Постанова № 21070775, 22.11.2011, Дніпропетровський окружний адміністративний суд

22.11.2011копія

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 21 листопада 2011 р. Справа № 2а-15458/10/0470

Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого суддіБарановського Р. А. <Текст > при секретаріБринза О.В. за участю: представника позивача представників відповідача Чернети В.Є. Шахматової Т.М., Дубова Д.О., Полівця В.В., Дерко В.О. <Текст > розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Дніпропетровську адміністративну справу за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафта-Капітал" до Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень ВСТАНОВИВ: Позивач звернувся до суду із адміністративним позовом до Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська. Звернувшись до суду, позивач просить: визнати протиправними та скасувати податкові повідомлення-рішення відповідача № 0000512304/0 від 13.08.2010 р. і № 0000512304/1 від 28.10.2010 р., якими ТОВ «Нафта-Капітал» визначена сума податкового зобов'язання з податку на прибуток у розмірі 18 549 382,0 грн. (основний платіж - 9 274 691,0 грн., штрафна (фінансова) санкція 9 274 691,0 грн.) та № 0000522304/0 від 13.08.2010 р. і № 0000522304/1 від 28.10.2010 р., якими ТОВ «Нафта-Капітал» визначена сума податкового зобов'язання з податку на додану вартість у розмірі 9 576 550,5 грн. (основний платіж - 6 384 367,0 грн., штрафна (фінансова) санкція 3 192 183,5 грн.).

Позовні вимоги мотивовані протиправністю рішень, що оскаржено.

Представник позивача, що прибув у судове засідання, позов підтримав та надав пояснення, аналогічні доводам, викладеним у позовній заяві.

Представники відповідача, позов не визнали.

Заслухавши представника позивача, представника відповідача, дослідивши матеріали справи та чинне на момент виникнення спірних правовідносин законодавство судом встановлено наступне.

Щодо взаємовідносин ТОВ «Нафта-Капітал» по операціях з придбання та продажу акцій ВАТ «Ботієвське хлібоприймальне підприємство».

Відповідно до договору купівлі-продажу цінних паперів від 26.03.09 №489-Б ТОВ «Нафта-Капітал» (покупець, 36160328) придбало у Лакріно Інвестментс Лімітед (продавець, Кіпр) від імені якого діє ТОВ «Капітал-Стандарт» (повірений, код ЄДРПОУ 32510396, ліцензія ДКЦГІФР на здійснення брокерського обслуговування на ринку цінних паперів серія АВ №189692 від 12.10.06) прості іменні документарні акції у кількості 40 950 434,00 шт. на загальну суму 305 013 400,00 грн. (39 612 129,87 дол. США), зокрема, 383 285 шт. простих іменних документарних акцій ВАТ "Ботієвське хлібоприймальне підприємство" (ЄДРПОУ 00954248) номінальна вартість однієї акції 0,25 грн. Номінальна сума договору складає 95 821,25 грн. Сума договору 2 708 732,49 грн. (351 783,44 дол. США).

Відповідно до виписки про обіг на рахунку у цінних паперах №005098 у зберігача ТОВ ФК «Гамбіт» (код ЄДРПОУ 30458125), яка складена 30.03.09 (за період з 30.03.09 по 30.03.09), акції прості іменні документарні ВАТ «Ботієвське хлібоприймальне підприємство» у кількості 383 285 шт., були зараховані 30.03.09 на рахунок у цінних паперах №005098 згідно договору купівлі-продажу від 26.03.09 №489-Б.

Згідно акту проведення заліку взаємних однорідних вимог від 31.03.09 встановлено, наступне:

Лакріно Інвестментс Лімітед станом на 31.03.09 мало заборгованість за договором купівлі-продажу цінних паперів від 24.02.09 №271-Б перед ТОВ «Нафта-Капітал» у сумі 39 612 129,87 дол. США;

ТОВ «Нафта-Капітал» станом на 31.03.09 мало заборгованість за договором купівлі-продажу цінних паперів від 26.03.09 №489-Б перед Лакріно Інвестментс Лімітед у сумі 39 612 129,87 дол. США.

На підставі чого підприємства 31.03.09, відповідно до акту, провели залік взаємних однорідних вимог на загальну суму 39 612 129,87 дол. США.

Акт виконаних зобов'язань до договору №489-Б купівлі-продажу акцій від 30.03.09.

Відповідно до картки рахунку 352: Інвестиції: ВАТ «Ботієвське хлібоприймальне підприємство» за період з 01.03.09 по 31.03.09: у бухгалтерському обліку ТОВ «Нафта-Капітал» операція з придбання акцій ВАТ «Ботієвське хлібоприймальне підприємство» у кількості 383 285 шт. на суму 2 708 732,49 грн. відображена наступним бухгалтерським проведенням: Д-т 3520 К-т 6854 - придбання акцій 30.03.09.

