Постанова № 21017093, 17.01.2012, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" січня 2012 р. Справа № 5019/1362/11 Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Дроботової Т.Б. - головуючого,

Волковицької Н.О.,

Рогач Л.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргуПублічного акціонерного товариства "АЕС Рівнеобленерго"

на постановуРівненського апеляційного господарського суду від 21.10.2011 року

у справі№ 5019/1362/11

господарського суду Рівненської області

за позовомФізичної особи-підприємця ОСОБА_1

доПублічного акціонерного товариства "Рівнеобленерго"

проскасування протоколу засідання комісії по розгляду актів про порушення Правил користування електроенергією

за участю представників: позивачаОСОБА_2, дов. від 02.08.2011 року відповідачаОСОБА_3, дов. від 15.04.2011 року ВСТАНОВИВ:

Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 звернулася до господарського суду з позовом про скасування оперативно-господарської санкції, застосованої Публічним акціонерним товариством "АЕС Рівнеобленерго" в особі Костопільської дільниці у вигляді донарахування позивачу 25115,59 грн. вартості необлікованої електроенергії внаслідок порушення Правил користування електричною енергією, посилаючись на статті 235-237 Господарського кодексу України (в редакції заяви про зміну предмету позову від 04.08.2011 року, а.с.83-84). Позовні вимоги ґрунтуються на доводах про недоведеність складеними відповідачем документами порушення Правил користування електричною енергією позивачем та необґрунтованість здійсненого донарахування за Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року № 782/12656.

Відповідач заперечив проти позову, вказавши, що оскаржуване рішення прийнято за наслідками проведеної перевірки, якою встановлено порушення позивачем Правил користування електричною енергією; результати перевірки зафіксовано відповідно до приписів чинного законодавства.

Рішенням Господарського суду Рівненської області від 05.08.2011 року (суддя Мамченко Ю.А.) позов задоволено; скасовано застосовану на підставі рішення комісії по розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, оформлену протоколом № 204 від 16.06.2011 року санкцію про донарахування підприємцю ОСОБА_1 вартості не облікованої електроенергії внаслідок порушення правил користування електричною енергією в розмірі 25115,59 грн.; з відповідача стягнуто на користь позивача 251,16 грн. державного мита та 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 21.10.2011 року (судді: Демидюк О.О. головуючий, Щепанська Г.А., Бригінець Л.М.) рішення місцевого господарського суду залишено без змін з мотивів його законності та обґрунтованості.

Не погоджуючись з висновками господарських судів попередніх інстанцій, Публічне акціонерне товариство "АЕС Рівнеобленерго" подало до Вищого господарського суду України касаційну скаргу, в якій просить скасувати постанову та рішення у даній справі та відмовити у задоволенні позовних вимог.

Касаційну скаргу вмотивовано доводами про порушення господарськими судами норм матеріального та процесуального права, а саме суд прийняв заяву про зміну позивачем позовних вимог з порушенням приписів статті 22 Господарського процесуального кодексу України; в порушення статті 43 Господарського процесуального кодексу України висновки господарських судів суперечать фактичним обставинам справи, з яких вбачається згода позивача зі змістом акта про порушення, складеного працівниками відповідача, відповідність акта та порядку його складання Правилам користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ від 31.07.1996 року № 28; суди застосували Правила користування електричною енергією, затверджені постановою НКРЕ від 31.07.1996 року № 28, у нечинній редакції; апеляційний суд не додержав вимог щодо здійснення повторного розгляду справи.

Позивач у судовому засіданні та у відзиві на касаційну скаргу заперечив її доводи, як такі, що не ґрунтуються на дійсних обставинах та матеріалах справи, положеннях законодавства.

Заслухавши доповідь судді доповідача, пояснення представників сторін, присутніх у судовому засіданні, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в постанові апеляційного та рішенні місцевого господарського суду, колегія суддів вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Відповідно до статті 1117 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підстав встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду або відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Як встановлено господарськими судами попередніх інстанцій та вбачається з матеріалів справи, 15 жовтня 2006 року Закритим акціонерним товариством "Ей-І-Ес Рівнеенерго" (Постачальник) та Приватним підприємцем ОСОБА_1 (Споживач) укладено договір № 546 про постачання електричної енергії, відповідно до умов якого відповідач зобов'язався постачати споживачу електроенергію, як різновид товару, а позивач зобов'язався дотримуватись режиму споживання електричної енергії, оплачувати постачальнику вартість електричної енергії згідно з умовами додатку № 4 "Порядок зняття показів засобів обліку електричної енергії та розрахунків", здійснювати оплату за послуги з компенсації перетікання реактивної електричної енергії між електромережею Постачальника та електроустановками Споживача згідно з додатком № 8 "Порядок розрахунків за перетікання реактивної електроенергії".

