Рішення № 21434225, 03.02.2012, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98 РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 22/1603.02.12 За позовом Державного підприємства «Український державний центр радіочастот»

в особі Полтавської філії

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Радіоконнект»

третя особа Національна комісія з питань регулювання звязку

про внесення змін у додаток до договору

суддя Самсін Р.І.

Представники сторін:

від позивача ОСОБА_1. (довіреність № 5-7/22207 від 21.12.2011р.);

від відповідача ОСОБА_2. (довіреність від 03.01.2012р.);

від третьої особи ОСОБА_3. (довіреність № 01-1908/133 від 15.04.2011р.);

В судовому засіданні 03.02.2012р. у відповідності до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України, оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Державне підприємство «Український державний центр радіочастот» (надалі ДП «Український державний центр радіочастот», позивач) в особі Полтавської філії звернулось до суду з позовом про зобовязання Товариства з обмеженою відповідальністю «Радіоконнект» (надалі ТОВ «Радіоконнект», відповідач) внести зміни в Додаток до Договору від 05.06.2009р. за № 263/156, укладений між сторонами включивши до додатку п. 1, а саме:

«Роботи з радіочастотного моніторингу:

Ультракороткохвильовий радіозвязок: Для мереж радіозвязку, що використовуються для надання телекомунікаційних послуг, за наявності стаціонарного РЕЗ, за кількості РЕЗ у мережі: - до 5 РЕЗ включно (розд. 2 стат.22.1.1). Кількість 4. Тариф за місяць, без ПДВ, грн. 21.00. Коеф. Дупл. 1, Коеф. Пільг.1, інші коеф. 1, плата за місяць, без ПДВ, грн.. 84, 00 грн.».

Загальний розрахунок в Додатку до договору № 263/156 від 05.06.2010р. викласти в наступній редакції:

«Всього без ПДВ: 139, 40 грн., ПДВ 27, 88 грн. Всього з ПДВ 167, 28 грн.».

Датою внесення змін в додаток вважати дату видачі відповідного дозволу на експлуатацію радіоелектронних засобів ультракороткохвильового радіотелефонного звязку з можливістю пакетної передачі даних сухопутної рухомої служби № 53-10162-119159 від 04.08.2010р., а саме 04 серпня 2010р..

Позовні вимоги обгрунтовані наявністю спору між сторонами щодо внесення змін в додаток до договору від 05.06.2009р. за № 263/156 з приводу встановлення плати за послуги по радіочастотному моніторингу при отриманні відповідачем дозволу № 53-1062-119159 від 04.08.2010р. на експлуатацію радіоелектронного засобу ультракороткохвильового звязку з можливістю пакетної передачі даних сухопутної рухомої служби.

Вимоги відповідача по протоколу розбіжностей, позивач вважає незаконними та наполягає на належному оформленні додатку у редакції позивача направленого на адресу відповідача.

Заперечення відповідача викладені письмово у відзиві на позов та додатково наданих письмових поясненнях, які грунтуються на відсутності підстав для внесення змін до договору саме в редакції запропонованій позивачем, оскільки при врахуванні технічних характеристик обладнання радіомережі передачі даних визначених отриманим дозволом № 53-1062-119159 від 04.08.2010р. та згідно з ліцензією № 5674, яка видана товариству НКРЗ, радіотехнологія що використовується ТОВ «Радіоконнект»відповідно до Плану використання радіочастотного ресурсу України, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 09.06.2006р. № 815 віднесена до радіотехнології «радіозвязок передавання даних».

З посиланням на рішення Національної комісії з питань регулювання зв'язку України від 11 грудня 2008р. № 1256 «Про затвердження тарифів на роботи (послуги) Державного підприємства «Український державний центр радіочастот», пов'язаних з користуванням радіочастотним ресурсом України та виділенням номерного ресурсу»відповідач відзначає про необхідність застосування до послуг згідно договору тарифів передбачених п. 28 «Радіозвязок передавання даних».

Клопотання відповідача про припинення провадження у справі через непідвідомчість спору господарському суду відповідно до ст. 12 ГПК України, судом відхилено з підстав викладених в ухвалі від 18.03.2011р..

Ухвалою суду від 18.03.2011р. до участі у справі третьою особою залучено Національну комісію з питань регулювання звязку, та зупинено провадження у справі у звязку з призначенням судової експертизи телекомунікаційних систем та засобів.

Після отримання матеріалів справи та висновку № 3189/11-17 судової експертизи, який складений 07.10.2011р., провадження у справі поновлено ухвалою від 29.11.2011р..

