Постанова № 21276312, 31.01.2012, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"31" січня 2012 р.Справа № 26/17-3800-2011

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Журавльова О.О.

суддів Михайлова М.В., Ярош А.І.

при секретарі судового засідання Згодник С.С.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1., довіреність від 30.05.2011р.

від відповідача: ОСОБА_2., довіреність від 09.09.2010р.

від третьої особи: ОСОБА_3., довіреність від 20.10.2011р. №9/1-9-256

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства „Футбольний клуб „Чорноморець”

на рішення господарського суду Одеської області від 05 грудня 2011 року

у справі №26/17-3800-2011

за позовом Приватного акціонерного товариства „Футбольний клуб „Чорноморець”

до відповідача Одеського державного екологічного університету

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Міністерство освіти і науки, молоді та спорту України

про установлення правовідносин, -

В С Т А Н О В И В:

Приватне акціонерне товариство „Футбольний клуб „Чорноморець” звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до Одеського державного екологічного університету за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Міністерства освіти і науки, молоді та спорту України про установлення правовідносин.

Рішенням господарського суду Одеської області від 05 грудня 2011 року у справі №26/17-3800-2011 (суддя Никифорчук М.І.) у задоволенні позову ПрАТ „Футбольний клуб „Чорноморець” відмовлено.

Приймаючи рішення, суд першої інстанції дійшов висновку про те, що між сторонами у справі дійсно існували господарські правовідносини з інвестування будівництва навчально-наукової метеорологічної лабораторії, а саме: будівлі лабораторії, загальною площею 855 кв.м., а також підсобних приміщень; метеорологічного майданчику у відповідності з діючими стандартами; комунікацій для забезпечення життєдіяльності лабораторії (електро- та тепло забезпечення, водопостачання та водовідведення та телефонний звязок) на земельній ділянці, згідно з погодженим 12.09.2007р. Міністерством освіти та науки України (Спеціальною комісією з майнових питань Міністерства освіти і науки, Протокол №22 від 12.09.2007р.) проектом інвестиційного договору між Закритим акціонерним товариством „Футбольний клуб „Чорноморець” та Одеським державним екологічним університетом. Разом з тим, місцевим господарським судом встановлено, що незважаючи на встановлення матеріалами справи факту погодження Спеціальною комісією з майнових питань Міністерства освіти і науки України у Протоколі №22 від 12.09.2007р. проекту інвестиційного договору між сторонами по справі, саме редакція договору у протоколі не приводиться. Водночас відповідач проти факту укладення між сторонами вказаного інвестиційного договору заперечує. За таких обставин місцевий господарський суд дійшов висновку про недоведеність позивачем позовних вимог. Окрім того, суд першої інстанції визнав обґрунтованою за змістом заяву відповідача про застосування строків позовної давності в порядку ст. 267 ЦК України.

Не погоджуючись з ухваленим рішенням суду першої інстанції, позивач (ПрАТ „Футбольний клуб „Чорноморець”) звернувся до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить його скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити повністю, з посиланням при цьому на порушення судом першої інстанції норм матеріального права, незясування судом фактичних обставин справи. За доводами скаржника між сторонами у справі існують господарські правовідносини з інвестування будівництва навчально-наукової метеорологічної лабораторії, проте оригінал підписаного між сторонами договору на сьогоднішній день втрачено. Разом з тим, з огляду на доведення матеріалами справи факту укладення інвестиційного договору, позовні вимоги на думку скаржника підлягають задоволенню.

У судовому засіданні представник скаржника підтримав вимоги, викладені в апеляційній скарзі і наполягав на їх задоволенні.

Представник відповідача (Одеського державного екологічного університету) у судовому засіданні надав пояснення, згідно з якими відповідач не погоджується з апеляційною скаргою ПрАТ „Футбольний клуб „Чорноморець”, просить залишити її без задоволення, а оскаржуване судове рішення - без змін.

Представник третьої особи (Міністерства освіти і науки, молоді та спорту України) у судовому засіданні надав пояснення, згідно з якими третя особа не погоджується з апеляційною скаргою ПрАТ „Футбольний клуб „Чорноморець”, просить залишити її без задоволення, а оскаржуване судове рішення - без змін.

Відповідно до ст. 85 ГПК України у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Перевіривши матеріали справи, правильність застосування місцевим господарським судом норм процесуального та матеріального права, заслухавши представників сторін та третьої особи, апеляційний господарський суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги позивача, з огляду на наступне.

Як правильно встановлено судом першої інстанції, вбачається з матеріалів справи та перевірено під час апеляційного перегляду справи, предметом позову у справі є установлення між Приватним акціонерним товариством „Футбольний клуб „Чорноморець” та Одеським державним екологічним університетом правовідносин з інвестування будівництва навчально-наукової метеорологічної лабораторії, а саме: будівлі лабораторії, загальною площею 855 кв.м., а також підсобних приміщень; метеорологічного майданчику у відповідності з діючими стандартами; комунікацій для забезпечення життєдіяльності лабораторії (електро- та тепло забезпечення, водопостачання та водовідведення та телефонний звязок) на земельній ділянці, згідно з погодженим 12.09.2007р. Міністерством освіти та науки України (Спеціальною комісією з майнових питань Міністерства освіти і науки, Протокол №22 від 12.09.2007р.) проектом інвестиційного договору між Закритим акціонерним товариством „Футбольний клуб „Чорноморець” та Одеським державним екологічним університетом.