Сторони домовились під час виконання зазначеного договору керуватись його умовами, а з питань, що не обумовлені цим договором, Правилами користування електричною енергією, іншими чинними законодавчими актами України.

Згідно з пунктом 4.2.3 договору позивач сплачує відповідачу вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики обчислення обсягу електричної енергії, недоврахованої унаслідок порушення споживачем-юридичною особою Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року № 782/12656, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням (далі - Методика), у разі таких дій Споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Також господарськими судами встановлено, що згідно з актом огляду засобів обліку електричної енергії від 19.04.2011 року 19.04.2011 року у позивача було знято лічильник № 0462986 типу НІК 2301 АПІ, пломбу 4854063 КСЕ-27, встановлено лічильник № 20290061 типу СА4Е-5030 та проведено його опломбування; при цьому у акті огляду засобів обліку електричної енергії не зазначено про наявність вимог про приведення у відповідність чи про будь-яких пошкоджень лічильника № 0462986 типу НІК 2301 АПІ та пломби. Зазначений акт підписано трьома представниками ЗАТ "Ей-І-Ес Рівнеенерго" (Пасічником Д.М.. Лотоцьким О.В., Бруснікою І.П.).

Згідно з актом № 017157 від 19.04.2011 року про порушення Правил користування електричною енергією його було складено трьома представниками ЗАТ "Ей-І-Ес Рівнеенерго" (Лотоцьким О.В., Пасічником Д.М., Бруснік І.П.) у присутності споживача ОСОБА_1 за адресою АДРЕСА_1, де знаходиться кафе-бар ІНФОРМАЦІЯ_1; виявлено пошкодження та повторне використання пломби № 4854063 та фальсифікація пломб ДП та ОТК на лічильнику, внаслідок порушення правил користування електричною енергією лічильник направлено на експертизу. Засідання комісії з розгляду Акту відбудеться 12 травня 2011 року.

Відповідно до Акта-повідомлення про направлення на експертизу лічильника електроенергії № 0462986 від 19.04.2011 року лічильник типу НІК2301АПЗ № 0462986, дата повірки квітень 2010 року, направлений до відділу метрології ЗАТ "Ей-І-Ес Рівнеенерго" з метою експертизи пломб; акт складений у АДРЕСА_1 за заявою представника енергопостачальника Лотоцького О.В. від 19 квітня 2011 року № 017157, що висловив сумнів у правильній роботі лічильника № 0462986 типу НІК 2301 АПЗ, встановленого за адресою АДРЕСА_1, з причини пошкодження № 4854063 та фальсифікації ДП; у пункті 2 Акта-повідомлення зазначається про зняття лічильника споживача з показаннями 006376 кВтг. представником енергопостачальника, замість нього згідно із завданням на його заміну в присутності споживача встановлено інший з показаннями 001978 кВтг.; за пунктом 4 Акта-повідомлення споживач підприємець ОСОБА_1 запрошується о 10 годині 10.05.2011 року на проведення експертизи лічильника.

За результатами проведеної експертизи лічильника електроенергії № 0462986 типу НІК 2301 АПЗ, показання 006376 кВтг., складено акт № 381 від 07.06.2011 року, в якому зазначено, що лічильник непридатний для подальшого використання через підроблені пломби держповірки і ОТК, втручання в роботу лічильника, пошкодженння кріплення кожуха лічильника та невідповідність метрологічних характеристик; пломба енергопостачальної організації № 4854063 пошкоджена і використана повторно, метрологічні характеристики не в нормі. Акт підписано головою комісії Чуприна П.Г., членом комісії Меснікович Р.І.; підпис споживача відсутній.