Розглянувши подані документи, дослідивши наявні у справі докази, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

05 червня 2009р. між ДП «Український державний центр радіочастот»в особі Полтавської філії та ТОВ «Радіоконнект»укладено договір № 263/156 предметом якого є проведення робіт з радіочастотного моніторингу та забезпечення електромагнітної сумісності (ЕМС) радіоелектронних засобів (РЕЗ) замовника.

За умовами договору (п. 1.2) ціна договору визначається на підставі додатків до договору згідно виданих дозволів на експлуатацію РЕЗ та «Тарифів на роботи (послуги) ДП «УДРЦ»…», затверджених у встановленому порядку.

Згідно з п. 3.1 договору, перелік РЕЗ, що підлягають радіочастотному моніторингу (який визначається на підставі отриманих замовником дозволів на експлуатацію РЕЗ) наведено у Додатках до договору, які є невідємною складовою частиною договору; перелік РЕЗ, що підлягають радіочастотному моніторингу збільшується у разі отримання замовником нових дозволів на експлуатацію РЕЗ з моменту їх отримання, що відображається в новому Додатку, підписання якого є обовязковим для сторін; замовник повинен повернути підписаний додаток у 5-ти денний термін з дня отримання.

Спір у справі виник з приводу внесення змін у додаток до договору № 263/156 від 05.06.2009р. при отриманні відповідачем дозволу № 53-10162-119159 на експлуатацію радіоелектронного засобу ультракороткохвильового радіотелефонного звязку з можливістю пакетної передачі даних сухопутної рухомої служби, дата видачі якого 04.08.2010р..

Позивач, складаючи додаток до договору, застосував ст. 22.1.1 розділу 2 Тарифів на роботи (послуги) Державного підприємства «Український державний центр радіочастот, які затверджені рішенням Національної комісії з питань регулювання зв'язку України від 11 грудня 2008р. № 1256, стверджуючи, що саме такі мають використовуватись у відношенні радіотехнології, дозвіл щодо якої отримано відповідачем 04.08.2010р..

Відповідач, посилаючись на те, що визначена отриманим дозволом № 53-1062-119159 від 04.08.2010р. та ліцензією № 5674 виданою товариству НКРЗ, радіотехнологія яка використовується ТОВ «Радіоконнект», відповідно до Плану використання радіочастотного ресурсу України, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 09.06.2006р. № 815 віднесена до радіотехнології «радіозвязок передавання даних», зазначає про необхідність застосування тарифів передбачених ст. 28 розділу 2 Тарифів, про що на адресу позивача було направлено протокол розбіжностей.

Оскільки, протокол узгодження розбіжностей від 20.09.2010р., який складений позивачем після отримання протоколу розбіжностей від відповідача, між сторонами так і не підписаний, спір, щодо внесення змін в додаток до договору передано на вирішення суду згідно ст. 188 ГК України.

Відповідно до ч. 1, 4 ст. 188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускається, якщо інше не передбачено законом або договором; у разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору…, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Тарифи на роботи (послуги) Державного підприємства «Український державний центр радіочастот», пов'язані з користуванням радіочастотним ресурсом України та виділенням номерного ресурсу, які є чинними на всій території України та поширюються на всіх користувачів радіочастотного ресурсу та операторів телекомунікацій незалежно від юридичного статусу та форм власності, затверджені рішенням Національної комісії з питань регулювання зв'язку України від 11 грудня 2008р. № 1256.

Згідно з п. 3.1, 3.2 зазначених тарифів:

- роботи з радіочастотного моніторингу та забезпечення електромагнітної сумісності (ЕМС) радіоелектронного засобу (РЕЗ), випромінювального пристрою (ВП) у смугах радіочастот загального користування виконує Державне підприємство «Український державний центр радіочастот» на платній основі за господарськими договорами з користувачами радіочастотного ресурсу. Перелік РЕЗ, ВП, що підлягають моніторингу та забезпеченню ЕМС, наводиться у відповідних підписаних обома сторонами додатках до господарських договорів.

- розмір оплати за роботи з радіочастотного моніторингу та забезпечення ЕМС РЕЗ, ВП визначається розділом II цих Тарифів.

Застосування тарифів, затверджених у встановленому порядку передбачено умовами договору укладеного між сторонами, про що зазначено у п. 1.2, 3.2 договору.