Відповідно наданої до ДПІ декларації із сплати податку на прибуток за І квартал 2009 рік ТОВ «Нафта-Капітал» включено до рядку 1.2 (витрати звітного періоду) додатку К3 (розрахунок фінансових результатів операцій з цінними паперами та деривативами) декларації 610 003 400 грн., в т.ч. 2 708 732,49 грн. за рахунок придбання простих іменних документарних акцій ВАТ «Ботієвське хлібоприймальне підприємство».

Відповідно до договору купівлі-продажу цінних паперів від 11.03.09 №311-Б ТОВ «Нафта-Капітал» (продавець, код ЄДРПОУ 36160328), через ТОВ ФК «Гамбіт» (повірений, код ЄДРПОУ 30458125, ліцензія на здійснення брокерського обслуговування на ринку цінних паперів серія АВ №376553 від 16.10.07) реалізувало ТОВ «ІФ-Трейд» (покупець, код ЄДРПОУ 36117052) прості акції прості іменні документарні у кількості 40 950 434,00 шт. на загальну суму 307 000 000 грн., зокрема, 383 285 шт. простих іменних документарних акцій ВАТ «Ботієвське хлібоприймальне підприємство» (код ЄДРПОУ 00954248) номінальна вартість однієї акції 0,25 грн. Номінальна сума договору складає 95 821,25 грн. Сума договору 2 873 437,06 грн.

За придбані прості іменні документарні акції ТОВ «ІФ-Трейд» сплатило ТОВ «Нафта-Капітал» грошові кошти у сумі 307 000 000 грн. (на розрахунковий рахунок №26008050006361 відкритому у ПАТ КБ "Приватбанк" МФО 305299) відповідно до платіжного доручення №956 від 12.03.09.

Акт виконаних зобов'язань до договору № 311-Б купівлі-продажу акцій від 30.03.09.

Відповідно до картки рахунку 3520: Інвестиції: ВАТ «Ботієвське хлібоприймальне підприємство» за 01.03.09. - 31.03.09: у бухгалтерському обліку ТОВ «Нафта-Капітал» операція з продажу акцій ВАТ «Ботієвське хлібоприймальне підприємство» у кількості 383 285 шт. на суму 2 873 437,06 грн. відображена наступним бухгалтерським проведенням: Д-т 971 К-т 352 - продаж акцій 30.03.09.

Відповідно наданої до ДПІ декларації із сплати податку на прибуток за І квартал 2009 рік ТОВ «Нафта-Капітал» включено до рядку 1.1 додатку К3 декларації 612 013 400 грн., в т.ч. 2 873 437,06 грн. за рахунок реалізації акцій ВАТ «Ботієвське хлібоприймальне підприємство», включено до рядку 1.1 (доходи звітного періоду) додатку К3 декларації (розрахунок фінансових результатів операцій з цінними паперами та деривативами).

Виходячи з вищевикладеного встановлено, що ТОВ «Нафта-Капітал» (продавець) укладено з ТОВ «ІФ-Трейд» (покупець) договір від 11.03.09 №311-Б на продаж акцій простих іменних документарних ВАТ «Ботієвське хлібоприймальне підприємство» раніше ніж укладено договір на придбання вищезазначених акцій.

Нормами статті 203 Цивільного кодексу України встановлено, що: «Правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним» (ч.5 статті 203).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 29.01.09 по справі №Б26/151-08 ВАТ "Ботієвське хлібоприймальне підприємство" (ЄДРПОУ 00954248) ліквідовано юридичну особу - відкрите акціонерне товариство "Ботієвське хлібоприймальне підприємство", 49057, м. Дніпропетровськ, Бабушкінський район, вул. Героїв Сталінграду, 181, код ЄДРПОУ 00954248, в зв'язку з визнанням його банкрутом, а саме: 16.07.08порушено провадження у справі про банкрутство ВАТ "Ботієвське хлібоприймальне підприємство", м. Дніпропетровськ. Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 31.07.08 боржника визнано банкрутом.

10.02.09 скасована державна реєстрація ВАТ "Ботієвське хлібоприймальне підприємство". ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська на виконання Ухвали господарського суду Дніпропетровської області 12.02.09 ВАТ "Ботієвське хлібоприймальне підприємство11 знято з обліку в ДПІ.

Дніпропетровське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України розпорядженням №50-ДН-С-А від 09.06.09 скасувало реєстрацію випуску акцій ВАТ "Ботієвське хлібоприймальне підприємство".

Відповідно до ст. 14 Цивільного процесуального кодексу України: «Судові рішення, що набрали законної сили, обов'язкові для всіх органів державної влади і органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій, посадових чи службових осіб та громадян і підлягають виконанню на всій території України, а у випадках встановлених міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України -і за її межами».

Пунктом 1.4 статті 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28.12.94 №334/94-ВР (надалі-Закон №334) визначено, що цінний папір - документ, який засвідчує право володіння або відносини позики та відповідає вимогам, установленим законодавством про цінні папери.

Законодавством про цінні папери, зокрема Законом України «Про цінні папери та фондовий ринок» від 23.02.06 № 3480-ІУ, передбачено такі вимоги:

Цінні папери - документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам;

Акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України.

