Рішення № 20944093, 18.01.2012, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

18.01.12р.Справа № 30/5005/17132/2011 За позовом: Українсько-Латвійського товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "БАДМ ЛТД", м. Дніпропетровськ

До відповідача: публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Дніпропетровських міських електричних мереж, м. Дніпропетровськ

Про: скасування рішення, оформленого у вигляді протоколу №11-11 від 16.11.2011 року та визнання недійсним рахунку №2-85В/11/Б№006697

Суддя: Євстигнеєва Н.М.

Секретар судового засідання: Ворошило О.М.

Представники:

Від позивача: ОСОБА_1, доручення №Д-9.11/2011 від 30.11.52011 року, адвокат; ОСОБА_2, довіреність від 30.11.2011 року №Д-6.11/2011, представник; ОСОБА_3, довіреність від 10.01.2012 року №Д-10.01/2012, представник

Від відповідача: ОСОБА_4, довіреність від 12.04.2011 року №136, юрисконсульт 2 категорії

СУТЬ СПОРУ:

Українсько-Латвійське товариство з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "БАДМ ЛТД" звернулося до господарського суду із позовом, яким просить:

- скасувати рішення протоколу №11-11 від 16.11.2011 року, як таке, що не відповідає фактичним обставинам;

- визнати рахунок №2-85В\11\Б№006697 недійсним, на підставі скасованого рішення протоколу №11-11 від 16.11.2011 року;

- стягнути з відповідача судовий збір.

З метою забезпечення позовних вимог на підставі ст.ст. 66, 67 Господарського процесуального кодексу України позивач просить на час судового розгляду заборонити відповідачеві вчиняти певні дії, а саме дії щодо припинення постачання електроенергії позивачу, про що винести відповідну ухвалу.

Позовні вимоги мотивовані тим, що відповідно до умов договору про постачання електричної енергії №7367.2-85-В від 26.06.2008 року відповідач здійснює постачання електричної енергії позивачу.

19.03.2011 року представником відповідача був складений акт Б №006697 про порушення Правил користування електричною енергією та/або умов договору, яким зафіксовано пошкодження пломб та зазначено, що пломби пофарбовані тому представник не в змозі побачити які номера на пломбах. Вказані пломби були демонтовані та направлені на експертизу з метою виявлення втручання у роботу електролічильника. Згідно акту проведення експертизи лічильника електроенергії №000472 від 24.03.2011 року упаковка та пломба лічильника не порушена та не пошкоджена, всередині лічильника пошкоджень не знайдено.

На звернення позивача вказаний лічильник направлено для надання висновку експертного трасологічного дослідження Дніпропетровським науково-дослідним інститутом судових експертиз, який повідомив про неможливість надання експертного дослідження у зв'язку з тим, що пломби вкриті фарбою.

16.11.2011 року на засіданні комісії відповідача був складений протокол №11-11 від 16.11.2011 року, згідно якого прийнято рішення про нарахування позивачу вартість недорахованої електроенергії в розмірі 6 855,55 грн., яку необхідно сплатити до 16.12.2011 року. На підставі протоколу №11-11 від 16.11.2011 року позивачу був виставлений рахунок №2-85В\11\Б№006697 на суму 6 855,55 грн. та попереджено про відключення постачання електроенергії у разі несплати рахунку.

Позивач зазначає, що прийняте відповідачем рішення про нарахування недоврахованої електричної енергії не відповідає фактичним обставинам, оскільки покриття пломб шаром фарби не свідчить про незаконне споживання електроенергії.

З метою приведення назви позивача у відповідність до його правовстановлюючих документів, суд вважає за необхідне зазначити назву позивача - Українсько-Латвійське товариство з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "БАДМ ЛТД".