За наслідками засідання комісії по розгляду актів про порушення Правил користування електроенергією від 16.06.2011 року складено протокол № 204, яким встановлено порушення споживачем пункту 6.40 Правил користування електричною енергією (лічильник не придатний для використання через підроблені пломби ДП і ОТК, втручання в роботу лічильника, пошкодження кріплення кожуха, повторно використана пломба); прийнято рішення про нарахування споживачу за період з 20.11.2010 року по 19.04.2011 року згідно з пунктом 2.4 Методики обчислення розміру відшкодування збитків, нанесених електропостачальнику внаслідок порушення споживачем Правил користування електричною енергією, донараховано електроенергію 28267 кВт.; протокол містить заперечення споживача, про те, що не згоден з рішенням комісії не згоден, у роботу лічильника не втручався; підпис в акті не належить споживачу.

На підставі зазначеного позивачу було виставлено рахунок від 16.06.2011 року, відповідно до якого до оплати нарахована грошова сума в розмірі 25 115 грн. 59 коп.

Задовольняючи позовні вимоги, господарські суди виходили з відсутності у матеріалах справи доказів додержання відповідачем вимог законодавства про порядок проведення експертизи та невідповідності складеного акта про порушення Правил користування електричною енергією вимогам чинного законодавства, а відтак відсутності належних та допустимих доказів вчинення позивачем порушення, за яке застосовано оперативно-господарські санкції, в розумінні статей 33 та 34 Господарського процесуального кодексу України.

Згідно з статтею 27 Закону України "Про електроенергетику", правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є: крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; пошкодження приладів обліку; розкомплектування та пошкодження об'єктів електроенергетики, розкрадання майна цих об'єктів; створення перешкод у здійсненні державного енергетичного нагляду та у виконанні робіт, пов'язаних з обслуговуванням об'єктів електроенергетики; порушення правил охорони електричних мереж; порушення правил користування енергією; насильницькі дії, які перешкоджають оперативному персоналу та посадовим особам об'єктів електроенергетики виконувати свої службові обов'язки; незабезпечення енергією споживачів, що не допускають порушень своїх обов'язків перед енергопостачальниками.

Відповідно до статті 235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Статтею 236 Господарського кодексу України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо. Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Зі змісту вказаних положень чинного законодавства вбачається, що рішення постачальника електричної енергії про донарахування споживачу вартості недоврахованої спожитої електроенергії пов'язано зі застосуванням оперативно-господарської санкції і даними правовими нормами передбачено спосіб захисту заінтересованої сторони у разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції шляхом її скасування.

Відповідно до статті 235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Таким чином, умовою застосування оперативно-господарської санкції відповідно до положень договору та приписів законодавства є порушення відповідного зобов'язання його стороною, що полягає у порушенні споживачем-юридичною особою Правил користування електричною енергією, а саме: самовільне внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку, інші умови, визначені Методикою обчислення обсягу електричної енергії, недоврахованої унаслідок порушення споживачем-юридичною особою Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року № 782/12656, за вказаним у цій Методиці тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням.

Згідно з положеннями пункту 1.2 Правил користування електричною енергією, контрольний огляд засобу обліку являє собою виконання комплексу робіт з метою візуального обстеження цілісності засобу обліку, цілісності встановлених згідно з актом про пломбування пломб та наявності відбитків їх тавр, зняття показів засобів обліку, а також з метою виявлення без використання спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій або оздоблювальних матеріалів самовільних підключень; з метою отримання даних щодо цілісності пломб, якими опломбовується засіб обліку, їх відповідності пломбам заінтересованих організацій, відповідності засобу обліку метрологічним характеристикам та умовам експлуатації здійснюється експертиза засобу обліку.

В силу пункту 3.30 Правил користування електричною енергією експертиза засобу обліку в частині дослідження його відповідності нормованим метрологічним характеристикам та умовам експлуатації здійснюється у присутності уповноважених представників власника засобу обліку або організації, яка відповідає за його збереження, постачальника електричної енергії, електропередавальної організації, представника територіального органу, уповноваженого центральним органом виконавчої влади у сфері метрології на проведення державних приймальних і контрольних випробувань і повірки засобів вимірювальної техніки та на проведення атестації методик виконання вимірювань, що використовуються у сфері та/або поза сферою поширення державного метрологічного нагляду. Експертиза засобу обліку в частині дослідження матеріалів, речовин, з яких виготовлені засіб обліку та/або пломби, здійснюється спеціалізованими організаціями, які мають право на виконання таких робіт. За результатами експертизи складається акт.