Відповідно до пункту 37 Положення (стандарт) бухгалтерського обліку 2 "Баланс" затверджено наказом Міністерства фінансів України від 31.03.99 №87 у статті 37 "Статутний капітал" наводиться зафіксована в установчих документах загальна вартість активів, які є внеском власників (учасників) до капіталу підприємства. Підприємства, для яких не передбачена фіксована сума статутного капіталу, відображають у цій статті суму фактичного внеску власників до статутного капіталу підприємства.

Відповідно до Інструкції про застосування Плану рахунків бухгалтерського обліку активів, капіталу, зобов'язань і господарських операцій підприємств і організацій затверджено наказом Міністерства фінансів України від 30.11.99 №291 рахунок 40 "Статутний капітал" призначено для обліку та узагальнення інформації про стан та рух статутного капіталу підприємства. За кредитом рахунку 40 "Статутний капітал" відображається збільшення статутного капіталу, за дебетом - його зменшення (вилучення). Сальдо на цьому рахунку повинно відповідати розміру статутного капіталу, який зафіксовано в установчих документах підприємства. Аналітичний облік статутного капіталу ведеться за видами капіталу за кожним засновником, учасником, акціонером тощо.

Відповідно до ліквідаційного балансу ВАТ "Ботієвське хлібоприймальне підприємство" на грудень 2008 рік підписаного ліквідатором К. Л. Деркунським та затвердженого Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 29.01.09 №Б26/151-08:

дебіторська заборгованість на кінець звітного періоду (рядок балансу 010 -270) складає 0,0 тис.грн.;

кредиторська заборгованість на кінець звітного періоду (рядок балансу 300 - 630) складає 619,04435 тис.грн., в т.ч. 619,04435 тис.грн - кредиторська заборгованість за товари, роботи, послуги (рядок 530).

Таким чином встановлено, що на ВАТ "Ботієвське хлібоприймальне підприємство" відсутня будь-яка кредиторська заборгованість у І розділі пасиву балансу (рядок балансу 300-370).

Відповідно до Цивільного кодексу України визначено, що цивільна працездатність юридичної особи - це здатність юридичної особи мати такі ж цивільні права та обов'язки (цивільну працездатність), як і фізична особа, крім тих, які за своєю природою можуть належити лише людині.

Згідно із статтею 91 Цивільного кодексу України, встановлено, що цивільна правоздатність юридичної особи виникає з моменту її створення і припиняється з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення.

Статтею 59 Господарського кодексу України, визначено, що скасування державної реєстрації позбавляє суб'єкта господарювання статусу юридичної особи і є підставою для вилучення його з державного реєстру.

Суб'єкт господарювання вважається ліквідованим з дня внесення до державного реєстру запису про припинення його діяльності. Такий запис вноситься після затвердження ліквідаційного балансу відповідно до вимог цього Кодексу.

Також статтею 22 Закону України «Про господарські товариства» визначено, що ліквідація товариства вважається завершеною, а товариство таким, що припинило свою діяльність, з моменту внесення запису про це до державного реєстру.

Таким чином, у разі припинення діяльності акціонерного товариства припиняються і право власника акцій щодо отримання прибутку, право на управління тощо, тобто з цього часу раніше випущені акції не можуть посвідчувати майнові права її власника і бути об'єктом цивільно-правових угод.

Відповідно до ст. 177 Цивільного кодексу України «об'єктами цивільних прав є речі, у тому числі гроші та цінні папери, інше майно, майнові права, результати робіт, послуг, результати інтелектуальної, творчої діяльності, інформація, а також інші матеріальні і нематеріальні блага».

Згідно зі ст. 178 Цивільного кодексу України «об'єкти цивільних прав можуть вільно відчужуватися або переходити від однієї особи до іншої в порядку правонаступництва чи спадкування або іншим чином, якщо вони не вилучені з цивільного обороту або не обмежені в обороті, або не є невідємними від фізичної чи юридичної особи».

Отже, у разі здійснення суб'єктами господарської діяльності операцій з акціями, емітованими підприємствами, діяльність яких припинилася, про що до Єдиного державного реєстру внесено запис про державну реєстрацію припинення юридичної особи, такі акції не можуть бути об'єктами цивільних прав та не відповідають терміну «цінні папери», який встановлено чинним законодавством.

Нормами статті 202 Цивільного кодексу України визначено, що «правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків».

Згідно з ч. 1 статті 215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, встановлених частинами першою-третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Нормами статті 203 Цивільного кодексу України встановлено, що: «Зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства» (ч. 1 статті 203); «Правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним» (ч.5 статті 203).

Оформлення суб'єктами господарської діяльності договорів та первинних документів щодо придбання та (або) відчуження акцій у періоді, з якого або припинилася діяльність емітента (про що до Єдиного державного реєстру внесено запис про державну реєстрацію припинення юридичної особи), є таким, що суперечить вказаним нормам Цивільного кодексу України та не може бути спрямоване на реальне настання правових наслідків.

Відповідно до частини 2 статті 215 Цивільного кодексу України недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому випадку не вимагається визнання такого правочину судом недійсним.