Відповідач проти позову заперечує, посилаючись на те, що позивачем обраний неналежний спосіб захисту, а саме заявляючи вимоги про скасування протоколу та визнання рахунку недійсним позивач фактично просить суд дослідити та встановити певні обставини. Однак при цьому слід звернути увагу на те, що вимога про встановлення вищезазначених обставин не призводить до поновлення порушених прав позивача. Рішення постачальника електричної енергії від 16.11.2011 року про нарахування споживачу вартості недоврахованої електроенергії є оперативно-господарськими санкціями, які позивач не просить скасувати.

Відповідно до п.п.2 п.2.1 Методики пошкодження або відсутність пломб з відбиткам тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, індикаторів, установлених у місцях, зазначених в акті опломбування, складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ, або іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб та індикаторів. Згідно з актом опломбування засобів обліку від 14.07.2009 року пломба, яка встановлена на камері трансформатора та має №19739839, саме ця пломба і була порушена (пофарбована, неможливо визначити номер цієї пломби), тобто і тавра енергопостачальника також не видно, отже дане формулювання підпадає під визначення порушення, передбаченого п.2 п.2.1 Методики.

У судовому засіданні 11.01.2012 року оголошувалася перерва до 18.01.2012 року.

У судовому засіданні 18.01.2012 року оголошені вступна та резолютивна частини.

При розгляді справи судом досліджені письмові докази, що містяться в матеріалах справи.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, господарський суд, -

В С Т А Н О В И В:

26 червня 2008 року між відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (Постачальник) та Українсько-Латвійським товариством з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "БАДМ ЛТД" (Споживач) був укладений договір про постачання електричної енергії №7367/2-85-В, відповідно до умов якого Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю 210 кВт, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Під час виконання умов цього договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, Сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (надалі ПКЕЕ) п.2.1 договору.

Відповідно до п.9.8 договору цей договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 26.06.2009 року. Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (п.9.8.1 договору).

Згідно п.3.31 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики від 31.07.1996 року №28, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 02.08.1996 року за №417/1442 (зі змінами та доповненнями) (надалі Правила) розрахунковий засіб обліку електричної енергії має бути опломбований на кріпленні кожуха лічильника пломбою з тавром Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики, а на затискній кришці - пломбою електропередавальної організації.

Пломби з тавром електропередавальної організації мають бути встановлені також на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, приводи і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, лінії зв'язку автоматизованих систем обліку та всі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку.

Підготовка місць для опломбування здійснюється власником електроустановки згідно з переліком, наданим електропередавальною організацією. Перелік місць пломбування може бути розширений за обґрунтованою пропозицією однієї із сторін.

У зазначених місцях можуть бути встановлені пломби інших заінтересованих сторін.

При пломбуванні оформляється акт про пломбування (п.3.32 Правил).

19 березня 2011 року представниками відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" ДМЕМ 5 РЕС за участю головного енергетика товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "БАДМ ЛТД" був складений акт Б №006697 про порушення споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору.

Перевіркою встановлено, що споживач при користуванні електричною енергією за адресою: вул. Гаванська 15-Б порушив п.3.3, п.3.31, п.6.40 Правил користування електричною енергією - пошкоджені пломби електропередавальної організації, а саме змінений колір та прозорість (пломби пофарбовані, номер не читається), проведена фотозйомка, пломби упаковані в сейф пакет №С30047747.

24 березня 2011 року в присутності представника товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "БАДМ ЛТД" складений акт №000472 проведення експертизи лічильника електроенергії, за результатами проведеної експертизи лічильника №512472 типу ЕМS 132.10.1, дата повірки 2007 ІІІ квартал BELG, визнано непридатним позачергова повірка для подальшої експлуатації, всередині електричного лічильника порушень не виявлено.

01.04.2011 року Українсько-Латвійське товариство з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "БАДМ ЛТД" звернулося до відповідача з проханням направити на криміналістичну експертизу пломби в кількості 2-х штук, які зняті з дверей трансформаторної камери КТП 250 (запаковані в сейф пакет № с 30047747), на предмет виявлення цілісності пломб.

