Постанова № 2084334, 18.09.2008, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

___________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" вересня 2008 р.

Справа № 5/126/08

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого Н.Б.Таценко

суддів М.В.Сидоренко, М.А. Мишкіної

секретар судового засідання Скуділо О.В.

за участю представників учасників процесу:

від кредитора: Сядро О.В. –довіреність б/н від 10.04.2008р., видана Генеральним директором Горн І.Г. з позначкою Д

від боржника: не з’явився

від ВАТ „УПБ”: не з’явився

від Миколаївського обласного відділу з питань банкрутства: не з’явився

розглянула у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Закритого акціонерного товариства „Миколаївська суднобудівна верф „Меридіан” та Миколаївського обласного відділу з питань банкрутства

на постанову господарського суду Миколаївської області

від 08.04.2008р.

по справі № 5/126/08

кредитор: Державна акціонерна холдингова компанія „Чорноморський суднобудівний завод”, 54011, м. Миколаїв, вул. Індустріальна, 1

боржник: Закрите акціонерне товариство „Миколаївська суднобудівна верф „Меридіан”, 54011, м. Миколаїв, вул. Індустріальна, 1

установа банку: ВАТ „УПБ”, м. Київ, вул. М. Раскової, 15

про банкрутство ЗАТ „Миколаївська суднобудівна верф „Меридіан”

Постановою господарського суду Миколаївської області від 08.04.2008р. по справі № 5/126/08 (суддя Міщенко В.І.) Закрите акціонерне товариство “Миколаївська суднобудівна верф “Меридіан” (далі ЗАТ „МСВ “Меридіан”) за заявою кредитора Державної акціонерної холдингової компанії „Чорноморський суднобудівний завод” (далі ДАХК „ЧСЗ”) про визнання банкрутом відсутнього боржника за ознаками ст. 52 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” (далі –Закон) визнано банкрутом по ч. 1 ст. 52 названого закону з визнанням грошових вимог кредитора ДАХК „ЧСЗ” в сумі 4 664 763,6 грн., відкрито ліквідаційну процедуру з призначенням ліквідатором ініціюючого кредитора ДАХК „ЧСЗ” для забезпечення проведення ліквідаційної процедури та здійснення ліквідації банкрута відповідно до вимог названого Закону, припинено повноваження органів управління ЗАТ „МСВ “Меридіан”, посилаючись на наявність у боржника безспірного зобов’язання перед кредитором у сумі 4 664 763,6 грн., яке виникло за простим векселем № 743269220024 згідно ст. 4 Закону України “Про обіг векселів в Україні”, ст. 14 Закону України “Про цінні папери та фондовий ринок”, ст. 75 Уніфікованого закону про переказні векселі та прості векселі (з урахуванням застережень, передбачених у додатку II до нього), запровадженого Женевською конвенцією 1930р. (набрали чинності для України 06.01.2000р.), ненадання боржником суду заперечень проти зазначеної безспірної суми боргу перед ініціюючим кредитором, непорушення ним клопотання про витребування доказів на підтвердження відсутності заборгованості, згідно довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 01.02.2008 р. (бланки Серія АБ №474411-474414) ЗАТ „МСВ “Меридіан” (54011, м. Миколаїв, вул. Індустріальна,1, ідентифікаційний код: 33250921) відсутнє за своїм місцезнаходженням 54011, м. Миколаїв, вул. Індустріальна,1, ідентифікаційний код: 33250921, про що 30.01.2008р. внесено запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців за № 1 522 143 0011 000828, відповідно до приписів ст. 1, ч. 1 ст. 52 згаданого Закону, ч. 1 ст. 16, ст. ст. 17, 18 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців” внесення таких відомостей до реєстру є підставою для визнання боржника відсутнім, ненадання боржником суду будь-яких заперечень або доказів, що спростовують наведені вище докази, а саме відсутність боржника за своїм місцезнаходженням, з клопотанням про їх витребування останній не звертався.

