акт перевірки серії А №14107 від 04.08.2011 року (а.с.6). У вищевказаному акті зазначено, рішенням Новогуйвинської селищної ради Житомирського району від 13.07.2007р. гр. ОСОБА_3 було надано дозвіл на виготовлення технічної документації по встановленню меж земельної ділянки в смт.Озерне по вул.Авіаційна (біля будинку офіцерів) загальною площею 0,009 га для будівництва зупинки з прилеглим до неї торгівельним приміщенням. Виявлено, що на момент перевірки технічна документація із землеустрою, на розробку якої надано дозвіл, Новогуйвинською селищною радою не затверджувалась, земельна ділянка в користування або у власність не передавалась, правовстановлюючі документи на земельну ділянку ПП Решотка не оформлені. Також в акті вказано, що на момент перевірки ПП ОСОБА_3 використовується частина зазначеної земельної ділянки орієнтовною площею 0,0015га для розміщення металевого кіоску з метою здійснення підприємницької діяльності, що з врахуванням викладеного є порушенням ст.125 Земельного кодексу України та у відповідності до вимог ст.1 Закону України "Про державний контроль за використанням та охороною земель" свідчить про факт самовільного зайняття земельної ділянки.

05 серпня 2011 року Головним управлінням Держкомзему у Житомирській області винесено припис, яким зобов'язано відповідача до 03.09.2011р. усунути виявлені порушення земельного законодавства, а саме: звільнити самовільно зайняту земельну ділянку або оформити відповідні правовстановлюючі документи (а.с.83, 84).

У зв'язку із встановленням факту самовільного зайняття земельної ділянки, Новогуйвинська селищна рада звернулась до суду з позовом про зобов'язання Суб'єкта підприємницької діяльності ОСОБА_3 привести земельну ділянку, яка знаходиться в Житомирському районі смт.Озерне по вул.Авіаційній (біля будинку Офіцерів та житлового будинку) загальною площею 0,009 га в попередній стан, звільнивши від розміщених на ній споруд шляхом знесення та вивезення, посилаючись в обґрунтування своїх вимог на те, що на момент перевірки технічна документація із землеустрою, на розробку якої надано дозвіл, Новогуйвинською селищною радою не затверджувалась, земельна ділянка в користування або у власність не передавалась, правовстановлюючі документи на земельну ділянку у відповідача відсутні.

З метою конкретизації місця розташування земельної ділянки, вимога про звільнення якої заявлена в позові, та на виконання вимог ухвали суду, Головне управління Деркомзему у Житомирській області провело обстеження земельної ділянки, за результатами якого складено акт №14042 від 21.12.2011р. та додаток до акту (а.с.30-31). З урахуванням вищевказаного акту обстеження позивач надав заяву від 29.11.2011р., в якій конкретизував позовні вимоги щодо місця розташування земельної ділянки та просить зобов'язати Суб'єкта підприємницької діяльності ОСОБА_3 привести самовільно зайняту земельну ділянку, яка знаходиться в Житомирському районі, смт.Озерне, по вулиці Авіаційній (поблизу кінцевої автобусної зупинки на відстані 17,2м від зупинки; 32,4м від житлового будинку №7; 43,7м від Будинку офіцерів) загальною площею 0,0015га в попередній стан, звільнивши від розміщених на ній споруд шляхом знесення та вивезення (а.с.27).

Давши оцінку доказам у справі, доводам сторін, Рівненський апеляційний господарський суд прийшов до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається із наданого відповідачем договору купівлі-продажу від 15.05.2006р. та акту приймання-передачі (а.с.39-40) Приватний підприємець ОСОБА_5 продав, а приватний підприємець ОСОБА_3 купила металевий кіоск, який находиться за адресою: смт.Озерне, кінцева зупинка, загальною площею 8 кв.м. з місцем у робочому стані з підключенням до електромережі.