Позовні вимоги ПрАТ „Футбольний клуб „Чорноморець” обґрунтовані наступним.

За доводами позивача 12.09.2007р. між Закритим акціонерним товариством „Футбольний клуб „Чорноморець” (нове найменування - Приватне акціонерне товариство„Футбольний клуб „Чорноморець” відповідно до нової редакції Статуту Приватного акціонерного товариства „Футбольний клуб „Чорноморець, затвердженої загальними зборами акціонерів, протокол №1 від 29.04.2011р.) та Одеським державним екологічним університетом був укладений інвестиційний договір, згідно з п.1.1 якого відповідач протягом десяти днів після оформлення в Овідіопольській районній раді правоустановчих документів на земельну ділянку під будівництво, зобовязаний був надати позивачу технічне завдання на зазначений в договорі обєкт інвестування, а позивач за рахунок власних та/або залучених коштів (у тому числі банківських кредитів) зобовязався інвестувати будівництво навчально-наукової метеорологічної лабораторії, а саме:

- будівлі лабораторії, загальною площею 855 кв.м., а також підсобних приміщень, зазначених у технічному завдані відповідача;

- метеорологічного майданчику у відповідності з діючими стандартами;

- комунікацій для забезпечення життєдіяльності лабораторії (електро- та теплозабезпечення, водопостачання та водовідведення та телефонний зв'язок) на земельній ділянці (далі все разом - обєкт).

Разом із тим, оригінал інвестиційного договору у позивача на сьогоднішній день відсутній у звязку із втратою, а відповідач заперечує проти факту укладання інвестиційного договору, та, як наслідок, проти існування із позивачем господарських правовідносин з інвестування будівництва навчально-наукової метеорологічної лабораторії.

Між тим, позивач вважає, що між сторонами, незважаючи на втрату оригіналу інвестиційного договору, склалися правовідносини з інвестування будівництва навчально-наукової метеорологічної лабораторії, з наступних підстав.

По-перше, за доводами позивача, інвестиційний договір у встановленому порядку був погоджений Спеціальною комісією з майнових питань Міністерства освіти і науки, Протокол №22. Відповідач є юридичною особою державної форми власності, яка підконтрольна Міністерству освіти та науки України, та яка володіє державним майном на праві оперативного управління. Окрім того, на останньому листі інвестиційного договору стоїть відмітка Міністерства освіти і науки України про погодження договору за підписом заступника Міністра та гербової печатки Міністерства освіти і науки України.

По-друге, як вказує позивач, відповідачем здійснені певні дії на виконання умов інвестиційного договору, а саме: відповідно до п.2.1.1 інвестиційного договору відповідач зобовязався протягом 15 днів з дати підписання договору надати до Овідіопольської районної ради необхідний пакет документів для отримання у постійне користування земельної ділянки з метою подальшого здійснення на цій земельній ділянці будівництва обєкта. 23.10.2008р. відповідачем було отримано розпорядження Овідіопольської районної державної адміністрації №1527 „Про надання Одеському державному екологічному університету дозволу на складання акта вибору земельної ділянки на території Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області (за межами населених пунктів)”, згідно з яким відповідачу був наданий дозвіл на складання акту вибору земельної ділянки орієнтовною площею 1,4 га із земель сільськогосподарського призначення, які не надані у власність або користування і перебувають у запасі. Внаслідок цього 08.12.2008р. був складений Акт вибору земельної ділянки Одеському державному екологічному університету для розміщення та обслуговування навчальної науково-дослідної метеорологічної станції, а саме: розміщення обєкту вибрано на земельній ділянці загальною площею 1,4693 га, розташованій на території Таїровської селищної ради (за межами населених пунктів) біля ж/м „Червоний хутір”, с. Мізикевича, Овідіопольського району, Одеської області, яка перебуває у запасі категорії земель сільськогосподарського призначення. Була отримано позитивний висновок Відділу Держкомзему у Овідіопольському районі по вибору земельної ділянки для розміщення навчальної науково-дослідної метеорологічної станції Одеського державного екологічного університету №183в від 23.12.2008р.; отримано висновок Відділу містобудування та архітектури Овідіопольської районної державної адміністрації №4383 від 24.12.2008р.; отримано погодження Територіального органу державного пожежного нагляду в Одеській області Головного управління МНС України в Одеській області №22-218 від 12.02.2009р.; отримано висновок Овідіопольської районної санітарно-епідеміологічної станції №15 від 26.03.2009р.; отримано висновок Управління охорони обєктів культурної спадщини Одеської обласної державної адміністрації №01-17/592 від 02.02.2009р.; складено довідку №80/1-31 щодо основних характеристик земельної ділянки. Як зазначає позивач у позові, на сьогоднішній день Акт вибору земельної ділянки від 08.12.2008р. не є остаточно оформленим, оскільки є відсутнім позитивне погодження Держуправління охорони навколишнього природного середовища в Одеській області щодо погодження матеріалів щодо вибору земельної ділянки, а також Акт вибору земельної ділянки від 08.12.2008р. не є підписаним зі сторони відповідача, а у звязку із цим процедура вибору земельної ділянки не завершена. 18.11.2008р. відповідачем було отримано Розпорядження Овідіопольської районної державної адміністрації №1647 від 18.11.2008р. „Про надання Одеському державному екологічному університету дозволу на розробку містобудівного обґрунтування розміщення навчальної науково-дослідної метеорологічної станції на території Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області (за межами населених пунктів)”. Таким чином, на думку позивача, відповідно до п.2.1.1 інвестиційного договору дії відповідача з початку оформлення земельної ділянки площею 1,4693 га, розташованої на території Таїровської селищної ради (за межами населених пунктів) біля ж/м „Червоний хутір” с. Мізикевича, Овідіопольського району, Одеської області, у постійне користування, для розміщення та обслуговування навчальної науково-дослідної метеорологічної станції, а також дії відповідача з отримання дозволу Овідіопольської районної державної адміністрації на розробку містобудівного обґрунтування (розпорядження Овідіопольської районної державної адміністрації №1647 від 18.11.2008р. „Про надання Одеському державному екологічному університету дозволу на розробку містобудівного обґрунтування розміщення навчальної науково-дослідної метеорологічної станції на території Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області (за межами населених пунктів)” є діями, направленими на виконання своїх обовязків за інвестиційним договором.