Не погоджуючись з названою постановою господарського суду ЗАТ „МСВ “Меридіан”, котре являється боржником по справі, звернулося до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою б/н від 18.04.2008р., в якій просить постанову господарського суду скасувати, провадження по справі припинити, посилаючись на порушення місцевим судом засад змагальності, передбачених ст. 43 ГПК України, всупереч якій господарським судом Миколаївської області залишено без уваги обґрунтоване клопотання боржника від 08.04.2008р. про відкладення розгляду справи для спростування доводів кредитора, висновки місцевого суду стосовно відсутності заперечень проти суми боргу та клопотань боржника про витребування доказів на підтвердження заборгованості спростовуються вищезгаданим клопотанням, по ст. 1 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців” за договором оренди від 03.09.2007р. № 298/24 виконавчий орган боржника знаходиться за адресою: 79026, м. Львів, вул. Стрийська, 45, вказані відомості відповідно з ч. 3 ст. 18 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців” можливі для використання в спорі з третьою особою, т. я. факт, що кредитор міг знати про знаходження виконавчого органу боржника за другою адресою, підтверджується актом від 20.08.2007р., складеним генеральним директором боржника Жиренко О.Г. в присутності свідків, та копією листа Компанії „Бюі Маріне Лімітед” замовлення № 901 з візою керівника виконавчого органу кредитора Сагайдакова О.М., згідно з даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців станом на 18.04.2008р. витяг серія АА № 633317-633320 запис щодо відсутності юридичної особи –боржника за адресою: м. Миколаїв, вул. Індустріальна, 1/1, відсутній, враховуючи приписи ч. 3 ст. 1 названого Закону у кредитора відсутні підстави для звернення до суду з заявою про визнання боржника банкрутом, т. я. строк виконання зобов’язань по векселю № 743269220024 ще не настав.

Ухвалою апеляційної інстанції від 13.05.2008р. апеляційне провадження по даній справі зупинено до розгляду Вищим господарським судом України касаційної скарги представника ліквідатора ЗАТ „МСВ “Меридіан” ДАХК „ЧСЗ” Сороки Л.М. б/н від 07.05.2008р. на ухвалу Одеського апеляційного господарського суду від 25.04.2008р. про прийняття апеляційної скарги ЗАТ „МСВ “Меридіан” на постанову господарського суду Миколаївської області від 08.04.2008р. з направленням вказаної справи до Вищого господарського суду України.

Однак після зупинення провадження по даній справі судова колегія одержала апеляційну скаргу Миколаївського обласного відділу з питань банкрутства № 01-01-16/249 від 25.04.2008р.

Після повернення зазначеної справи 21.07.2008р. і поновлення апеляційного провадження по справі ухвалою апеляційної інстанції від 23.07.2008р. ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 24.07.2008р. прийнято до провадження апеляційну скаргу Миколаївського обласного відділу з питань банкрутства на постанову господарського суду Миколаївської області від 08.04.2008р. по справі № 5/126/08 з призначенням для сумісного розгляду зазначених апеляційних скарг.

Миколаївський обласний відділ з питань банкрутства в апеляційній скарзі № 01-01-16/249 від 25.04.2008р. просить скасувати постанову господарського суду Миколаївської області від 08.04.2008р. по справі № 5/126/08 про визнання банкрутом ЗАТ „МСВ “Меридіан” та відкриття ліквідаційної процедури у частині призначення ліквідатором ініціюючого кредитора ДАХК „ЧСЗ” по аб. 2-3 ч. 3 ст. 3-1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, т. я. справа порушена по ст. 52 Закону і згідно статуту боржника кредитор являється його засновником, здійснював управління боржником, тобто, відповідно до аб. 23 ст. 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” кредитор є заінтересованою особою.

В відзиві на апеляційну скаргу б/н від 12.04.2008р., зареєстрованому у вхідній кореспонденції апеляційної інстанції 13.05.2008р. за вх. № 686 Д1, ДАХК „ЧСЗ” просить постанову господарського суду Миколаївської області від 08.04.2008р. по справі № 5/126/08 залишити без змін, а апеляційну скаргу ЗАТ „МСВ “Меридіан” від 18.04.2008р. без задоволення, оскільки про відсутність ЗАТ „МСВ “Меридіан” за своїм місцезнаходженням свідчить довідка з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців станом на 01.02.2008р., витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців не може підтвердити чи спростувати відсутність юридичної особи за своїм місцезнаходженням, т. я. по п. 5.2 Положення про порядок надання відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців, затвердженого наказом Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва від 20.10.2005р. № 97, перелік відомостей з Єдиного державного реєстру, які можуть бути внесені до витягу за вибором запитувача, не містить інформації щодо відсутності юридичної особи за своїм місцезнаходженням, ст. 52 розділу VІ Закону передбачає особливості банкрутства відсутнього боржника.