Як вбачається з повідомлення №1315-11 від 01.06.2011 року експерт Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз повідомив про неможливість надання висновку експертного трасологічного дослідження у зв'язку з тим, що представлені на дослідження пломби непридатні для проведення трасологічного дослідження та відповідно до "Інструкції про призначення і проведення судових експертиз та експертних досліджень", яка затверджена наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 року (в редакції наказу МЮ України від 30.12.2004 року №144/5, зі змінами та доповненнями).

28.11.2011 року публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Дніпропетровський міських електричних мереж повідомило позивача про розгляд акту про порушення Б №006697 від 19.03.2011 року на засіданні комісії РЕМ-5, яка відбудеться 16.11.2011 року о 10-30 год. за адресою: вул. Тополина, 23 в кабінеті №15 (а.с. 32).

16.11.2011 року відбулося засідання комісії по розгляду акта про порушення Правил користування електричною енергією споживачем юридичною особою, на якій розглянутий акт №006697 від 19.03.2011 року з метою визначення об'єму недоврахованої електроенергії внаслідок порушення споживачем (товариством з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "БАДМ ЛТД") ПКЕЕ, яка підлягає оплаті споживачем, за результатами якої складений протокол №11-11 (а.с. 33).

На засіданні комісії прийнято рішення провести нарахування за період з дати КСП з 22.01.2011 року по 19.03.2011 року відповідно до пункту 2.5 по формулі 2.5 Методики визначення об'єму і вартості електричної енергії, недоврахованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ.

За недораховану електроенергію підлягає оплаті 6 855,55 грн. в строк до 16.12.2011 року.

На оплату активної електроенергії по акту №006697 від 19.03.2011 року на суму 6 855,55 грн. відповідачем виставлений рахунок №2-85В/11/Б№006697 (а.с. 34).

Позивач вважає рішення-протокол комісії з розгляду акту про правопорушення №11-11 від 16.11.2011 року таким, що не відповідає фактичним обставинам та просить його скасувати та просить визнати недійсним рахунок №2-85В\11\Б№006697 від 16.11.2011 року, проти чого заперечує відповідач, що і є причиною виникнення спору.

Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії) регулюються Законом України "Про електроенергетику" та Правилами користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ №910 від 17.10.2005 року (надалі - Правила).

Відповідно до ч. 1 п. 6.42 Правил користування електричною енергією на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків (ч. 4 п. 6.42 Правил користування електричною енергією).

Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (п. 6.43 Правил користування електричною енергією).

Відповідно до п. 6.40 Правил користування електричною енергією у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656 (далі - Методика).

Відповідно до п. 1.2. Методики, вона застосовується постачальником електричної енергії за регульованим тарифом (електропередавальною організацією) при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об'єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку.

Згідно з п.п. 3 п. 3.1 Методики, вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі, зокрема, виявлення такого порушення ПКЕЕ - пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, використання фазозсувного трансформатора тощо (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу (власнику або наймачу об'єкта) приладів обліку, установлених пломб та індикаторів).

Також, за п. 3.1. Методики, факт втручання споживача в роботу приладів обліку, факт пошкодження пломб та/або приладів обліку має бути підтверджений експертизою.

Як вбачається з матеріалів справи, проведеною експертизою лічильника електроенергії за участі представника Держспоживстандарту встановлено непридатність лічильника для подальшої експлуатації та встановлено, що всередині електролічильника порушень не виявлено.

Експерт Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз повідомив про неможливість надання висновку експертного трасологічного дослідження у зв'язку з тим, що представлені на дослідження пломби непридатні для проведення трасологічного дослідження та відповідно до "Інструкції про призначення і проведення судових експертиз та експертних досліджень", яка затверджена наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 року (в редакції наказу МЮ України від 30.12.2004 року №144/5, зі змінами та доповненнями), про що складено повідомлення №1315-11 від 01.06.2011 року.