По-друге, за доводами позивача, ним самим здійснені певні дії на виконання умов інвестиційного договору, а саме: відповідно до п.2.3.1 договору позивач зобовязався забезпечити розробку і затвердження у встановленому законом порядку проектно-кошторисної документації на будівництво обєкта після одержання відповідного технічного завдання від відповідача. Позивачем було отримано від відповідача Технічне завдання на будівництво Метеорологічної навчально-наукової лабораторії, затверджене ректором відповідача 17.05.2007р., відповідно до якого загальна площа навчально-наукової лабораторії повинна складати 855 кв.м., 3 поверхи. Позивачем було залучено організацію проектувальника - Товариство з обмеженою відповідальністю „Будівельна фірма” (ліцензія на провадження будівельної діяльності, згідно з переліком, серії АБ №209279, видана Державним комітетом України з будівництва та архітектури 09.03.2005р.). Згідно з укладеним договором №23/01/09 на виконання проектних робіт та здійснення авторського нагляду від 23.01.2009р. TOB „Будівельна фірма” було виконано передпроектні роботи з розроблення проектно-кошторисної документації з будівництва лабораторії, загальною площею 855 кв.м., а також підсобних приміщень, метеорологічного майданчику. Факт виконання передпроектних робіт підтверджується Актом №1 на виконання робіт по передпроектним роботам до договору №23/01/09 від 23.01.2009р. по обєкту: учбово-наукова метеорологічна лабораторія на території Таїровської сільської ради Овідіопольського району Одеської області. Окремо позивач здійснив повний розрахунок з TOB „Будівельна фірма” за виконані передпроектні роботи (факт проведення позивачем розрахунків з TOB „Будівельна фірма” за договором №23/01/09 від 23.01.2009р. підтверджується платіжним дорученням №446 від 24.03.2009р. на суму 100000 грн., у т.ч. ПДВ, а також платіжним дорученням №492 від 30.03.2009р. на суму 189602 грн., у т.ч. ПДВ). Також, на думку позивача, про реалізацію інвестиційного договору свідчать дії позивача, за погодженням з відповідачем, зі встановлення огородження (встановлення камяного забору) території навчально-наукової лабораторії, що розташована за адресою: м. Одеса, с. Чорноморка, вул. Зої Космодемьянської, 9. 15.08.2008р. позивач листом №175 звернувся до відповідача з пропозицією встановлення за рахунок інвестицій позивача в рамках виконання інвестиційного договору огородження (встановлення камяного забору) території навчально-наукової лабораторії, що розташована за адресою: м. Одеса, с. Чорноморка, вул. Зої Космодемьянської, 9. Існуюча навчально-наукова лабораторії розташована у застарілій будівлі, яка була зведена у 60-х роках 20-го століття господарським шляхом силами студентів відповідача; будівля навчально-наукової лабораторії знаходиться в незадовільному технічному стані; огородження повинно було бути встановлено з метою захисту від подальшого пошкодження, запобігання розкрадань приміщень навчально-наукової лабораторії, та з метою забезпечення належного функціонування лабораторії згідно з її цільовим призначенням. Таким чином, позивач, запропонувавши відповідачу проведення робіт з огородження території лабораторії розраховував на досягнення певної мети - забезпечення схоронності державного майна, яке у майбутньому повинно було бути передано у власність позивача внаслідок погашення вкладених ним інвестицій. Відповідно до п.4.3 інвестиційного договору, Інвестор вправі самостійно, без погодження з Замовником, укладати будь-які договори з юридичними або фізичними особами для проведення необхідних робіт. Таким чином, позивачем 15.09.2008р. з Товариством з обмеженою відповідальністю „Будівельна фірма” (ліцензія на провадження будівельної діяльності, згідно з переліком, серії АБ №209279, видана Державним комітетом України з будівництва та архітектури 09.03.2005р.). було укладено договір підряду на встановлення огородження №15/09/08. Відповідач не заперечував проти виконання підрядних робіт із встановлення огородження. Факт виконання TOB „Будівельна фірма” робіт з проектування огородження та встановлення огородження підтверджується Актом виконаних робіт по робочій документації огородження від 22.09.2008р. та Актом приймання виконаних підрядних робіт за формою КБ-2в від 12.11.2008р. та Довідкою про вартість виконаних підрядних робіт та витрати за формою КБ-3 від 12.11.2008р. Окремо позивач здійснив повний розрахунок з TOB „Будівельна фірма” за виконані роботи з проектування огородження та встановлення огородження (факт проведення розрахунків позивача з TOB „Будівельна фірма” за договором підряду №15/09/08 від 15.09.2008р. підтверджується платіжним дорученням №4035 від 21.11.2008р. на суму 415006,27 грн, у т.ч ПДВ та платіжним дорученням №4036 від 21.11.2008р. на суму 2982 грн., у т.ч. ПДВ). Такі дії позивача з виконання передпроектних робіт з розроблення проектно-кошторисної документації з будівництва лабораторії, загальною площею 855 кв.м., а також підсобних приміщень, метеорологічного майданчику, та дії позивача зі встановлення огородження (встановлення камяного забору) території навчально-наукової лабораторії, що розташована за адресою: м. Одеса, с. Чорноморка, вул. Зої Космодемьянської, 9, на думку ПрАТ „Футбольний клуб „Чорноморець”, є діями, направленими на виконання своїх обовязків за інвестиційним договором. Також, позивач також посилається на те, що у ході проведення листування з відповідачем, позивачем було отримано лист відповідача від 19.10.2010р. №02/1482, в якому відповідач зазначає, що „університет почав реалізацію цього проекту, зокрема п.2.1.1 (оформлення постійне користування Одеського державного екологічного університету земельної ділянки), ще у грудні 2006 року ...”, також зазначається, що „нажаль, процес відведення земельної ділянки надовго затягнувся, та до цього часу земельна ділянка, необхідна для виконання навчальних та наукових завдань площі (листи - клопотання від 27.12.2006р. за №02-2248 та від 22.09.2008р. за №02/1172) в межах Овідіопольського району Одеської області так й не надана...».