У момент вчинення суб'єктами господарської діяльності правочинів щодо придбання та (або) відчуження акцій, які відбуваються після припинення діяльності емітента, про що до Єдиного державного реєстру внесено запис про державну реєстрацію припинення юридичної особи, цими суб'єктами не додержуються вимоги частин 1, 5 статті 203 ЦКУ. У таких випадках згідно із ч. 1 статті 215 ЦКУ правочини є недійсними та ч. 2 статті 215 ЦКУ- нікчемними у розумінні Цивільного кодексу України.

Укладання ТОВ «Нафта-Капітал» договорів в частині купівлі-продажу акцій емітованих ВАТ «Ботієвське хлібоприймальне підприємство», та відображення зарахування та списання по рахунку у цінних паперах №005098, державна реєстрація якого скасована, суперечать законодавству та не спрямовані на реальне настання правових наслідків.

Оскільки під час вчинення ТОВ «Нафта-Капітал» правочинів в рамках договорів купівлі-продажу від 26.03.09 №489-Б, від 11.03.09 №311-Б в частинах щодо купівлі-продажу акцій, емітованих ВАТ «Ботієвське хлібоприймальне підприємство», не додержано вимог частин 1, 5 статті 203 Цивільного кодексу України, то такий правочин є нікчемним в силу закону. Тому зазначені операції не є операціями з придбання та продажу цінних паперів, так як право власності на акції ВАТ «Ботієвське хлібоприймальне підприємство» взагалі не можуть перейти до нового власника у звітному періоді (1 квартал 2009 року), та немає законних підстав щодо відображення у окремому податковому обліку фінансових результатів операцій з цінними паперами у звітних періодах (1 квартал 2009 року).

Враховуючи викладене у ТОВ «Нафта-Капітал» відсутні законні підстави для оподаткування таких операцій на підставі п.7.6 ст.7 Закону №334.

Таким чином, ТОВ «Нафта-Капітал» порушено п.п. 7.6.1, 7.6.3, 7.6.4, п.7.6. ст.7 Закону № 334.

Щодо відсотків по договору купівлі-продажу нафтопродуктів.

Між ТОВ «Нафтова торговельна компанія» (код ЄДРПОУ 23020904), що далі іменується «Комітент», та ТОВ «Нафта-Капітал», що далі іменується «Комісіонер», укладено договір комісії №192-2009/К від 20.10.09 про нижченаведене:

1.1. Згідно договору Комісіонер зобов'язується за дорученням Комітенту за винагороду укласти від свого імені, але за рахунок Комітенту договір про купівлю нафтопродуктів, характеристики яких обумовлені нижче: 2.1. Комітент зобовязаний для виконання цього договору перерахувати Комісіонеру загальну суму авансового платежу в розмірі 113 747 000,00 грн. на поточний рахунок Комісіонера до 31 грудня 2009 року та забезпечити Комісіонера всім необхідним для укладення та виконання договору, передбаченого п.1.1. 2.6. Комісіонер зобов'язаний діяти в інтересах Комітента, домагатися найкращого виконання замовлення Комітента, враховуючи умови, зазначені в договорі, з моменту отримання повної грошової суми, передбаченої п.1.1 договору.

9.1. Цей договір вступає в силу з моменту внесення грошових коштів, призначених для придбання продукції і діє до виконання Сторонами своїх обов'язків по цьому договору.

На виконання умов договору комісії №192-2009/К від 20.10.09 ТОВ «Нафтова торговельна компанія» перераховано грошові кошти на поточний рахунок ТОВ «Нафта-Капітал»: банківська виписка від 21.10.09, документ № 1511, кошти в розмірі 113 747 000,00 грн., призначення платежу «перерахування на купівлю нафтопродуктів по договору комісії № 192-2009/К від 20.10.09, в т.ч. ПДВ 18 957 833,33 грн.»

Отримані кошти відповідно до банківської виписки від 21.10.09 перераховані ТОВ «Нафта-Капітал» на адресу ВАТ КБ «Приватбанк»:

документ №297, кошти в розмірі 7 558 434,25 грн., призначення платежу «перераховуються кошти для погашення відсотків по кредитному договору 4Н1635И від 03.11.08 без ПДВ»,

документ №296, кошти в розмірі 106 188 017,12 грн., призначення платежу «перераховуються кошти для погашення кредиту по кредитному договору 4Н1635И від 03.11.08 без ПДВ».

Між ТОВ «Візора» (код ЄДРПОУ 36440307), що далі іменується «Комітент», та ТОВ «Нафта-Капітал», що далі іменується «Комісіонер», укладено договір комісії №01-2009/К від 29.12.09 про нижченаведене:

1.1. Згідно договору Комісіонер зобов'язується за дорученням Комітенту за винагороду укласти від свого імені, але за рахунок Комітенту договір про купівлю нафтопродуктів. 2.1. Комітент зобов'язаний для виконання цього договору перерахувати Комісіонеру загальну суму авансового платежу в розмірі 440 000 000,00 грн. на поточний рахунок Комісіонера до 31 грудня 2009 року та забезпечити Комісіонера всім необхідним для укладення та виконання договору, передбаченого п.1.1. 2.6. Комісіонер зобов'язаний діяти в інтересах Комітента, домагатися найкращого виконання замовлення Комітента, враховуючи умови, зазначені в договорі, з моменту отримання повної грошової суми, передбаченої п.1.1 договору.