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційних скарг та заслухавши представника кредитора, колегія суддів, –

В с т а н о в и л а:

12.03.2008р. ДАХК „ЧСЗ” звернулась до господарського суду Миколаївської області з заявою № 412/281 про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника ЗАТ „МСВ “Меридіан” по ст. ст. 641, 642 ЦК України, ст. ст. 1, 6, 7, 52 названого Закону п. 2 ч. 1 ст. 12 ГПК України, посилаючись на наявність заборгованості в сумі 5 237 667,76 грн. з різних підстав, відсутність боржника –юридичної особи за місцезнаходженням підтверджується відповідно до ч. 1 ст. 16, ст. ст. 17, 18 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців” довідкою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 01.02.2008 р. (бланки Серія АБ №474411-474414), за даними котрої ЗАТ „МСВ “Меридіан” (54011, м. Миколаїв, вул. Індустріальна,1, ідентифікаційний код: 33250921) відсутнє за своїм місцезнаходженням - 54011, м. Миколаїв, вул. Індустріальна,1, ідентифікаційний код: 33250921, про що 30.01.2008р. внесено запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців за № 1 522 143 0011 000828.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 24.03.2008р. за результатами розгляду вказаної заяви названого кредитора на підставі ст. 52 згаданого Закону порушено провадження у справі № 5/126/08 про банкрутство ЗАТ „МСВ “Меридіан”.

Постановою господарського суду Миколаївської області від 08.04.2008р. відсутнього боржника ЗАТ „МСВ “Меридіан” по ст. 52 Закону із-за відсутності останнього за своїм місцезнаходженням визнано банкрутом з визнанням грошових вимог кредитора ДАХК „ЧСЗ” в сумі 4 664 763,6 грн., відкрито ліквідаційну процедуру з призначенням ліквідатором ініціюючого кредитора ДАХК „ЧСЗ” для забезпечення проведення ліквідаційної процедури та здійснення ліквідації банкрута відповідно до вимог названого Закону, припинено повноваження органів управління ЗАТ „МСВ “Меридіан” з мотивів, викладених в описовій частині цієї постанови. При цьому постанова господарського суду за винятком жодним чином не мотивованого зменшення суми грошових зобов’язань боржника з 5 237 667,76 грн. до 4 664 763,6 грн. відповідає чинному законодавству, а доводи апеляційних скарг не заслуговують на увагу виходячи з наступного.

З довідки АА № 072870 з ЄДРПОУ Головного управління статистики у Миколаївській області від 12.03.2008р. вбачається, що ЗАТ „МСВ “Меридіан” зареєстровано з місцезнаходженням за КОАТУУ 4810136300, 54011, м. Миколаїв, Заводський район, вул. Індустріальна, будинок 1, дата внесення даних щодо суб’єкта до ЄДРПОУ 21.06.2006р. Однак згідно запису 11 довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців серія АБ № 474411 державного реєстратора Усикової Г.В. Виконавчий комітет Миколаївської міської ради станом на 01.02.2008р. відносно ЗАТ „МСВ “Меридіан” з місцезнаходженням 54011, Миколаївська обл., м. Миколаїв, Заводський район, вул. Індустріальна, будинок 1/1, 30.01.2008р. за № 1 522 143 0011 000828 реєстратором проведена дія про внесення інформації щодо відсутності цієї юридичної особи за вказаною адресою. Згідно ч. 1 ст. 18 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців” якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.

Відповідно до ч.1 ст. 52 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” у разі, якщо громадянин-підприємець - боржник або керівні органи боржника - юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру його вимог до боржника та строку виконання зобов'язань. По п. 2 вказаної статті названого Закону господарський суд у двотижневий строк з дня винесення ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство відсутнього боржника виносить постанову про визнання відсутнього боржника банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру і призначає ліквідатором ініціюючого кредитора за згодою останнього. Таким чином, визначальною обставиною в даному випадку являється встановлення факту відсутності боржника або його керівних органів за їх місцезнаходженням.

З врахуванням викладеного доводи апеляційної скарги ЗАТ „МСВ “Меридіан” про відсутність підстав для звернення до суду з заявою про визнання боржника банкрутом, т. я. строк виконання зобов’язань по векселю № 743269220024 ще не настав, та посилання на неврахування господарським судом обґрунтованого клопотання товариства про відкладення розгляду справи для підтвердження заперечення проти суми боргу не заслуговують на увагу. Наразі наявність заборгованості боржника по договорам № 2204 від 03.02.2005р., № 2304 від 09.06.2006р., № 514/10Д-012 від 22.01.2007р., договірному листу № 50 від 27.03.2007р. підтверджується належним чином підписаними сторонами актами виконаних робіт від 09.06.2006р., № 001 від 08.06.2007р., № 1 від 24.04.2007р., наявними в справі бухгалтерськими і розрахунковими документами, в т. ч. довідками і рахунками.

Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців серія АА № 633317 –№ 633320 державного реєстратора Яценко Н.Є. Виконавчий комітет Миколаївської міської ради станом на 18.04.2008р. запис 1 ЗАТ „МСВ “Меридіан” зареєстровано за місцезнаходженням: 54011, Миколаївська обл., м. Миколаїв, Заводський район, вул. Індустріальна, будинок 1/1. Однак твердження ЗАТ „МСВ “Меридіан” про відсутність згідно з даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців станом на 18.04.2008р. запису щодо відсутності юридичної особи –боржника за адресою: м. Миколаїв, вул. Індустріальна, 1/1, що підтверджується витягом серія АА № 633317-633320, суперечать п. п. 5.2, 5.5 Положення про порядок надання відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців, затвердженого наказом Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва від 20.10.2005р. № 97 (далі Положення), згідно якому до витягу за вибором запитувача можуть бути внесені відомості за чітко наведеним переліком. В даному випадку вибір запитувача на дані про статус відомостей про юридичну особу не розповсюджувався. Натомість саме в довідці відповідно до п. п. 4.1, 4.2 вказаного Положення зазначаються відомості про реєстраційні дії, зокрема про дату проведення реєстраційної дії, номер запису або слова „запис відсутній”. Таким чином, наданий скаржником витяг не являється належним і допустимим доказом по ст. 34 ГПК України відсутності запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців про відсутність юридичної особи за місцезнаходженням. Причому в скарзі не заперечується фактична відсутність ЗАТ „МСВ “Меридіан” за місцезнаходженням, а посилання на ч. 2 ст. 18 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців” і на підтвердження обізнаності кредитора про знаходження виконавчого органу боржника за другою адресою доданого до клопотання ЗАТ „МСВ “Меридіан” від 08.04.2008р. копією акта від 20.08.2007р., складеного генеральним директором боржника Жиренко О.Г. в присутності свідків, та копією листа Компанії „Бюі Маріне Лімітед” замовлення № 901 з візою керівника виконавчого органу кредитора Сагайдакова О.М., спростовуються безпосереднім змістом самого клопотання, в котрому зазначено про знаходження офісного приміщення боржника в орендованому приміщенні у кредитора по вул. Індустріальній, 1.

Одночасно положення апеляційної скарги Миколаївського обласного відділення з питань банкрутства, що кредитор являється заінтересованою особою також спростовується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців серія АА № 633317 –№ 633320 державного реєстратора Яценко Н.Є. Виконавчий комітет Миколаївської міської ради станом на 18.04.2008р., згідно котрого ДАХК „ЧСЗ” до переліку засновників боржника взагалі не внесено, що унеможливлює надання правового характеру твердженню про здійснення управління боржником як засновником.

З врахуванням викладеного, апеляційну скаргу Миколаївського обласного відділення з питань банкрутства слід залишити без задоволення, апеляційну скаргу ЗАТ „МСВ “Меридіан” задовольнити частково шляхом скасування пункту 2 постанови господарського суду Миколаївської області від 08.04.2008р. щодо визнання грошових вимог кредитора Державної акціонерної холдингової компанії „Чорноморський суднобудівний завод” до банкрута Закритого акціонерного товариства “Миколаївська суднобудівна верф “Меридіан” у сумі 4 664 763,6 грн. і визнання грошових вимог кредитора Державної акціонерної холдингової компанії „Чорноморський суднобудівний завод” до банкрута Закритого акціонерного товариства “Миколаївська суднобудівна верф “Меридіан” у сумі 5 237 667,76 грн. з залишенням решти постанови без змін.

Керуючись ст. ст. 99, 101 - 105 ГПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

1. Апеляційну скаргу Миколаївського обласного відділення з питань банкрутства залишити без задоволення.

2. Апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства “Миколаївська суднобудівна верф “Меридіан” задовольнити частково.

3. Пункт 2 постанови господарського суду Миколаївської області від 08.04.2008р. по справі № 5/126/08 щодо визнання грошових вимог кредитора Державної акціонерної холдингової компанії „Чорноморський суднобудівний завод” до банкрута Закритого акціонерного товариства “Миколаївська суднобудівна верф “Меридіан” у сумі 4 664 763,6 грн. скасувати.

4. Визнати грошові вимоги кредитора Державної акціонерної холдингової компанії „Чорноморський суднобудівний завод” до банкрута Закритого акціонерного товариства “Миколаївська суднобудівна верф “Меридіан” у сумі 5 237 667,76 грн.

5. В іншій частині постанову господарського суду Миколаївської області від 08.04.2008р. по справі № 5/126/08 залишити без змін.

Головуючий суддя Н.Б.Таценко

Суддя М.В.Сидоренко

Суддя М.А. Мишкіна

Постанова підписана 19.09.2008р.