Таким чином, позивач вважає, що при укладанні інвестиційного договору сторони визначили предмет договору відповідно до п.1.1 інвестиційного договору; ціну інвестиційного договору, яка відповідно до п.3.1 визначена як загальна сума інвестицій у будівництво обєкта, що визначається проектно-кошторисною документацією, окремо визначений порядок погашення інвестицій; а також відповідно до п.7.1 інвестиційного договору сторони визначили строк дії інвестиційного договору (окремо строк виконання тих чи інших зобовязань сторін встановлений певними пунктами інвестиційного договору. Разом з тим, на сьогоднішній день відповідач заперечує проти існування між сторонами правовідносин з інвестування будівництва навчально-наукової метеорологічної лабораторії, а саме: будівлі лабораторії, загальною площею 855 кв.м., а також підсобних приміщень; метеорологічного майданчику у відповідності з діючими стандартами; комунікацій для забезпечення життєдіяльності лабораторії (електро- та тепло забезпечення, водопостачання та водовідведення та телефонний звязок) на земельній ділянці, що у свою чергу, з огляду на відсутність у позивача оригіналу інвестиційного договору, робить неможливим подальшу реалізацію позивачем інвестиційного договору. На підставі викладеного позивач просить:

Установити існування між Приватним акціонерним товариством „Футбольний клуб „Чорноморець” (колишнє найменування - Закрите акціонерне товариство „Футбольний клуб „Чорноморець”) та Одеським державним екологічним університетом, господарських правовідносин з інвестування будівництва навчально-наукової метеорологічної лабораторії, а саме: будівлі лабораторії, загальною площею 855 кв.м., а також підсобних приміщень; метеорологічного майданчику у відповідності з діючими стандартами; комунікацій для забезпечення життєдіяльності лабораторії (електро- та тепло забезпечення, водопостачання та водовідведення та телефонний звязок) на земельній ділянці, згідно з погодженим 12 вересня 2007р. Міністерством освіти та науки України (Спеціальною комісією з майнових питань Міністерства освіти і науки, Протокол №22 від 12 вересня 2007 р.) проектом інвестиційного договору між Закритим акціонерним товариством „Футбольний клуб „Чорноморець” та Одеським державним екологічним університетом у наступній редакції:

„Інвестиційний договір

м. Одеса

Одеський державний екологічний університет, в особі Ректора Степаненко Сергія Миколайовича, який діє на підставі Статуту, надалі „Замовник”, з одного боку, та Закрите акціонерне товариство „Футбольний клуб „Чорноморець”, в особі в.о. Президента Маруса Олега Георгійовича, який діє на підставі Статуту, надалі „Інвестор”, з іншого боку, разом надалі іменовані „Сторони”, уклали даний Інвестиційний договір (надалі - Договір) про наступне:

Преамбула

Одеський державний екологічний університет, що є вищим навчальним закладом IV рівня акредитації, здійснює свою діяльність на навчальній базі, зокрема, у навчально-науковій лабораторії, яка розташована за адресою: м. Одеса, с. Чорноморка, вул. Зої Космодемьянської, 9.