У відповідності з п. 13 загальних положень (глава 1) Тарифів, затверджених рішенням Національної комісії з питань регулювання зв'язку України від 11 грудня 2008р. № 1256 - у всіх випадках застосування Тарифів для визначення розміру плати стосовно конкретного РЕЗ або ВП використовуються технічні параметри, зазначені в дозволі на експлуатацію.

Таким чином, при вирішенні питання щодо визначення розміру плати (застосування тарифів) по укладеному між сторонами договору № 263/156 від 05.06.2009р. у звязку з отриманням відповідачем дозволу № 53-10162-119159 від 04.08.2010р., необхідним є врахування технічних параметрів зазначених у вказаному дозволі.

Висновком проведеної у справі судової експертизи телекомунікаційних систем та засобів № 3189/11-17 від 07.10.2011р. підтверджено, що виходячи з технічних параметрів зазначених у дозволі на експлуатацію радіоелектронного засобу ультракороткохвильового звязку з можливістю пакетної передачі даних сухопутної рухомої служби № 53-10162-119159 від 04.08.2010р. вказана радіотехнологія, згідно Плану використання радіочастотного ресурсу України, відноситься до радіотехнології «Радіозвязок передавання даних».

В силу положень ст. 21 Закону України «Про радіочастотний ресурс України»радіочастотний ресурс України використовується згідно «Плану використання радіочастотного ресурсу України»; план використання радіочастотного ресурсу України є постійно діючим нормативно-правовим актом, що затверджується Кабінетом Міністрів України за поданням центрального органу виконавчої влади у галузі звязку.

Постановою Кабінету Міністрів України від 9 червня 2006р. № 815затверджено План використання радіочастотного ресурсу України, у розділі I якого, наведено перелік радіотехнологій, що використовуються в Україні, з визначенням смуг радіочастот та служб радіозв'язку, а також строки припинення їх використання.

Згідно наведеного у Плані переліку, до радіотехнологій, які застосовуються загальними користувачами віднесено «радіозвязок передавання даних»(п. 13) що використовується відповідачем згідно ліцензії та отриманого дозволу № 53-10162-119159 від 04.08.2010р. виходячи з особливостей застосування радіотехнологій в Україні та номіналів радіочастот, виділених для використання: 450, 4625/460, 4625 МГц та 450, 4875/460, 4875 МГц (прийом/передача).

У експертному дослідженні, що проводилось за ухвалою суду, експертами відзначено, що Планом окремо не передбачена така радіотехнологія, як ультракороткохвильовий радіотелефонний зв'язок з можливістю пакетної передачі даних сухопутної рухомої служби (дослівно вказано у дозволі № 53-10162-119159 від 04.08.2010р. отриманому відповідачем), а згідно з ліцензією та дозволом, за технічними параметрами зазначеними у дозволі, радіотехнологія з вказаними частотними присвоєннями відноситься до радіотехнології радіозвязок передавання даних.

Натомість, зазначений висновок зроблено експертом згідно вимог Плану використання радіочастотного ресурсу України з урахуванням змін внесених Постановою Кабінету Міністрів від 16.05.2011р. № 525, тобто в редакції нечинній на час виникнення спірних відносин (укладення додатку до договору при отриманні відповідачем дозволу № 53-10162-119159 на експлуатацію радіоелектронного засобу ультракороткохвильового радіотелефонного звязку з можливістю пакетної передачі даних сухопутної рухомої служби, дата видачі якого 04.08.2010р.).

До внесення вказаних змін, смуги радіочастот (базові стандарти ДСТУ 4184) зазначені у отриманому відповідачем дозволі 04.08.2010р. були віднесені до радіотехнології «Аналоговий ультракороткохвильовий радіотелефонний зв'язок»(п. 3).

Таким чином, з урахуванням технічних параметрів, зазначених в дозволі № 53-10162-119159 від 04.08.2010р., у випадку застосування Тарифів, затверджених рішенням Національної комісії з питань регулювання зв'язку України від 11 грудня 2008р. № 1256, вимоги позивача щодо визначення розміру плати по договору № 263/156 від 05.06.2009р. згідно п. 22 розділу 2 Тарифів передбачених для радіотехнології «ультракороткохвильовий радіозвязок»суд визнає обгрунтованими.

При вирішенні спору, судом також враховується, що на даний час питання щодо визначення плати при отриманні дозволу на експлуатацію радіоелектронного засобу ультракороткохвильового радіотелефонного звязку з можливістю пакетної передачі даних врегульовано окремим пунктом 22.5 Тарифів на роботи (послуги) Державного підприємства «Український державний центр радіочастот, які затверджені рішенням Національної комісії з питань регулювання зв'язку України від 11 грудня 2008р. № 1256.

