Рішення № 21202330, 24.01.2012, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

19.01.12р. Справа № 31/5005/16310/2011

За позовом Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, м. Кривий Ріг

до відповідача Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", м. Дніпропетровськ

Третя особа Державне підприємство "Національна енергетична компанія "Укренерго", м. Київ в особі Відокремленого підрозділу "Держенергонагляд у Дніпровському регіоні" Державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго", м. Запоріжжя

про скасування оперативно-господарської санкції

Суддя Єременко А.В.

Представники:

Від позивача: ОСОБА_1, фізична особа-підприємець;

Від відповідача: ОСОБА_2, дов. №150 від 12.04.2011р.;

Від третьої особи: не з'явився

СУТЬ СПОРУ:

Позивач звернувся з позовом до відповідача та просить суд скасувати оперативно-господарську санкцію, застосовану відповідачем - Публічним акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", яка була оформлена протоколом №468/1 засідання комісії по розгляду актів про порушення споживачами Правил користування електричною енергію споживачем юридичною особою від 02 листопада 2011р. про нарахування позивачу - ОСОБА_1 додаткового боргу за недораховану електричну енергію на підставі Акту про порушення ПКЕЕ від 29.11.2010р. у розмірі 29 789, 41 грн.

Позовні вимоги позивача ґрунтуються на тому, що спірне рішення комісії енергопостачальної організації, оформлене протоколом № 468/1 від 02.11.2011р., є незаконним та необґрунтованим, оскільки позивачем не було допущено порушення вимог Правил користування електричною енергією, а відображені в акті про порушення правил користування електричною енергією від 29.11.10 р. № В 000742 та акті про проведення експертизи лічильника електроенергії від 02.12.10 р. № 24886 обставини не відповідають дійсності. Також позивач вказує, що відповідачем без врахування фактичних обставин справи здійснений розрахунок кількості недорахованої електроенергії, який не відповідає вимогам Ме тодики визначення обсягу та вартості електричної енергії не облікованої внаслідок пору шення споживачами правил користування електричною енергією.

Відповідач проти позову заперечує та зазначає, що позивачем були порушені вимоги п.п. 3.2, 3.3, 6.40 Правил користування електричною енергією, що було встановлено актом про порушення правил користування електричною енергією від 29.11.10 р. № В 000742, актом про проведення експертизи лічильника електроенергії 02.12.10 р. № 24886 та висновком експертного трасологічного дослідження № 2291-11 від 28.09.2011р., внаслідок чого та відповідно до Ме тодики визначення обсягу та вартості електричної енергії не облікованої внаслідок пору шення споживачами правил користування електричною енергією позивачу за спірним рішенням були обґрунтовано донараховані до сплати грошові кошти у сумі 29789,41 грн.

Третя особа вказує, що застосування Публічним акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" до Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 оперативно-господарської санкції у вигляді донарахування позивачеві обсягу та вартості електричної енергії у сумі 29789,41 грн., необлікованої внаслідок порушення ПКЕЕ, здійснено з порушенням вимог чинного законодавства України.

На підставі клопотання позивача здійснювалася технічна фіксація судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

По справі оголошувалась перерва до 19.01.2012р.

В судовому засіданні 19.01.2012 року були оголошені вступна та резолютивна частини рішення.

Вивчивши матеріали справи, вислухавши пояснення представників сторін та третьої особи, господарський суд, -

В С Т А Н О В И В:

17.04.2007р. між відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (Постачальник) та субєктом підприємницької діяльності ОСОБА_1 укладено договір № 606359 про постачання електричної енергії (далі - Договір), за умовами якого Постачальник (відповідач у справі) зобов'язався постачати і передавати Споживачу (позивач у справі) електричну енергію у обсягах та за вартістю, визначених умовами договору, а Споживач - оплачувати її у встановлені договором строки та дотримуватись Правил користування електричною енергією.

Згідно пункту 2.1 договору під час виконання умов цього договору, а також вирішен ня всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією.