Існуюча навчально-наукова лабораторія розташована у застарілій будівлі, яка була зведена у 60-х роках минулого століття господарським шляхом силами студентів. Ця будівля потребує негайної капітальної реконструкції.

Крім того, лабораторія знаходиться на значній відстані від основної навчальної бази університету та гуртожитків, що значно ускладнює організацію навчального процесу.

В даний час Університет не має необхідних фінансових можливостей для поліпшення стану існуючої навчально-наукової лабораторії, відсутня також перспектива державного фінансування на зазначені цілі.

Закрите акціонерне товариство „Футбольний клуб „Чорноморець” має великий досвід здійснення будівельних проектів, має можливості інвестування і фінансування будівництва. ЗАТ „ФК „Чорноморець” реалізує також проекти, метою яких є не тільки одержання прибутку, але і досягнення соціального ефекту.

У звязку з викладеним, з метою поліпшення навчальної бази Одеського державного екологічного університету, відповідно до Закону України „Про інвестиційну діяльність”, укладений даний Договір.

1. Предмет Договору

1.1. Замовник, протягом десяти днів після оформлення в Овідіопольській районній раді правоустановчих документів на земельну ділянку під будівництво, зобовязується передати Інвестору технічне завдання на зазначений в даному Договорі обєкт інвестування, а Інвестор за рахунок власних та/або залучених коштів (у тому числі банківських кредитів) інвестує будівництво Замовнику навчально-наукової метеорологічної лабораторії, а саме:

будівлі лабораторії, загальною площею 855 кв.м., а також підсобні приміщення, зазначені у технічному завданні Замовника,

метеорологічного майданчику у відповідності з діючими стандартами;

комунікацій для забезпечення життєдіяльності лабораторії (електро- та тепло забезпечення, водопостачання та водовідведення та телефонний звязок) на земельній ділянці, яку Замовник повинен отримати від Овідіопольської районної ради на праві постійного користування, яка надалі іменується - Обєкт й оформляє всі необхідні документи для введення Обєкта в експлуатацію.

1.2.Будівництво здійснюється відповідно до розробленої і схваленої Сторонами проектно-кошторисної документації.

1.3.Технічні характеристики Обєкта визначаються проектно-кошторисною документацією.

2. Зобовязання Сторін

2.1. Замовник зобовязується:

2.1.1. Надати, протягом 15 днів з дати підписання даного Договору, до Овідіопольскої районної ради необхідний пакет документів для отримання у постійне користування земельної ділянки з метою подальшого здійснення на неї Інвестором, на умовах даного Договору, будівництва Обєкта;

2.1.2.Погодити з Інвестором та надати, протягом десяти днів після оформлення правоустановчих документів на земельну ділянку, Інвестору технічне завдання для підготовки проектно-кошторисної документації;

2.1.3.Сприяти Інвестору при оформленні різних дозволів, погоджень та ін. і надати правовстановлюючі документи на земельну ділянку під будівництво для затвердження проектно-кошторисної документації;

2.1.4.Інформувати Інвестора про всі обставини, що мають значення для ведення будівництва Обєкта;

2.1.5. Здійснити розрахунок з Інвестором відповідно до умов даного Договору.

2.2. Замовник разом з Інвестором бере участь у прийманні робіт поетапного будівництва, про що складаються відповідні акти, що відбивають обсяг виконаних робіт і вкладені інвестиції.

2.3. Інвестор зобовязується:

2.3.1.Забезпечити розробку і затвердження у встановленому законом порядку проектно-кошторисної документації на будівництво Обєкта після одержання відповідного технічного завдання Замовника;

2.3.2.Забезпечити з залученням підрядних організацій, по окремо укладених з ними договорам, здійснення будівельних робіт і огородження будівельного майданчика відповідно до вимог Державних будівельних норм і чинного законодавства України;

2.3.3.Забезпечити демонтування, переніс, встановлення та налагодження обладнання для радіолокаційного спостереження, яке розташоване на території навчально-наукової лабораторії, що розташована за адресою: м. Одеса, с. Чорноморка, вул. Зої Космодемьянської, 9. Якщо демонтування, переніс, встановлення та налагодження обладнання не уявляється можливим, Замовник за свій рахунок надає Інвестору таке обладнання, а Інвестор своїми силами та за свій рахунок здійснює постачання в межах України, встановлення та налагодження обладнання в Обєкті.

2.3.4.Після завершення будівництва оформити документи для здачі Обєкта в експлуатацію (у тому числі - забезпечити виготовлення технічного паспорту на Обєкт);

2.3.5.Передати Замовнику після здачі Обєкта в експлуатацію технічний паспорт, проектно- кошторисну й іншу технічну документацію по Обєкту;

2.3.6.Здійснити роботи з благоустрою прилягаючої до Обєкту території;

2.3.7.За вимогою Замовника інформувати його про хід будівельних робіт на Обєкті.

