Рішення № 20950070, 10.01.2012, Господарський суд Київської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

01032, м. Київ, вул. Комінтерну, 16                                                   тел. 235-24-26

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"10" січня 2012 р. Справа № К15/123-11

За позовом ОСОБА_1, с. Требухів

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний

комбінат «Меркурій», м. Бровари

третя особа Державний реєстратор виконавчого комітету Броварської міської ради,

м. Бровари

про визнання рішення загальних зборів частково недійсним

Суддя О.О. Рябцева

Представники:

від позивача: ОСОБА_1;

від відповідача: ОСОБА_2 (довіреність № 10/952 від 28.09.2011 р.).

від третьої особи: не з`явився;

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

ОСОБА_1 (далі - позивач) звернувся до господарського суду Київської області з позовною заявою до товариства з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій»(далі - відповідач) про визнання рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій»від 08.10.2004 р. в частині виключення позивача зі складу учасників товариства недійсним.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що зазначеним рішенням позивача виключено зі складу учасників товариства, оскільки він не брав участі в управлінні товариством і не сприяв у вирішенні його статутних та інших завдань. Про зазначене рішення позивач дізнався з письмової відповіді відповідача після того як звернувся до нього з запитом. На думку позивача, рішення від 08.10.2004 р. в частині виключення його зі складу учасників товариства прийнято безпідставно та взагалі без належного повідомлення його про проведення зазначених загальних зборів. Крім того, позивачу не було виплачено вартість частини майна товариства, пропорційно частці у статутному капіталі товариства. При цьому, відповідно ч. 1 ст. 10 Закону України «Про господарські товариства»та ст. 116 ЦК України участь в управлінні товариством є правом, а не обов’язком учасника, отже неучасть в управлінні товариством не може вважатися неналежним виконанням обов’язків учасника товариства і як наслідком тягнути за собою виключення зі складу учасників товариства на цій підставі.

Ухвалою господарського суду Київської області від 07.11.2011 р. порушено провадження у справі № К15/123-11 та призначено її розгляд на 25.11.2011 р.; залучено до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача державного реєстратора виконавчого комітету Броварської міської ради. Зазначеною ухвалою у відповідача було витребувано оригінал для огляду та копію для залучення до матеріалів справи протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій»від 08.10.2004р.

          В судове засідання 25.11.2011 р. представники відповідача та третьої особи не з`явилися; відповідач витребуваних документів суду не надіслав, у зв`язку з чим ухвалою суду розгляд справи було відкладено на 13.12.2011 р., повторно витребувано у відповідача оригінал для огляду та копію для залучення до матеріалів справи протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій»від 08.10.2004р. та зобов’язано третю особу надати суду оригінал для огляду та копію для залучення до матеріалів справи реєстраційної справи ТОВ «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій».

          13.12.2011 р. через загальний відділ господарського суду до початку судового засідання від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому відповідач просить суд відмовити позивачу у позові, посилаючись на те, що позивача було виключено зі складу учасників товариства рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій»від 19.03.2008 р., оформленим протоколом № 23 від 19 березня 2008 р., на підставі п. 4.7., п. 8.7. Статуту товариства, оскільки позивач жодного разу не був присутнім на загальних зборах товариства, не цікавився проблемами та діяльністю товариства. Відповідач посилається на те, що він не порушував прав позивача, оскільки, по-перше: рішення загальних зборів учасників від 19.03.2008 р. є легітимним; по-друге: після виключення позивача зі складу учасників йому було перераховано частку у статутному капіталі товариства на рахунок, відкритий на ім`я позивача у банку, і цей факт не спростовується позивачем у позовній заяві. До відзиву відповідачем доданий протокол загальних зборів № 23 від 19 березня 2008р.

          В судовому засіданні 13.12.2011 р. третя особа надала суду протокол № 16 загальних зборів учасників ТОВ «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій»від 08.10.2004 р., з якого не вбачається, що позивача рішенням загальних зборів від 08.10.2004 р. було виключено зі складу учасників товариства. Представник відповідача в засіданні надав суду для огляду оригінал протоколу № 23 від 19 березня 2008 р., з якого вбачається, що позивача було виключено зі складу учасників товариства рішенням загальних зборів учасників від 19 березня 2008 р.