29.11.2010 р. представниками відповідача здійснено перевірку дотримання СПД ОСОБА_1 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України (НКРЕ) від 31.07.1996р. № 28 в редакції постанови НКРЕ від 17.10.2005р. № 910 з подальшими змінами (далі - Правила) при користуванні споживачем електричною енергією за адресою: АДРЕСА_1, за наслідками якої складено Акт № В000742 про порушення споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору, у якому встановлено порушення позивачем п. 3.2, 3.3, 6.40 ПКЕЕ: при включенні навантаження диск електролічильника не обертається, лічильний механізм не працює.

Цього ж дня відповідачем за згодою позивача з метою виявлення втручання в роботу електролічильника, пошкодження пломб був складений Акт про направлення на експертизу лічильника електроенергії, згідно якого був направлений на експертизу лічильник типу СО-197 М зав. №076385.

Згідно з положеннями пункту 1.2 Правил, експертиза засобу обліку - комплекс заходів, які здійснюються з метою отримання даних щодо цілісності пломб, якими опломбовується засіб обліку, їх відповідності пломбам заінтересованих організацій, відповідності засобу обліку метрологічним характеристикам та умовам експлуатації.

Відповідно до ч.2 пункту 3.30 Правил експертиза засобу обліку в частині дослідження матеріалів, речовин, з яких виготовлені засіб обліку та/або пломби, здійснюється спеціалізованими організаціями, які мають право на виконання таких робіт. За результатами експертизи складається акт.

Тобто, експертний висновок спеціаліста (експерта) є підставою для складення постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) акта.

02.12.2010р. представником відповідача складений Акт № 24886 проведення експертизи лічильника електроенергії, в якому зафіксовано, що є підозра фальсифікації пломб Держспоживстандарту України та заводу-виробника. Лічильник працює у класі точності.

В подальшому вилучені пломби з приладу обліку електричної енергії були направлені відповідачем на експертизу до Дніпропетровського науково-дослідницького інституту судових експертиз.

Дніпропетровським науково-дослідним інститутом судових експертиз було проведено трасологічне дослідження пломб на лічильнику елекроенергії, про що складено Висновок експертного трасологічного дослідження № 2291-11 від 28.09.2011, відповідно до якого, відтиск матриць пломбувальних лещат з символами "05/Х/ІІ" з приладу обліку електроенергії СО-197М зав. № 076385 та відтиск матриці пломбувальних лещат зразка, що наданий на дослідження, проставлені різними пломбувальними лещатами.

02.11.11 р. відбулось засідання комісії у складі посадових осіб Криворізьких міських електричних мереж з розгляду порушень, відображених у акті № В000742 "Про порушення споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору". За наслідками розгляду Акту про порушення ПКЕЕ № В000742 від 29.11.2010 року прийнято рішення про нарахування позивачу до сплати вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ, розмір якої склав 29789,41 грн. за період 3 роки з 29.11.2007р. по 02.02.2011р., що відображено у протоколі комісії №468/1 від 02.11.2011р., та складено Розрахунок кількості недорахованої електроенергії.

За приписами ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов'язаний додержуватись вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії. Безпечну експлуатацію енергетичних установок споживача та їх належний технічний стан забезпечує сам споживач.

Споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України.

Відповідно до ст. 27 Закону України "Про електроенергетику" відповідальність за порушення законодавства про електроенергетику Правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є: крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку. Методика розрахунку розміру шкоди, завданої енергопостачальнику внаслідок викрадення електроенергії, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

В силу ч. 1 ст. 277 Господарського кодексу України, абоненти користуються електричною енергією з додержанням правил користування енергією відповідного виду, що затверджуються Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до статті 235 ГК за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Частиною 1 статті 236 ГК встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно з частиною 2 вищезазначеної статті перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Відповідно до п. 4.2.3 Договору споживач сплачує Постачальникувартість недоврахованої електроенергії, розраховану відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року № 562 (далі - Методика) у разі таких дій або бездіяльності Споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

-пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, пошкодження та (або) зняття пломб з засобів обліку;

- споживання електроенергії поза засобами обліку;

- інших умов, визначених Методикою.