3. Розмір інвестицій і порядок розрахунків

3.1. Загальна сума інвестицій у будівництво Обєкта визначається проектно-кошторисною документацією і може змінюватися відповідно до зміни цін на будівельні матеріали, будівельні роботи та ін.

3.2.Сторони відбивають вкладені Інвестором інвестиції у відповідних Актах, що складаються в процесі будівництва і підписуються Сторонами. Оцінка інвестицій може також вироблятися з залученням незалежного експерта (експертної організації).

3.3.Відповідно до п.5 ст. 626 ЦК України і ст. 9 Закону України „Про інвестиційну діяльність” даний договір не є безоплатним. Інвестиції цілком погашаються шляхом передачі у власність Інвестора будівель та споруд на території навчально-наукової лабораторії, що розташована за адресою: м. Одеса, с. Чорноморка, вул. Зої Космодемьянської, 9, та знаходиться на балансі Одеського державного екологічного університету.

3.4. Площа, планування та інші технічні характеристики Об'єкта, зазначені у п.3.2. даного Договору, вказуються в технічному паспорті.

4. Особливі умови

4.1. Порядок переїзду і звільнення Замовником обєкта, зазначеного у п.3.3. даного Договору, визначається в додатковій угоді, що підписується Сторонами і є невідємною частиною даного Договору.

4.2.Інвестор робить необхідні будівельні, будівельно-монтажні, ремонтні, оздоблювальні та інші роботи на Обєкті самостійно або з залученням третіх осіб.

4.3.Інвестор вправі самостійно, без погодження з Замовником, укладати будь-які договори з юридичними або фізичними особами для проведення необхідних робіт на Обєкті.

4.4.Інвестор вправі вимагати від Замовника сприяння в одержанні дозволів і погоджень, а також підготовці необхідних документів для оформлення земельної ділянки для будівництва і здачі Обєкта в експлуатацію.

4.5.Терміни закінчення будівництва і здачі Обєкта в експлуатацію визначаються після затвердження проектно-кошторисної документації і вказуються в додатковій угоді, що підписується Сторонами і є невідємною частиною даного Договору.

5. Відповідальність Сторін

5.1. За невиконання або неналежне виконання прийнятих на себе зобовязань за Договором Сторони несуть відповідальність відповідно до чинного законодавства України.

6. Порядок вирішення спорів

6.1. Усі спори та суперечки, що виникають у ході виконання даного Договору, Сторони вирішують шляхом переговорів. Якщо шляхом переговорів спір вирішити неможливо, він вирішується в судовому порядку, відповідно до чинного законодавства України.

7. Заключні положення

7.1. Даний Договір набирає сили з дати його підписання і діє до повного виконання Сторонами своїх зобовязань.

7.2. Розірвання даного Договору в однобічному порядку не допускається.

7.3. Будь-які зміни і доповнення до даного Договору вважаються дійсними, якщо вони виконані в письмовій формі і підписані Сторонами.

7.4. Відносини Сторін, не врегульовані даним Договором, регулюються чинним законодавством України.

7.5. Даний Договір складений і підписаний у трьох примірниках, що мають однакову юридичну силу, по одному примірнику для кожної зі Сторін, і один примірник для Міністерства освіти і науки.

8. Юридичні адреси і банківські реквізити Сторін

Замовник Одеський державний екологічний університет..., код ЄДРПОУ 26134086 ...

Інвестор ЗАТ „ФК „Чорноморець”..., код ЄДРПОУ 22449841...».