Зазначені зміни внесені рішенням Національної комісії з питань регулювання звязку України від 11.08.2011р. № 396 та чітко передбачають плату за роботи з радіочастотного моніторингу радіотехнології ультракороткохвильового радіозвязку «для мереж радіозвязку з можливістю пакетної передачі даних»- п. 22.5 Тарифів.

Згідно з п. 6 ч. 2 ст. 16 ЦК України, ч. 2 ст. 20 ГК України одним із способів захисту прав та інтересів є зміна правовідношення, отже суд може захистити порушене право шляхом зміни умов договору за рішенням суду, оскільки відповідно до ч. 5 ст. 188 ГК України, якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішення, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

Позов заявлений на розгляд суду вирішений судом по суті та підлягає задоволенню шляхом зміни умов додатку до договору на час виникнення спірних правовідносин, оскільки при врахуванні заявленого предмету позову, підстави якими позивач обґрунтовує свої вимоги, свідчать саме про наявність спору між сторонами з приводу зміни умов договору в редакції визначеній позивачем, і не стосуються обовязку відповідача укласти (підписати) відповідний додаток до договору. Такий обовязок прямо обумовлений у договорі (п. 3.1) та не заперечується відповідачем, який згоден на підписання додатку до договору разом із складеним ним протоколом розбіжностей.

В даному випадку позивачем обрано належний спосіб захисту при зверненні до суду вимоги щодо зміни умов договору в редакції відповідного додатку на визначену дату 04.08.2010р. (згідно договору вказаний строк повязується отриманням дозволу № 53-10162-119159), що є підставою для задоволення позову виходячи із встановлених обставин справи.

Судові витрати позивача про сплату державного мита у сумі 85 грн. та 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу відповідно до положень статті 49 ГПК України покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст. 33, 49, 82-85 ГПК України, господарський суд, -

В И Р І Ш И В:

1. Позов задовольнити.

2. Зобовязати Товариство з обмеженою відповідальністю «Радіоконнект»(03126, м. Київ, вул. Академіка Білецького б. 34, ідент. код 31244607) внести зміни в Додаток до Договору від 05.06.2009р. за № 263/156, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «Радіоконнект»(ідент. код 31244607) та Державним підприємством «Український державний центр радіочастот»(ідент. код юрид. особи 01181765) в особі Полтавської філії (ідент. код 23549987) включивши до додатку п. 1, а саме:

«Роботи з радіочастотного моніторингу:

Ультракороткохвильовий радіозвязок: Для мереж радіозвязку, що використовуються для надання телекомунікаційних послуг, за наявності стаціонарного РЕЗ, за кількості РЕЗ у мережі: - до 5 РЕЗ включно (розд. 2 стат.22.1.1). Кількість 4. Тариф за місяць, без ПДВ, грн. 21.00. Коеф. Дупл. 1, Коеф. Пільг.1, інші коеф. 1, плата за місяць, без ПДВ, грн.. 84, 00 грн.».

Загальний розрахунок в Додатку до договору № 263/156 від 05.06.2010р. викласти в наступній редакції:

«Всього без ПДВ: 139, 40 грн., ПДВ 27, 88 грн. Всього з ПДВ 167, 28 грн.».

Датою внесення змін в додаток вважати дату видачі відповідного дозволу на експлуатацію радіоелектронних засобів ультракороткохвильового радіотелефонного звязку з можливістю пакетної передачі даних сухопутної рухомої служби № 53-10162-119159 від 04.08.2010р., а саме 04 серпня 2010р..

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Радіоконнект»(юрид. адреса: 03126, м. Київ, вул. Академіка Білецького 34; адреса: 04080, м. Київ, вул. Фрунзе 69, ідент. код 31244607) на користь Державного підприємства «Український державний центр радіочастот»(ідент. код юрид. особи 01181765) в особі Полтавської філії (юрид. адреса: 36011, м. Полтава, вул. Володарського 3, ідент. код 23549987) 85 грн. (вісімдесят пять гривень) витрат по сплаті державного мита та 236 грн. (двісті тридцять шість гривень) витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Рішення набирає законної сили в порядку, встановленому ст. 85 Господарського процесуального кодексу України. Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку та в строки, встановлені ст. 93 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя Р.І. Самсін

дата підписання рішення 07.02.2012