          Отже, позивач лише в судовому засіданні 13.12.2011 р. дізнався про те, що його було виключено зі складу учасників ТОВ “Броварський домобудівний комбінат «Меркурій» рішенням загальних зборів учасників від 19.03.2008 р., а не рішенням від 08.10.2004 р. У зв’язку з викладеним судом було повторно роз’яснено позивачу його права та оголошено перерву до 23.12.2011 р.

          В судовому засіданні 23.12.2011 р. позивач заявив усне клопотання про відкладення розгляду справи для надання йому можливості звернутися до фахівця з метою отримання допомоги у здійсненні належних йому прав. Зазначене клопотання було задоволено судом, оскільки відповідно до ч. 2 ст. 74 ГПК України суддя сприяє у здійсненні належних учасникам судового процесу прав.

          Ухвалою господарського суду від 23.12.2011 р. розгляд справи було відкладено на 10.01.2012 р.

28.12.2011 р. через загальний відділ господарського суду від позивача надійшла заява про зміну підстави позову, в якій позивач просить суд визнати рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій»від 19.03.2008 р. в частині виключення позивача зі складу учасників товариства недійсним.

          Подана позивачем заява за своїм змістом є заявою про зміну предмету позову, а не підстави позову.

          Відповідно до ч. 4 ст. 22 ГПК України до початку розгляду господарським судом справи по суті позивач має право змінити предмет або підставу позову шляхом подання письмової заяви.

В судовому засіданні 10.01.2012 р. почався розгляд господарським судом справи по суті.

Таким чином, судом розглядаються позовні вимоги про визнання рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій»від 19.03.2008 р. в частині виключення позивача зі складу учасників товариства недійсним.

Присутній у судовому засіданні 10.01.2012 р. позивач підтримав позовні вимоги, викладені в заяві, яка надійшла до суду 28.12.2011 р.

Представник відповідача у судовому засіданні 10.01.2012 р. проти позову заперечував з підстав, викладених у відзиві.

Третя особа в судове засідання 10.01.2012 р. не з`явилася, про причини неявки суд не повідомила.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення позивача, представника відповідача, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Згідно з п. 1.1. Статуту відповідача, в редакції, чинній станом на 19 березня 2008 року, товариство з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій»створене за рішенням зборів трудового колективу (протокол № 1 від 05.05.1994р.) в процесі приватизації цілісного майнового комплексу державного підприємства «Броварський домобудівний комбінат». Учасниками підприємства є члени організації орендарів БДБК, колишні працівники БДБК та інші громадяни, які на законних підставах набули права участі у підприємстві як власники частки у статутному фонді підприємства

Позивач, ОСОБА_1, на підставі Свідоцтва про власність, реєстраційний № 4549 від 28 червня 1994 року, був співвласником товариства з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій», частка якого у статному капіталі товариства складала 0,0909 процентів.

Додатком до Статуту відповідача, в редакції, чинній станом на 19 березня 2008 р., є перелік (список) засновників, серед яких під № 299 вказаний позивач.

Листом від 17.06.2011 р. за № 10/544 ТОВ «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій»повідомило позивача про те, що його виключено зі складу учасників ТОВ “БДБК «Меркурій»рішенням загальних зборів учасників від 08.10.2004 р. Зазначеним листом позивача також повідомлено про те, що після виключення його із числа учасників товариства, за його частку у статутному капіталі товариства 24.03.2009р. позивачу було перераховано 8082,18 грн. на розрахунковий рахунок, відкритий на його ім’я у АБ «Банк регіонального розвитку».

Листом № 11/903 від 06.07.2011 р. АБ «Банк регіонального розвитку»на лист позивача від 30.06.2011 р. повідомив останнього про те, що Броварським будівельним комбінатом «Меркурій»24.03.2009р. на транзитний рахунок в АБ «БРР»були перераховані позивачу кошти за вихід із складу учасників комбінату в розмірі 8082,18 грн., які він повинен був отримати готівкою в касі Банку. Постановою правління НБУ від 23.03.2009р. № 157 з 24.03.2009р. до Акціонерного банку «Банк регіонального розвитку»було введено тимчасову адміністрацію та мораторій на задоволення вимог кредиторів, в зв’язку з чим переказ коштів не був завершений і банком не було виплачено позивачу кошти через касу. Відповідно до Постанови правління НБУ № 713 від 02.12.2009р. у Акціонерного банку «Банк регіонального розвитку»відкликано банківську ліцензію та запроваджено процедуру ліквідації банку з 07.12.2009р. Також АБ «Банк регіонального розвитку»зазначив, що з питань повернення позивачу коштів за вихід із складу учасників необхідно звернутися до Броварського будівельного комбінату «Меркурій».