Відповідач проти задоволення позову заперечував та вважав його необґрунтованим, посилаючись на наступне. За доводами відповідача протокол №22 засідання спеціальної комісії Міністерства науки і освіти України з майнових питань від 12.09.2007р., на який як на підтвердження укладання інвестиційного договору посилається позивач, свідчить лише про факт надання згоди на залучення інвестицій та погодження проекту інвестиційного договору спеціальною комісією Міністерства освіти і науки України, та не підтверджує факт укладання вказаного договору між сторонами. Копія відтиску печаток відповідача та Міністерства на копії інвестиційного договору, наданого позивачем, також не підтверджує факт укладання договору, адже оригіналу договору із мокрими печатками позивачем надано не було. Окрім того, із клопотанням щодо відведення земельної ділянки площею 2,5 га для розміщення навчальної науково-дослідної метеорологічної станції відповідач звертався до голови Овідіопольської районної державної адміністрації ще в грудні 2006 року - задовго до переговорів із ПрАТ „Футбольний клуб „Чорноморець”. У відповідь на повторне звернення відповідача №02-1172 від 22.09.2008р. Овідіопольською райдержадміністрацією було прийнято розпорядження №1527 від 23.10.2008р. про надання Одеському державному екологічному університету дозволу на складання акта вибору земельної ділянки орієнтованою площею 1,4 га на території Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області (за межами населених пунктів), що не відповідало потребам відповідача. У звязку із цим в подальшому відповідач не займався оформленням вказаної земельної ділянки, не звертався із клопотаннями та не отримав жодного документа стосовно відведення вказаної земельної ділянки, про що свідчить і відсутність підпису та печатки відповідача в акті вибору земельної ділянки, наданому позивачем. Отже ці факти жодним чином не свідчать про здійснення відповідачем певних дій на виконання умов інвестиційного договору. Також Технічне завдання на будівництво метеорологічної учбово-наукової лабораторії було затверджено ректором відповідача 17.05.2007р., що на чотири місяці раніше, ніж дата підписання нібито укладеного інвестиційного договору, що свідчить про відсутність звязку із п.2.1.2 інвестиційного договору. Замовлення і оплата позивачем передпроектних робіт щодо розроблення проектно-кошторисної документації з будівництва лабораторії відповідно до договору №23/01/09 від 23.01.2009р., укладеного із TOB „Будівельна фірма”, було зроблено за власним бажанням позивача без належних правових підстав та за відсутності погодження в з відповідачем, а тому не може сприйматися як дія, що свідчить про виконання умов нібито укладеного 12.09.2007р. інвестиційного договору. Щодо будівництва огородження (паркану) метеорологічної навчально-наукової бази університету, розташованої за адресою: с. Чорноморка, вул. Зої Космодемянської, 9, відповідач звернув увагу суду на те, що огорожа була збудована в якості спонсорської допомоги ще весною 2008 року, про що свідчить листування відповідача із Міністерством освіти і науки України, звернення відповідача до ПрАТ „Футбольний клуб „Чорноморець” та TOB „Будівельна фірма”, та постановка на баланс ОДЕКУ вказаної огорожі. Також за доводами відповідача в 2007 році між ПрАТ „Футбольний клуб „Чорноморець” та відповідачем велись переговори щодо укладання інвестиційного договору, відповідно до якого позивач зобовязувався в рамках спонсорської допомоги відповідачу здійснити будівництво навчально-наукової метеорологічної лабораторії, однак, вказаний договір так і не був укладений сторонами, про що свідчить відсутність оригіналу цього договору.

Також в процесі розгляду справи місцевим господарським судом 05.12.2011р. відповідачем надано до суду заяву про застосування строків позовної давності, в якій останній з посиланням на положення ст.ст. 256, 257, 261, 267 ЦК України заявив про застосування позовної давності щодо позовних вимог ПрАТ „Футбольний клуб „Чорноморець” до Одеського державного екологічного університету про установлення правовідносин.

Апеляційний господарський суд, розглянувши матеріали справи, погоджується з висновком суду першої інстанції про необхідність відмови у задоволенні позовних вимог з огляду на таке.

Як свідчать матеріали справи, позивачем в обґрунтування своїх вимог надана копія інвестиційного договору, на якій є печатки обох сторін з підписами сторін: від позивача - в.о. президента Марус О.Г., від відповідача - ректора Степаненко С.М.

Також на цій копії договору є печатка спеціальної комісії з майнових питань Міністерства освіти і науки про погодження договору відповідно до протоколу №22 від 12.09.2007р.

З протоколу №22 засідання Спеціальної комісії з майнових питань Міністерства освіти і науки від 12.09.2007р. випливає, що вказана комісія розглянула питання щодо надання дозволу на укладання інвестиційного договору між Закритим акціонерним товариство „Футбольний клуб „Чорноморець” (нині - Приватне акціонерним товариство „Футбольний клуб „Чорноморець”) та Одеським державним екологічним університетом, умовами якого передбачається будівництво для університету:

- будівлі лабораторії, загальною площею 855 кв.м. з підсобними приміщеннями;

- метеорологічного майданчику;

- комунікацій для забезпечення життєдіяльності лабораторії.

Цим же протоколом вказана комісія ухвалила - надати дозвіл Одеському державному екологічному університету (відповідачу у справі) залучити інвестиції та погодила наданий інвестиційний договір.

Як вже встановлено вище, оригінал інвестиційного договору у позивача відсутній, до позову надано лише копію інвестиційного договору.

Із змісту п.1 наданого позивачем проекту договору випливає, що Замовник, (відповідач) протягом десяти днів після оформлення в Овідіопольській районній раді правоустановчих документів на земельну ділянку під будівництво, зобовязується передати Інвестору (позивачу) технічне завдання на зазначений в даному договорі обєкт інвестування, а Інвестор за рахунок власних та/або залучених коштів (у тому числі банківських кредитів) інвестує будівництво Замовнику навчально-наукової метеорологічної лабораторії, а саме:

- будівлі лабораторії, загальною площею 855 кв.м., а також підсобні приміщення, зазначені у технічному завданні Замовника,

- метеорологічного майданчику у відповідності з діючими стандартами;

- комунікацій для забезпечення життєдіяльності лабораторії (електро- та тепло забезпечення, водопостачання та водовідведення та телефонний звязок).

Порівнюючи зміст п.1.1 договору, копія якого надана позивачем, зі змістом умов договору, зазначеним у Протоколі №22 засідання Спеціальної комісії з майнових питань Міністерства освіти і науки від 12.09.2007р. (виходячи зі змісту вказаного протоколу) місцевим господарським суд правильно встановлено, що умови договору, зазначені у вказаному протоколі №22 є ідентичними умовам п.1.1 договору, копія якого надана позивачем.