Рішенням 11 сесії Новогуйвинської селищної ради Житомирського району п'ятого скликання від 13.07.2007р. громадянці ОСОБА_3 за заявою останньої надано дозвіл на виготовлення технічної документації по встановленню меж земельної ділянки в смт.Озерне по вул.Авіаційній (біля будинку офіцерів) загальною площею 0,009 га для будівництва зупинки з прилеглим до нього торгівельним приміщенням (а.с.7).

Рішенням Новогуйвинської селищної ради від 05.03.2008р. (а.с.56) затверджено матеріали попереднього погодження акту вибору та обстеження земельної ділянки для будівництва зупинки та прилеглого магазину в смт.Озерному ОСОБА_3, та надано дозвіл на відведення земельної ділянки для будівництва зупинки та прилеглого магазину в смт.Озерне по вул.Авіаційній.

Відносини щодо розміщення малих архітектурних форм регулюються Законом України "Про місцеве самоврядування" - в частині повноважень сільських рад та обовязковості рішень органів місцевого самоврядування, Земельним кодексом України в частині набуття та здійснення права власності та права користування земельною ділянкою під малою архітектурною формою.

Постановою Пленуму Вищого господарського суду України від 17.05.2011р. №6 "Про деякі питання практики розгляду справ у спорах, що виникають із земельних відносин" визначено, що відповідно до вимог чинного законодавства обов'язковою умовою фактичного використання земельної ділянки є наявність у особи, що її використовує, правовстановлюючих документів на цю земельну ділянку, а відсутність таких документів може свідчити про самовільне зайняття земельної ділянки.

Разом з тим, у вирішенні питання про застосування відповідальності за самовільне зайняття земельної ділянки господарським судам необхідно враховувати, що саме по собі встановлення судом наявності фактичного користування земельною ділянкою без документів, що посвідчують права на неї, не є достатньою підставою для кваліфікації такого використання земельної ділянки як самовільне її зайняття. Господарським судам у вирішенні таких спорів необхідно досліджувати, чи передбачено спеціальним законом отримання правовстановлюючих документів на земельну ділянку для розміщення певних об'єктів, причини відсутності таких документів у особи, що використовує земельну ділянку, наявність у особи права на отримання земельної ділянки у власність чи в користування, вжиття нею заходів до оформлення права на земельну ділянку тощо.

Відповідно до ч.1 статті 124 Земельного кодексу України передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування шляхом укладення договору оренди земельної ділянки.

Право власності та право постійного користування на земельну ділянку виникає після одержання її власником або користувачем документа, що посвідчує право власності чи право постійного користування земельною ділянкою, та його державної реєстрації (ст.125 Земельного кодексу України). Право оренди землі оформляється договором, який реєструється відповідно до закону (ч.5 ст.126 Земельного кодексу України).

Приписами ст.1 Закону України "Про державний контроль за використанням та охороною земель" передбачено, що самовільним зайняттям земельних ділянок вважаються будь-які дії, які особи, які свідчать про фактичне використання земельної ділянки за відсутності відповідного рішення органу виконавчої влади чи органу місцевого самоврядування про її передачу у власність або надання у користування (оренду) або за відсутності вчиненого правочину щодо такої земельної ділянки, за винятком дій, які відповідно до закону є правомірними.

Відповідно до статті 212 Земельного кодексу України, самовільно зайняті земельні ділянки, підлягають поверненню власникам землі або землекористувачам без відшкодування затрат, понесених за час незаконного користування ними, з приведенням земельних ділянок у придатний для користування стан.

Рішення про виділення спірної земельної ділянки в оренду ФОП ОСОБА_3 Новогуйвинською селищною радою не приймалося. Дозвільні документи на право торгівлі, надають суб'єкту господарювання право на здійснення підприємницької діяльності, зокрема, на відповідній території, земельній ділянці або приміщенні. Однак, такий документ не надає права на відповідну земельну ділянку як частину земної поверхні з установленими межами, певним місцем розташування та з визначеними щодо неї правами в розумінні частини першої статті 79 ЗК України, оскільки Земельним кодексом України встановлено, що право власності на земельну ділянку, а також право постійного користування та право оренди земельної ділянки виникають з моменту державної реєстрації цих прав.