Як вбачається з матеріалів справи, позивача було виключено з числа учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Броварський домобудівний комбінат «Меркурій»рішенням загальних зборів учасників, оформленим протоколом № 23 від 19 березня 2008 р., а не рішенням від 08.10.2004 р., як помилково повідомив позивача відповідач листом від 17.06.2011 р. за № 10/544.

Як вбачається з рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій», оформленого протоколом № 23 від 19 березня 2008 р., на загальних зборах учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій»було виключено з числа учасників товариства фізичних осіб, зокрема, і ОСОБА_1 на підставі п.п. 4.7., 8.7. Статуту. Як вбачається зі змісту протоколу № 23, зазначене рішення обґрунтоване тим, що учасники товариства останні чотири роки не беруть участі в загальних зборах, чим заважають його нормальній діяльності. До протоколу додано список учасників ТОВ «БДБК «Меркурій», які не беруть участі в загальних зборах товариства в кількості 293 осіб, яких було виключено, де під номером 287 вказаний ОСОБА_1

Відповідно до ст. 58 Закону України «Про господарські товариства»вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Відповідно до ч. 5 ст. 98 ЦК України рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Оспорюване рішення від 19.03.2008р. прийняте відповідачем з посиланням на пп. 4.7., 8.7. Статуту товариства.

Відповідно до п. 4.7. статуту ТОВ «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій» в редакції, чинній станом на 19 березня 2008 року, учасник товариства, який систематично не виконує, або неналежним чином виконує обов’язки, або завдає підприємству збитків чи перешкоджає своїми діями або бездіяльністю досягненню цілей та здійсненню статутної діяльності підприємства, що підтверджено відповідними документами, може бути виключений з числа учасників на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників. При цьому цей учасник чи його представник участі в голосуванні не бере.

Згідно з п. 8.7. статуту відповідача до виключної компетенції зборів належить, зокрема, виключення учасника із підприємства.

Згідно зі ст. 59 Закону України «Про господарські товариства»до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю, зокрема, належить виключення учасника з товариства. З питань, зазначених у пунктах "а", "б" статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Згідно з ч. 1 ст. 64 Закону України «Про господарські товариства»учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі одностайно прийнятого рішення зборів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Стаття 116 ЦК України та стаття 10 Закону України «Про господарські товариства»містять норми про те, що прийняття участі в управлінні товариством є правом, а не обов’язком учасника.

В частині 2 п. 24 Постанови Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.10.2008 року «Про практику розгляду судами корпоративних спрів», Верховний Суд України вказує, що участь у загальних зборах та голосування на них є правом, а не обов'язком акціонера. Відповідно до статті 19 Конституції України правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. У зв'язку з цим суди не вправі зобов'язати акціонера (учасника) товариства взяти участь чи зареєструватися для участі у загальних зборах.

Відповідно до п. 29 Постанови Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.10.2008 року «Про практику розгляду судами корпоративних спорів»при вирішені спорів, пов’язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди повинні дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини тощо.

Вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою.

Господарським судом Київської області не встановлено та матеріали справи не містять (відповідачем не надано) жодних доказів того, що ОСОБА_1:

- систематично не виконував обов'язків учасника товариства, внаслідок чого для товариства настали або могли настати негативні наслідки;

- своїми діями, що суттєво ускладнювали діяльність товариства чи робили її практично неможливою, перешкоджав досягненню цілей товариства.

Таким чином, рішення зборів учасників товариства від 19.03.2008р. в частині виключення ОСОБА_1 зі складу учасників товариства прийнято з порушенням частини першої ст. 64 Закону України «Про господарські товариства».