З огляду на вищевикладене, апеляційний господарський суд погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що між сторонами у справі дійсно існували господарські правовідносини з інвестування будівництва навчально-наукової метеорологічної лабораторії, а саме: будівлі лабораторії, загальною площею 855 кв.м., а також підсобних приміщень; метеорологічного майданчику у відповідності з діючими стандартами; комунікацій для забезпечення життєдіяльності лабораторії (електро- та тепло забезпечення, водопостачання та водовідведення та телефонний звязок) на земельній ділянці, згідно з погодженим 12.09.2007р. Міністерством освіти та науки України (Спеціальною комісією з майнових питань Міністерства освіти і науки, Протокол №22 від 12.09.2007р.) проектом інвестиційного договору між Закритим акціонерним товариством „Футбольний клуб „Чорноморець” та Одеським державним екологічним університетом.

Разом з тим, місцевим господарським судом також правильно встановлено, що незважаючи на погодження Спеціальною комісії з майнових питань Міністерства освіти і науки від 12.09.2007р. наданого інвестиційного договору, що підтверджується Протоколом №22, сама редакція інвестиційного договору у Протоколі №22 не наведена.

При цьому в матеріалах справи відсутні та позивачем до суду не надані жодні належні докази у розумінні ст.ст. 32-34 ГПК України на підтвердження того, в якій саме редакції погоджений інвестиційний договір.

Також місцевим господарським судом правильно встановлено, що позивачем в обґрунтування своїх вимог зазначено про те, що ним було отримано лист відповідача від 19.10.2010р. №02/1482, листи - клопотання від 27.12.2006р. за №02-2248 та від 22.09.2008р. за №02/1172. При цьому вказані позивачем лист відповідача від 19.10.2010 р. та листи-клопотань в матеріалах справи відсутні, ані до позову, ані в процесі розгляду справи в судах першої та апеляційної інстанції позивачем не надані.

Таким чином, оскільки сама редакція інвестиційного договору у Протоколі №22 не зазначена, інші належні докази на підтвердження факту укладення між сторонами інвестиційного договору в матеріалах справи відсутні, а відповідач взагалі заперечує проти факту укладення вказаного договору між ним та позивачем, позовні вимоги ПрАТ „Футбольний клуб „Чорноморець” є недоведеними та безпідставними.

Окрім того, слід зазначити наступне.

Відповідно до ст. 256 ЦК України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.

Згідно з ч.1 ст. 257 ЦК України загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Оскільки предметом позову ПрАТ „Футбольний клуб „Чорноморець” є установлення правовідносин за інвестиційним договором від 12.09.2007р., перебіг позовної давності за вимогами про укладення інвестиційного договору 12.09.2007р., почався 12.09.2007р. та закінчився 11.09.2010р.

Натомість з матеріалів справи вбачається, що позов ПрАТ „Футбольний клуб „Чорноморець” поданий до господарського суду 21.09.2011р., тобто з пропуском встановленого законодавством строку.

За вимогами ч.ч. 3,4 ст. 267 ЦК України позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.

Таким чином, у розумінні ч.3 ст. 267 ЦК України позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. За змістом зазначеної норми відповідну заяву має бути зроблено в суді першої інстанції до моменту прийняття ним рішення по суті заявлених вимог.

Така ж правова позиція викладена і у п.32 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 12.03.2009р. №01-08/163 „Про деякі питання, порушені у доповідних записках про роботу господарських судів України у другому півріччі 2008 року щодо застосування норм Господарського процесуального кодексу України”.

Як вже було зазначено вище, в процесі розгляду справи місцевим господарським судом 05.12.2011р. відповідачем надано до місцевим господарським судом заяву про застосування строків позовної давності, в якій останній з посиланням на положення ст.ст. 256, 257, 261, 267 ЦК України заявив про застосування позовної давності щодо позовних вимог ПрАТ „Футбольний клуб „Чорноморець” до Одеського державного екологічного університету про установлення правовідносин, що в свою чергу також є підставою для відмови у позові.

Приймаючи до уваги вищевикладене, апеляційний господарський суд погоджується з висновком суду першої інстанції про необхідність відмови у задоволенні позовних вимог ПрАТ „Футбольний клуб „Чорноморець”.

Таким чином, оскільки доводи, викладені в апеляційній скарзі, та матеріали справи не спростовують вищенаведені висновки суду першої інстанції, апеляційний господарський суд вважає, що оскаржуване судове рішення прийнято з дотриманням норм матеріального і процесуального права, відповідає фактичним обставинам і матеріалам справи, а підстави, передбачені ст. 104 ГПК України, для його зміни чи скасування відсутні.

За таких обставин оскаржуване рішення місцевого господарського суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу ПрАТ „Футбольний клуб „Чорноморець” - без задоволення.

Керуючись ст.ст. 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Рішення господарського суду Одеської області від 05 грудня 2011 року у справі №26/17-3800-2011 залишити без змін, а апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства „Футбольний клуб „Чорноморець” - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови підписаний 02 лютого 2012 року.

Головуючий суддя

Судді О.О. Журавльов

М.В. Михайлов

А.І. Ярош