9.1. Цей договір вступає в силу з моменту внесення грошових коштів, призначених для придбання продукції і діє до виконання Сторонами своїх обов'язків по цьому договору.

На виконання умов договору комісії №01-2009/К від 29.12.09 ТОВ «Візора» перераховано грошові кошти на поточний рахунок ТОВ «Нафта-Капітал»: банківська виписка від 30.12.09, документ №109, кошти в розмірі 440 000 000,00 грн., призначення платежу «перерахування грошових коштів по договору комісії №01-2009/К від 29.12.09, в т.ч. ПДВ 73 333 333,33 грн.»

Отримані кошти відповідно до банківської виписки від 30.12.09 перераховані ТОВ «Нафта-Капітал» на адресу ВАТ «Укрнафта» (код ЄДРПОУ 00135390) про що є платіжні доручення.

Таким чином, отримані в рамках договорів комісії на купівлю нафтопродуктів кошти не використані ТОВ «Нафта-Капітал» за призначенням всупереч умов, передбачених договорами комісії № 192-2009/К від 20.10.09 з ТОВ «Нафтова торговельна компанія» та № 01-2009/К від 29.12.09 з ТОВ «Візора».

Крім того, ТОВ «Нафта-Капітал» повертає одержані за договорами комісії №192-2009/К від 20.10.09 та №01-2009/К від 29.12.09 кошти на адресу Комітентів ТОВ «Нафтова торговельна компанія» та ТОВ «Візора» за рахунок коштів, отриманих в рамках кредитного договору з ВАТ КБ «Приватбанк»:

банківська виписка від 09.11.09, документ №311, кошти в розмірі 113 747 000,00 грн., призначення платежу «повернення по договору комісії ТОВ «НТК»»,

банківська виписка від 25.02.10, документ №35, кошти в розмірі 5 083 501,00 грн., призначення платежу «повернення по договору комісії №01-2009/К від 29.12.09 ТОВ «Візора»».

ПриватБанк, іменуємий в подальшому «Банк», та ТОВ «Нафта-Капітал», іменуємий в подальшому «Позичальник», уклали кредитний договір № 4Н09226И від 02.02.09 про нижченаведене (з урахуванням додаткової угоди від 02.02.09):

А1. Вид кредита - поновлююча кредитна лінія.

А2. Ліміт даного кредитного договору: 200 000 000,00 грн., на наступні цілі: фінансування поточної діяльності.

АЗ. Строк повернення кредиту 30 вересня 2010 р.

А6. За користування кредитом Позичальник сплачує відсотки. Сума процентів «К» підлягає сплаті в строкі згідно п.А8...

А7.1. За користування кредитом Позичальник сплачує Банку відсотки (п.Аб.) виходячі з відсоткової ставки в розмірі 14% річних.

А8. Датою уплати відсотків «Р» є 25 число кожного поточного місяця, починаючи з дати підписання даного договору, а також дата вказана в п.1.2 (п.1.2. Термін повернення кредиту вказаний в п.АЗ.)...

Датою уплати відсотків «К» є дата вказана в п.1.2 або день дострокового повного виконання зобов'язань по договору...

У зв'язку з вищевикладеним, відсотки, сплачені ТОВ «Нафта-Капітал» за кредитним договором №4Н09226И від 02.02.09, в розрізі коштів, використаних в рахунок повернення за договорами комісії №192-2009/К від 20.10.09 та №01-2009/К від 29.12.09, не вважаються пов'язаними з господарською діяльністю підприємства, а саме 5 735 091,55 грн. Відповідно до п.1.32 ст.1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.94р. № 334/94-ВР, господарська діяльність - будь-яка діяльність особи, направлена на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою. «Доходи - збільшення економічних вигод у вигляді надходження активів або зменшення зобов'язань, які призводять до зростання власного капіталу (крім зростання капіталу за рахунок внесків власників)» («Методичні рекомендацій з аналізу та оцінки фінансового стану підприємств», виданих Центральною спілкою споживчих товариств України). Згідно з п.5.1 ст.5 вказаного Закону "Валові витрати виробництва та обігу (далі - валові витрати) - сума будь-яких витрат платника податку у грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, здійснюваних як компенсація вартості товарів (робіт, послуг), які придбаваються (виготовляються) таким платником податку для їх подальшого використання у власній господарській діяльності".

Відповідно до п.п.5.5.1. п.5.5 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 22.05.1997 р. №283/97-ВР (із змінами та доповненнями), «до складу валових витрат відносяться будь-які витрати, пов'язані з виплатою або нарахуванням процентів за борговими зобов'язаннями (у тому числі за будь-якими кредитами, депозитами) протягом звітного періоду, якщо такі виплати або нарахування здійснюються у зв'язку з веденням господарської діяльності платника податку».