За умовами п. 4.2.4 Договору Споживач несе відповідальність за технічний стан розрахункових засобів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження.

Таким чином, порядок виявлення та встановлення факту порушення договору про постачання електроенергії, порядок застосування оперативно-господарської санкції, передбаченої п. п. 4.2.3, 4.2.4 Договору, визначено вказаним договором, а також чинним законодавством України.

Відповідно до п. 6.41. Правил, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

При цьому, норми п.п.6.41,6.42 Правил містять певні вимоги до порядку складання та змісту відповідного акта про порушення Правил. Зокрема, в акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Пунктом 6.40 Правил встановлено, що у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачаль ника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в ак ті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розраху нкових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає опла ті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергі єю, затвердженої Постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за №782/12656.

Відповідно до п. 1.2. Методики, вона застосовується постачальником електричної енергії за регульованим тарифом (електропередавальною організацією) при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об'єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку.

Пунктом 2.1. Методики встановлено, що Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ: 1) порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка тощо), порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал (далі - порушення пломб), або відсутності на приладах обліку пломб з відбитками тавр про повірку приладів обліку (за умови наявності акта про збереження пломб, складеного в порядку, установленому ПКЕЕ, або іншого документа, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб, та за умови втручання споживача в роботу приладів обліку); 2) пошкодження або відсутності пломб з відбитками тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб та індикаторів; 3) пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо); 4) пошкодження або відсутності пломб на приладах обліку, що враховують обсяг електричної енергії, переданої мережами споживача (за наявності акта про пломбування, складеного в порядку, визначеному ПКЕЕ), пошкодження зазначених приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку; 5) самовільного підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі енергопостачальника; 6) підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії з порушенням схеми обліку; 7) підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку; 8) підключення на окремих площадках вимірювання електроустановок або струмоприймачів, не передбачених проектом, розрахунки за електричну енергію спожиту якими мають здійснюватися за іншою тарифною групою, ніж установлено для цієї площадки вимірювання.

Таким чином, Методика застосовується коли виявлено порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби та ін. або за відсутності на приладах обліку пломб з відбитками тавр про повірку приладів обліку (за умови наявності акта про збереження пломб, складеного в порядку, установленому ПКЕЕ… та за умови втручання споживача в роботу приладів обліку), підп.1 п.2.1 Методики.

Актом про порушення споживачем про порушення споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору № В000742 від 29.11.10 р. таке порушення, як фальсифікація пломб Держспоживстандарту та заводу-виробника не зафіксовано, навпаки, у п. 4 Акту зазначено, що пломби візуально не порушені.

Також суд враховує, що відповідно до п.3.1 Методики, факт втручання споживача в роботу приладів обліку, факт пошкодження пломб та/або приладів обліку має бути підтверджений експертизою. До отримання енергопостачальником результатів експертизи ця Методика не застосовується.

Як зазначалося вище, трасологічною експертизою встановлено, що відтиск матриць пломбувальних лещат з символами "05/Х/ІІ" з приладу обліку електроенергії СО-197М зав. № 076385 та відтиск матриці пломбувальних лещат зразка, що наданий на дослідження, проставлені різними пломбувальними лещатами.

Отже, в ході проведення експертизи не встановлено ні пошкодження, ні фальсифікації пломб, тобто не встановлено дій споживача, які є порушенням Правил та підставою для застосування Методики.

Як зазначено в Акті проведення експертизи лічильника електроенергії № 24886 від 02.12.10 р., лічильник типу СО-197 М зав. №076385 після повірки визнано придатним для подальшої експлуатації. Лічильник працює у класі точності.

За наведеного, враховуючи, що докази втручання споживачем в роботу приладів обліку відсутні, доводи відповідача про безоблікове споживання відповідачем електричної енергії є необґрунтованими.

Враховуючи встановлені обставини справи, рішенням комісії постачальника електроенергії до позивача неправомірно застосована оперативно-господарська санкція у виді нарахування вартості недоврахованої електричної енергії, а саме за відсутності встановленого належним чином факту порушення господарського зобовязання.