Таким чином, суд дійшов висновку про відсутність у відповідача підстав для застосування Методики у даному випадку.

Суд відхиляє посилання відповідача на те, що позивачем обраний неналежний спосіб захисту в частині скасувати рішення-протоколу №11-11 від 16.11.2011 року з огляду на наступне.

Рішення постачальника електричної енергії про донарахування споживачу вартості спожитої електроенергії є оперативно-господарською санкцією, у разі незгоди із застосуванням якої заінтересована сторона може звернутися до суду із заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Відповідно до статті 235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Частиною 1 статті 236 Господарського кодексу України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно з частиною 2 вищезазначеної статті перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Зі змісту вказаних положень чинного законодавства, умов укладеного між позивачем та відповідачем договору вбачається, що рішення комісії постачальника електричної енергії про нарахування споживачу 6 855,55 грн. вартості недоврахованої спожитої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.

Підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною (ч. 1 ст. 237 Господарського кодексу України).

За частиною 2 статті 237 Господарського кодексу України у разі незгоди із застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду із заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Враховуючи встановлені обставини справи, рішенням комісії постачальника електроенергії до позивача неправомірно застосована оперативно-господарська санкція у виді нарахування вартості недоврахованої електричної енергії, а саме за відсутності встановленого належним чином факту порушення господарського зобовязання.

За наведеного, є правомірними та підлягають задоволенню заявлені позивачем позовні вимоги про скасування рішення протоколу №11-11 від 16.11.2011 року в частині застосування до Українсько-Латвійського товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "БАДМ ЛТД" оперативно-господарської санкції - нарахування вартості недорахованої електроенергії у розмірі 6 855,55 грн.

Позовні вимоги в частині визнання недійсним рахунку №2-85В/11/Б№006697 від 16.11.2011 року, виданого на підставі рішення протоколу №11-11 від 16.11.2011 року, задоволенню не підлягають, у зв'язку з тим, що предмет позову в цій частині не відповідає встановленим законом або договором способом захисту прав.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судовий збір в розмірі 470,50 грн. накладається на відповідача.

На підставі п. 1 ч. 1 ст. 7 Закону України "Про судовий збір" надмірно сплачений судовий збір в розмірі 470,50 грн. підлягає поверненню з державного бюджету.

Враховуючи вищевикладене, керуючись ст.ст.1, 33, 34, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

В И Р І Ш И В:

Позов задовольнити частково.

Скасувати рішення комісії відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" по розгляду акта про порушення споживачем Правил користування електричною енергією від 16.11.2011р., оформлене протоколом №11-11 від 16.11.2011 року в частині застосування до Українсько-Латвійського товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "БАДМ ЛТД" оперативно-господарської санкції - нарахування вартості недорахованої електроенергії у розмірі 6 855,55 грн.

В решті позовних вимог відмовити.

Стягнути з публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (49107, м. Дніпропетровськ, вул. Запорізьке шосе, 22, код ЄДРПОУ 23359034) в особі Дніпропетровських міських електричних мереж (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Ленінградська, 40, код ЄДРПОУ 00130777) на користь Українсько-Латвійського товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "БАДМ ЛТД" (49127, м. Дніпропетровськ, вул. Базова, 4 Б, код ЄДРПОУ 19370604) судовий збір в розмірі 470,50 грн., про що видати наказ.

Повернути Українсько-Латвійському товариству з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "БАДМ ЛТД" (49127, м. Дніпропетровськ, вул. Базова, 4 Б, код ЄДРПОУ 19370604) з державного бюджету України надмірно сплачений судовий збір в розмірі 470,50 грн., перерахований згідно платіжного доручення №3180 від 13.12.2011 року, яке знаходиться в матеріалах справи, про що видати довідку.

Наказ та довідку видати після набрання рішенням законної сили.

Суддя Н.М.Євстигнеєва

Повне рішення складено 19.01.2012 року