Таким чином, з урахуванням наведених норм обов'язковою умовою віднесення витрат платника податку до валових витрат є їх подальше використання у власній господарській діяльності з метою отримання доходу.

Відповідно до вищевикладеного, відповідно до п.п.5.5.1. п.5.5 ст.5, п.5.1 ст.5, п.1.32 ст.1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 22.05.1997 р. № 283/97-ВР, не підлягають до складу валових витрат ТОВ «Нафта-Капітал» по рядку 04.13 Декларацій «інші витрати», крім визначених у 04.1 - 04.12 витрати на суму 5 735 091 грн., в тому числі у IV кварталі 2009 року на суму 2 034 807 грн., у І кварталі 2010 року на суму 3 700 284 грн.

Щодо взаємовідносин ТОВ «Нафта-Капітал» по операціях з придбання та продажу акцій ТОВ «Славія», код 32280625

Відповідно до Акту №3585/23-3/32280625 від 28.07.10 про результати документальної невиїзної перевірки ТОВ «Славія», код 32280625, , встановлено наступне.

ТОВ "Славія" (код за ЄДРПОУ 32280625), з питань перевірки фінансово-майнових операцій з метою запобігання та протидії легалізації(відмивання) доходів, одержаних злочинним шляхом ТОВ «МЖК «Конкріт»

Працівниками ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська проведено планову виїзну перевірку Товариства з обмеженою відповідальністю «Славія» (код за ЄДРПОУ -32280625) з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.04.06 по 31.03.09, на підставі чого складено Акт № 2749/234/32280625 від 15.09.09.

Відповідно до вищезазначеного акту перевірки суб'єкт господарювання є посередником, також в акті перевірки зазначено, що згідно п.16, 18 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 9 "Запаси", затвердженого Наказом Міністерства фінансів України від 20.10.1999р. №246 та зареєстрованого у Міністерстві юстиції України від 02.11.1999р за №751/4044, при вибутті запасів підприємством застосовується метод середньозваженої собівартості.

ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська отримано від ДПА у Волинській області акт документальної невиїзної перевірки ТОВ "МЖК" Конкріт" ЛТД, код за ЄДРПОУ20124827 за період з 01.10.2007 року по 31.03.2009 року (акт від 18.01.10 за №502/2399/20124827), отриманого ДПІ у Бабушкінському районі М.Дніпропетровська файлом 1г46293с.320 21.06.10 о 15 год. 27 хв., за результатами якого встановлено (Витяг з акту):

Для проведення перевірки не надано товарно-транспортні накладні та інші документи, що свідчать про транспортування товарів.

Якщо товар доставлявся вантажним автомобілем, таким документом є товарно-транспортна накладна за формою №1-ТН, затверджена Наказом Міністерства транспорту України, Міністерства статистики України від 29.12.95р. №488/346. У ній повинні бути відмітки відправника товару (щодо відвантаження товару) та його отримувача (стосовно фактичного отримання товару).

Перевезення товару залізницею оформляється комплектом перевізних документів, затвердженим наказом Міністерства транспорту України від 19.11.98 р. № 460, до якого належать: накладна, дорожня відомість, корінець дорожньої відомості та квитанція про приймання вантажу (п. 1.1 Правил оформлення перевізних документів, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 21.11.2000 р. № 644 (далі - Правила № 644)). Накладна разом з дорожньою відомістю супроводжує вантаж на всьому шляху перевезення до станції призначення, де видається одержувачу. Відправнику видається квитанція про приймання вантажу (п. 1.2 Правил № 644).

Відповідно до п.п. 1.1, 1.2 Правил оформлення перевізних документів, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 21 листопада 2000 р. N 644 та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 24 листопада 2000 р. за N 863/5084 (далі по тексту - Правила) на кожне відправлення вантажу відправник повинен подати станції навантаження накладну (комплект перевізних документів). Форми бланків перевізних документів, затверджені наказом Мінтрансу від 19.11.98 N 460 "Про затвердження бланків перевізних документів".

Накладна є складовою частиною комплекту перевізних документів, до якого, крім неї, входять: дорожня відомість, корінець дорожньої відомості та квитанція про приймання вантажу. Бланки цих документів видаються вантажовідправникам за плату згідно з тарифом.

Накладна є обов'язковою двосторонньою письмовою формою угоди на перевезення вантажу, яка укладається між відправником та залізницею на користь третьої сторони - одержувача. Накладна одночасно є договором застави вантажу для забезпечення гарантії внесення належної провізної плати та інших платежів за перевезення. Накладна разом з дорожньою відомістю супроводжує вантаж на всьому шляху перевезення до станції призначення, де видається одержувачу. Квитанція про приймання вантажу до перевезення видається відправнику.

В ході проведення дослідження документів фінансово-господарської діяльності ТОВ «МЖК»Конкріт» ЛТД ТОВ "Славія" (код за ЄДРПОУ 32280625) не встановлено та не надано.