Згідно з п. 8.6. статуту ТОВ «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій» в редакції, чинній станом на 19 березня 2008 року, про проведення зборів учасники повідомляються шляхом публікації відповідного оголошення у місцевих друкованих засобах масової інформації або персональними письмовими повідомленнями. Інформація про проведення зборів має містити час та місце проведення зборів та порядок денний.

Відповідач не надав суду доказів щодо персонального письмового повідомлення позивача про час проведення загальних зборів учасників товариства з порядком денним –виключення зі складу учасників товариства.

Матеріали справи містять ксерокопію оголошення в газеті «Київська правда»від 19 лютого 2008 року (оригінал оглянуто в судовому засіданні) про проведення 19 березня 2008 року загальних зборів засновників товариства з порядком денним:

-про зміну складу учасників товариства та розміру часток учасників в статутному капіталі;

-внесення змін до статуту товариства;

-різне.

Як вбачається з опублікованого оголошення, питання щодо виключення ОСОБА_1 та інших 292 учасників в порядку денному відсутнє.

Як вбачається з порядку денного, оскаржуване рішення було прийняте з питання «про зміну складу учасників товариства та розміру часток учасників в статутному капіталі». Проте, формулювання питання порядку денного «про зміну складу учасників товариства та розміру часток учасників в статутному капіталі»не є тотожнім формулюванню питання «про виключення зі складу засновників», оскільки є більш ширшим поняттям, та може включати в себе як виключення зі складу учасників так і вступ нових учасників, вихід з учасників за власною заявою та інше. Статтею 145 ЦК України встановлено, що саме питання виключення учасника з товариства віднесено до виключної компетенції загальних зборів, а статтею 64 Закону України «Про господарські товариства»передбачений особливий порядок голосування при розгляді зазначеного питання. Отже, оскільки чинним законодавством чітко визначено таку процедуру як виключення учасника з товариства, то саме таке питання повинно було міститися в порядку денному загальних зборів учасників ТОВ «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій».

Таким чином, під час скликання загальних зборів відповідача від 19 березня 2008 року не було дотримано вимог законодавства та статуту товариства щодо повідомлення позивача про питання, яке буде розглядатися на зборах, а на загальних зборах було прийнято рішення з питання, яке належним чином не відображене в порядку денному. Виходячи з наведеного, суд дійшов висновку, що рішення загальних зборів учасників ТОВ «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій»від 19.03.2008р. в частині виключення з Товариства ОСОБА_1, порушує права та законні інтереси позивача як учасника товариства.

Аналогічної позиції дотримується Вищий господарський суд України у постанові від 30.09.2010 р., якою було залишено без змін постанову Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 02.06.2010 р. у справі № К 19/022-10 за позовом ОСОБА_3 до товариства з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій» про визнання рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій»від 19.03.2008 р. в частині виключення ОСОБА_3 зі складу учасників товариства недійсним. Постановою Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 02.06.2010 р. у справі № К 19/022-10 було задоволено позов ОСОБА_3, якого було виключено зі складу учасників товариства на загальних зборах від 19.03.2008 р. з тих же підстав що і ОСОБА_1, та визнано рішення зборів від 19.03.2008 р. в частині виключення ОСОБА_3 недійсним.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; акціонер (учасник) товариства був позбавлений можливості взяти участь у загальних зборах; рішення загальних зборів порушує права чи законні інтереси акціонера (учасника) товариства.

За таких обставин, позовні вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, що оформлене протоколом № 23 від 19.03.2008р., в частині виключення позивача з числа учасників ТОВ «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій»є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Судові витрати відповідно до статті 49 ГПК України покладаються судом на відповідача.          

Керуючись статтею 124 Конституції України, статтями 33, 34, 44, 49, статтями 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

В И Р І Ш И В:

Позов задовольнити повністю.                              

Визнати рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій»від 19.03.2008 року, оформлене протоколом № 23,в частині виключення з числа учасниківтовариства ОСОБА_1 недійсним.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю «Броварський домобудівний комбінат «Меркурій»(07403, м. Бровари, вул. Кутузова, буд. 131, ідентифікаційний код 03391260) на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_1) 85 грн. державного мита та 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Суддя Рябцева О.О.

Рішення підписано 19.01.2012р.