За пунктом 3.3 Правил користування електричною енергією роботи з контрольного огляду засобу обліку проводяться електропередавальною організацією в присутності уповноваженого представника споживача; оформляються актом про проведені роботи, в якому зазначається, зокрема, детальний опис результатів обстеження. Також дії енергопостачальної організації у разі виникнення у електропостачальника сумнівів у роботі засобів обліку електричної енергії визначено пунктами 3.37-3.38 Правил користування електричною енергією, якими передбачено в такому випадку проведення постачальником позапланової технічної перевірки розрахункових засобів обліку, за результатами чого складається акт про виявлені недоліки, а у разі потреби проводиться експертиза засобів обліку.

Відповідно до п.6.41 Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Згідно пункту 6.42 вказаних Правил визначено, що на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії.

Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді.

Розрахунок обсягу електричної енергії, що підлягає оплаті у разі виявлення пошкоджень чи зриву пломб, установлених в місцях, вказаних у акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри засобів обліку з метою зміни їх показів, здійснюється відповідно до Методики обчислення обсягу електричної енергії, недоврахованої унаслідок порушення споживачем-юридичною особою Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року № 782/12656.

Зазначена Методика застосовується постачальником електричної енергії при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об'єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку. За пунктом 2.1 Методики вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, передбаченого цією Методикою, та в разі виявлення порушень Правил користування електричною енергією, наведених у пункті 2.1 Методики. Таким порушенням є порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби, порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, або відсутність на приладах обліку пломб з відбитками тавр про повірку приладів обліку (за умови наявності акта про збереження пломб або іншого документа, що підтверджує факт пломбування та передачу на збереження, та за умови втручання споживача в роботу приладів обліку); пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр енергопостачальника, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування чи іншому документі, що підтверджує факт пломбування.

Судова колегія погоджується з висновками господарських судів попередніх інстанцій, що відповідачем не додержано вимог наведених вище положень законодавства при складанні документів, на підставі яких прийнято рішення про застосування оперативно-господарських санкцій, що впливає на їх доказову силу; зміст виявленого порушення не відповідає пункту 2.1 Методики.

Також слід відзначити безпідставність застосування відповідачем при прийнятті спірного рішення для визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією Методики обчислення розміру відшкодування збитків, завданих електропостачальнику внаслідок порушення споживачем Правил користування електричною енергією (протокол № 204, а.с.37), що суперечить умовам договору та положенням наведеного вище законодавства.

Доводи касаційної скарги не спростовують висновків господарських судів попередніх інстанцій щодо допущених порушень при проведенні контрольного огляду засобу обліку та його експертизі , розбіжностях у змісті документів, складених працівниками відповідача; також місцевим господарським судом прийнято заяву про зміну предмету позову з додержанням вимог статті 22 Господарського процесуального кодексу України до початку розгляду справи по суті, що вбачається з процесуальних документів, наявних у матеріалах справи.

Рішення є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги процесуального законодавства і всебічно перевіривши обставини, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин; обґрунтованим визнається рішення, в якому повно відображені обставини, які мають значення для даної справи, висновки суду про встановлені обставини і правові наслідки є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

Перевіривши у відповідності до частини 2 статті 111 5 Господарського процесуального кодексу України юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення у постанові апеляційного та рішенні місцевого господарського судів, колегія суддів дійшла висновків про те, що господарські суди попередніх інстанцій в порядку статей 43, 99, 101 Господарського процесуального кодексу України розглядаючи справу, зясували у судовому процесі всебічно, повно та обєктивно всі обставини справи в їх сукупності, дослідили докази, подані сторонами в обґрунтування своїх вимог та заперечень, належним чином проаналізували правовідносини, що виникли та існували між сторонами, застосували положення законодавства, що регулюють спірні правовідносини; підстав для скасування судових рішень з наведених у касаційній скарзі мотивів, не вбачається.

Керуючись статтями 43, 1117, пунктом 1 статті 1119, статтями 11110, 11111, 11112 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "АЕС Рівнеобленерго" залишити без задоволення.

Постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 21.10.2011 року у справі № 5019/1362/11 Господарського суду Рівненської області та рішення Господарського суду Рівненської області від 05.08.2011р. залишити без змін.

Головуючий Т. Дроботова

Судді Н. Волковицька

Л. Рогач