Відповідно до ст. 55 Господарського кодексу України, учасниками господарських відносин визнаються суб'єкти господарювання, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію, мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов'язаннями в межах цього майна.

Відповідно до статті 3 Господарського Кодексу України, під господарською діяльністю розуміється діяльність суб'єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб'єкти підприємництва -підприємцями.

Відповідно до Національного Класифікатора України, прийнятого наказом Держспоживстандарту України від 26 грудня 2005 р. № 375 із змінами та доповненнями, економічна діяльність - процес виробництва продукції (товарів та послуг), який здійснюється з використанням певних ресурсів: сировини, матеріалів, устаткування, робочої сили, технологічних процесів тощо. Економічна діяльність характеризується витратами на виробництво, процесом виробництва та випуском продукції.

Одночасно, проведеним дослідженням встановлено, що у ТОВ «МЖК» Конкріт» ЛТД відсутні основні фонди та виробничі потужності, трудові ресурси, транспортні засоби, що вказує про неможливість фактичного здійснення господарської діяльності між даними підприємствами.

Відповідно до Наказу Міністерства фінансів України «Про затвердження Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку» від 24.05.95 № 88, господарські операції - це факти підприємницької діяльності та іншої діяльності, що ч впливають на стан майна, капіталу, зобов'язань і фінансових результатів.

Отже, законодавець наголошує на тому, що основою формування бухгалтерського, а відтак податкового обліку є господарська операція, яка впливає на стан зобов'язань, в тому числі і податкових.

Надання податковому органу до перевірки всіх належним чином оформлених документів, передбачених законодавством про податки та збори, з метою одержання податкової вигоди є підставою для її одержання, якщо податковим органом не встановлено та не доведено, що відомості, які містяться в цих документах неповні, недостовірні та (або) суперечливі, є наслідком укладення нікчемних правочинів тощо.

Таким чином, відображенню у податковій звітності підлягає лише та господарська операція, яка фактично відбулась, а не та, зміст якої лише відображений на первинних документах, відповідно тоді така господарська операція, яка фактично відбулась і створює відповідні податкові наслідки для платника шляхом формування ним складу податкового кредиту та валових витрат.

Відповідно до пп.5.2.1, п.5.2, ст.5 вищевказаного нікчемною, оскільки не спрямована на реальне настання правових наслідків, а спрямована лише на формування платником податкового кредиту та валових витрат у зв'язку із відображенням її змісту у первинних документах.

При цьому, про неможливість проведення господарських операцій між вищевказаними суб'єктами свідчать наступні факти, а саме відсутність в ТОВ «МЖК» Конкріт» ЛТД трудових ресурсів, які приймали б участь у прийманні продукції від постачальника (надання робіт, послуг) та відвантаження її покупцю (надання робіт, послуг), що підтверджує неможливість фактичного отримання від постачальника та відвантаження товарів (робіт,послуг).

Відповідно до п.5.1 ст.5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» № 283/97-ВР від 22.05.1997р., із внесеними змінами і доповненнями - "...валові витрати виробництва та обігу-сума будь-яких витрат платника податку у грошовій, матеріальній або нематеріальних формах, здійснюваних як компенсація вартості товарів /робіт,послуг/,які придбаваються /виготовляються таким платником податку для їх подальшого використання у власній господарській діяльності".

Таким чином, правомірність формування валових витрат має залежати від того чи відбувся факт придбання або компенсація за отримані товари (роботи, послуги).

Інтерес держави і суспільства у сплаті субєктами господарювання податків випливає з обов'язку кожного сплачувати податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом, закріпленому в ст.67 Конституції України, Законах України Закону - до валових витрат включаються - суми будь-яких витрат, сплачених (нарахованих) протягом звітного періоду у звязку з підготовкою, організацією, веденням виробництва, продажем продукції (робіт, послуг) ...»

Відповідно до пп. 5.3.9 п 5.3 ст.5 вищевказаного Закону - " не належать до складу валових витрат будь-які витрати, не підтверджені відповідними розрахунковими ... та іншими документами, обовязковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення податкового обліку".

Відповідно до п.1.7 ст.1 Закону України «Про податок на додану вартість» № 168/97-ВР від 03.04.1997р., - «податковий кредит - сума, на яку платник податку має право зменшити податкове звітного періоду, визначена згідно з цим Законом»

Відповідно до пп.7.4.1 п.7.4 ст.7 вищевказаного Закону - «податковий кредит звітного періоду складається із сум податків нарахованих (сплачених) ... у звязку з: - придбанням або виготовленням товарів та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку».

За змістом Закону України «Про податок на додану вартість» право на податковий кредит /в тому числі на відшкодування податку / виникає лише при фактичній надмірній сплаті податку на додану вартість, а не з самого факту існування зобов'язання по сплаті податку на додану вартість в ціні товару.

Так, норма пп.7.4.1, п.7.4 ст.7 цього Закону, крім визначених судом обов'язкових підстав виникнення у платника права на податковий кредит з податку на додану вартість, передбачає обов'язкову наявність ще й такої підстави, як сплата платником податку у звітному періоді відповідних сум податку.