Наявність рішення Новогуйвинської селищної ради "Про надання дозволу на виготовлення технічної документації по встановленню меж земельної ділянки" не встановлює права відповідача на користування земельною ділянкою та не спростовує факту використання земельної ділянки без належних документів. Тому відсутні підстави вважати, що вказане рішення замінює документи, які посвідчують право користування землею.

В матеріалах справи відсутні будь-які докази, які б свідчили про набуття Суб'єктом підприємницької діяльності ОСОБА_3 права користування спірною земельною ділянкою.

Відповідачем заходи щодо оформлення земельної ділянки не проведені. На момент перевірки технічна документація із землеустрою, на розробку якої надано дозвіл, Новогуйвинською селищною радою не затверджувалось; правовстановлюючі документи на земельну ділянку відповідачем не оформлені. Відповідач тривалий час самовільно та безоплатно використовує земельну ділянку; як свідчать матеріали справи рішення про передачу відповідачу в оренду земельної ділянки не приймалось, договір оренди на момент вирішення справи не укладений, а земельна ділянка не звільнена.

Отже, розміщення малої архітектурної форми для здійснення підприємницької діяльності за відсутності правовстановлюючих документів на земельну ділянку, на якій вона розміщена, свідчить про самовільне зайняття земельної ділянки і тягнути за собою наслідки, визначені статтею 212 ЗК України.

Відповідно до роз'яснення Держкомзему від 11.11.2008р. №14-17-4/12991 передача земельної ділянки у власність або у користування (оренду) здійснюється на підставі відповідного рішення органу виконавчої влади чи органу місцевого самоврядування. Даний перелік рішень є вичерпним. У разі використання земельної ділянки за наявності будь-яких інших рішень зазначених органів (наприклад, про надання дозволу на розробку проекту відведення земельної ділянки, про погодження місця розташування об'єкту тощо), дані дії слід кваліфікувати як самовільне зайняття земельної ділянки.

Оскільки рішення про передачу відповідачу в користування (оренду) земельної ділянки не приймалось, земельна ділянка в користування або у власність не передавалась, договір оренди на момент вирішення справи не укладений, отже відповідач користується спірною земельною ділянкою самовільно.

Разом з тим, місцевий господарський суд в оспорюваному рішенні вказав, що зайнята відповідачем земельна ділянка є державною власністю відповідно до пункту 12 Перехідних положень Земельного кодексу України та перебуває у віданні Новогуйвинської селищної ради.

Такий висновок не відповідає фактичним обставинам.

Як вбачається з листа Головного управління Держкомзему у Житомирській області на адресу місцевого господарського суду від 12.01.2012 року (а.с.80) - згідно акту передачі земельної ділянки Міністерства оборони України Новогуйвинській селищній раді від 03.05.2007 року зазначена земельна ділянка віднесена до земель запасу зазначеного органу місцевого самоврядування, як землі житлової та громадської забудови.

Рівненський апеляційний господарський суд вважає, що помилковий висновок в даній частині не впливає на правильність судового рішення в цілому.

Таким чином, висновки місцевого господарського суду про самовільне зайняття земельної ділянки, відповідають обставинам справи.

Судом не порушені та правильно застосовані норми матеріального та процесуального права.

За таких обставин підстав для зміни, скасування рішення місцевого господарського суду не вбачається.

Керуючись ст.ст. 99,101,103,105 ГПК України, Рівненський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Фізичної особи - підприємця ОСОБА_3 на рішення господарського суду Житомирської області від 16 січня 2012 року по справі №18/5007/136/11 залишити без задоволення.

2. Рішення господарського суду Житомирської області від 16 січня 2012 року по справі №18/5007/136/11 залишити без змін.

3. Матеріали справи №18/5007/136/11 повернути в господарський суд Житомирської області.

4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя Савченко Г.І.

Суддя Мельник О.В.

Суддя Грязнов В.В.

2616/12