Крім того, розрахунок обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачем Правил користування електричною енергією, у сумі 29789,41 грн., здійснений ВАТ "ЕК "Дніпрообленерго" з порушеннями чинного законодавства.

Так, при визначенні величини розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (Wдоб, кВт год.), що визначається Відповідачем за формулою 2.4 пункту 2.5 Методики, неправомірно визначена Р - потужність (кВт) як дозволена потужність, зазначена в договорі (10 кВт).

Відповідно до пункту 2.5 Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 пункту 2.1 цієї Методики, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (Wдоб , кВт год) визначається за формулою Wдоб =P-tдоб -Кв,(2.4) де: Р - потужність (кВт), визначена як:

а)сумарна максимальна потужність наявних у споживача на час складання акта про порушення ПКЕЕ струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних (за умови, якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в Договорі);

б)потужність, обчислена виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних на час складання акта про порушення ПКЕЕ струмоприймачів на максимальну потужність, визначеного на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології (за умови відсутності паспортних даних всіх струмоприймачів, наявних у споживача на час складення акта про порушення ПКЕЕ, та якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в Договорі);

в) дозволена потужність для даної точки обліку, зазначена в Договорі, за умови, якщо:

-потужність, визначена відповідно до пунктів “а” або “б” цього пункту, перевищує дозволену потужність для даної точки обліку (відповідні вимірювання та розрахунки відповідачем не проводилися, в Акті не зафіксовані);

-ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів (відомості про це в Акті відсутні);

-недопуску представників постачальника електричної енергії на свою територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів;

-відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність.

В Акті не міститься вказівок на те, що споживач не допустив представників енергопостачальної компанії на територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів або відмовив від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність, як це передбачає підпункт “в” пункту 2.5 Методики.

Отже, у зв'язку з незазначенням у порушення вимог абзацу другого пункту 6.41 Правил в Акті вихідних даних, необхідних та достатніх для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків, зокрема, переліку струмоприймачів (найменування струмоприймачів), їхньої кількості, режиму роботи, потужності, приєднаних ФОП ОСОБА_1 до електричної мережі, - відсутні правові підстави (критерії) для застосування будь-якого значення Р - потужності (кВт), у тому числі, як дозволеної потужності, зазначеної в договорі (10 кВт).

При здійсненні розрахунку обсягу та вартості необлікованої електричної енергії ВАТ "ЕК "Дніпрообленерго" невірно визначена кількість днів у періоді, за який здійснений перерахунок, оскільки відповідно до п. 2.5 Методики кількість днів у періоді, за який має здійснюватися перерахунок (Дпер., день), визначається за формулою Дпер = Дпор + Дусун,(2.6)де: Дпор - кількість робочих днів споживача від дня останнього контрольного огляду приладу обліку або технічної перевірки (у разі коли технічна перевірка проводилась після останнього контрольного огляду приладу обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Викладене є підставою для задоволення позову у повному обсязі.

Також, з огляду на встановлені обставини справи, наведені положення законодавства, враховуючи приписи ст. ст 38, 43 ГПК України, суд не вбачає підстав для задоволення клопотання позивача про витребування доказів та призначення судової експертизи.

Згідно ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на відповідача.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 49, 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

В И Р І Ш И В:

Скасувати оперативно-господарську санкцію, застосовану Публічним акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", яка оформлена протоколом №468/1 засідання комісії по розгляду актів про порушення споживачами споживачем юридичною особою від 02 листопада 2011 року про нарахування ОСОБА_1 додаткового боргу за недораховану електричну енергію на підставі Акту про порушення Правил користування електричною енергію від 29.11.2010 р. у розмірі 29 789, 41 грн.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (49107, м. Дніпропетровськ, вул. Запорізьке шосе, 22, код ЄДРПОУ 23359034) на користь Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) судовий збір в розмірі 985,00 грн., про що видати наказ.

Суддя А.В.Єременко