Суми податку на додану вартість зараховуються до Державного бюджету України, а зараховані суми використовуються у першу чергу для бюджетного відшкодування податку на додану вартість .

Тобто, законодавцем чітко передбачено, що однією з обов'язкових підстав включення сум до податкового кредиту з податку на додану вартість є сплата цих сум до Державного бюджету України.

Висновок про те, що відшкодуванню підлягають лише суми , які були сплачені до бюджету випливає з самої суті поняття податку, його основної функції - формування доходів Державного бюджету України (п. 19 ст.1, ст..9 бюджетного кодексу України), а також з поняття платника податку, як особи, яка згідно Закону України «Про податок на додану вартість» зобов'язана здійснювати утримання та внесення до бюджету податку, що сплачується покупцем ( п. 1.3.ст.1 Закону України №168 /97-ВР від 03.04.1997р.).

Тобто, як видно з системного аналізу вищевказаних норм, Законом України «Про податок на додану вартість» встановлений прямий взаємозв'язок між сплатою, надходженням до бюджету податку на додану вартість та відшкодуванням такого податку. При цьому зазначені етапи нерозривно повязані між собою: сплата податку, а потім включення відповідних сум до податкового кредиту з податку на додану вартість та відшкодування податку на додану вартість за рахунок коштів, що були сплачені у вигляді податку.

Проте, надання податковому органу до перевірки всіх належним чином оформлених документів, передбачених законодавством про податки та збори, з метою одержання податкової вигоди (звільнення від оподаткування, зменшення бази або ставки оподаткування, одержання права на залік або відшкодування податку на додану вартість тощо) є підставою для її одержання, якщо податковим органом не встановлено, що відомості, які містяться в цих документах є недостовірні та є наслідком укладення нікчемних правочинів.

Таким чином, несплачений підприємством податок на прибуток, податок на додану вартість внаслідок неправомірного формування валових витрат та податкового кредиту, є дохідною частиною державного бюджету, власністю держави.

Вбачається, що підприємством перераховувались кошти без мети реального настання правових наслідків, з метою заниження об'єкту оподаткування, несплати податків, в зв'язку з чим дії підприємства призвели до втрат дохідної частини Державного бюджету України.

Таким чином діяльність посадових осіб ТзОВ „МЖК „Конкріт" ЛТД по взаєморозрахунках із ТОВ "Славія" (код за ЄДРПОУ 32280625) направлена на несплату податків та суперечить інтересам держави і суспільства та є такою, що порушує публічний порядок, а отже - нікчемною.

Таким чином, невиїзною документальною перевіркою встановлено, що ТОВ "Славія" (код ЄДРПОУ32280625) порушено ч. 1 ст. 203, 215, 228, 662, 655, 656 ЦК України в частині недодержання в момент вчинення правочину вимог, які не спрямовані на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ними (п. 5 ст. 203 ЦК України) по правочинах, здійснених по даному ланцюгу :

Згідно з ч. 1 ст. 203 Господарського кодексу України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

Згідно з ч. 1 ст. 204 Господарського кодексу України правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним, тобто господарське зобов'язання, що не відповідає вимогам закону, або вчинено з метою, яка завідомо суперечить інтересам держави і суспільства, або укладено учасниками господарських відносин з порушенням хоча б одним з них господарської компетенції (спеціальної правосуб'єктності), може бути на вимогу однієї із сторін, або відповідного органу державної влади визнано судом недійсним повністю або в частині.

Водночас, відповідно до ч.2 ст.215 ЦК України недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.

Положення статей 207 та 208 ГК України застосовується з урахуванням того, що правочин, який вчинено з метою завідомо суперечною інтересам держави і суспільства, водночас суперечить моральним засадам суспільства, а тому згідно з ч. 1 ст. 203, ч. 2 ст. 215 ЦК України є нікчемним, і визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.

Враховуючи, що відповідно до статті 216 ЦК України недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з його недійсністю, то, відповідно, здійснюється коригування показників податкової декларації, пов'язаної з обчисленням сум податкових зобов'язань з ПДВ за операціями, що проведені на підставі таких нікчемних правочинів. Тобто, витрати у сумі 32355222,66 грн, включених ТОВ «Нафта-Капітал» до складу валових витрат в декларації з податку на прибуток підприємства за IV квартал 2008 року за операціями, що проведені на підставі нікчемного правочину, у відповідності до п.п.5.2.1, п.п.5.3.9 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" підлягають коригуванню.

З огляду на викладене, податкові повідомлення рішення, що оскаржено є правомірними. Тому, адміністративний позов задоволенню не підлягає.

Керуючись ст. 163 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні адміністративного позову відмовити повністю.

Постанова суду набирає законної сили та може бути оскаржена до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду в порядку та строки, передбачені статтями 186 та 254 Кодексу адміністративного судочинства України.

Повний текст постанови складено 25 листопада 2011 року

Суддя <(підпис) >

< Список >

Постанова не набрала законної сили 25.11.11

Суддя Р.А. БарановськийР.А. Барановський

< Текст >