Постанова № 20802112, 16.12.2011, Рівненський апеляційний господарський суд

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" грудня 2011 р. Справа №6/7-08

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Демидюк О.О.

судді Щепанська Г.А. , судді Бригінець Л.М. при секретарі Головченко Д.М.

за участю представників сторін:

позивача (за первісним позовом) - ОСОБА_1 (довіреність №169/10 від 23.12.2010 року)

відповідача (за первісним позовом) - ОСОБА_2 (довіреність №02/1047 від 02.09.2011 року)

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу відповідача за первісним позовом Комунального підприємства Вінницької міської ради "Вінницяміськтеплоенерго" на рішення господарського суду Вінницької області від 29.09.2011 року у справі №6/7-08

Позивач: Дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"

Відповідач: Комунальне підприємство Вінницької міської ради "Вінницяміськтеплоенерго"

про стягнення 6156435 грн. 88 коп.

та за зустрічним позовом

Позивач: Комунальне підприємство Вінницької міської ради "Вінницяміськтеплоенерго"

Відповідач: Дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"

про визнання припиненим зобов'язання і стягнення 3 899 622 грн. 23 коп.

Судом розяснено представникам сторін права та обовязки, передбачені ст.ст.20, 22 ГПК України.

Клопотання про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід суддів не надходило.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Вінницької області №6/7-08 від 29.09.2011 року (суддя Колбасов Ф.Ф.) (ухвала про виправлення описки від 04.10.2011 року) позов задоволено частково та стягнуто з Комунального підприємства Вінницької міської ради "Вінницяміськтеплоенерго" на користь Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії" Нафтогаз України" 6 154 935,88 грн. боргу, 25 493,79 грн. - витрат на сплату держмита та 117,97грн. - витрат на оплату інформаційно-технічного забезпечення судового процесу, в стягненні 1500 грн. відмовлено, в задоволенні зустрічного позову відмовлено.

Рішення господарського суду Вінницької області мотивоване тим, що заборгованість відповідача перед позивачем підтверджена матеріалами справи в сумі 6 154 935,88 грн.. А також, відповідач (позивач за зустрічним позовом) не довів обґрунтованість обставин, на які він посилався у зустрічній позовній заяві.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Комунальне підприємство Вінницької міської ради "Вінницяміськтеплоенерго" оскаржило його в апеляційному порядку. У своїй апеляційній скарзі відповідач за первісним позовом просить суд рішення місцевого господарського суду скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні первісного позову відмовити повністю, а зустрічні позовні вимоги задовольнити в повному обсязі. Апелянт посилається на те, що листом №1116 від 11.07.2006 року позивачу за первісним позовом було направлено пропозицію про зарахування зустрічних однорідних вимог, та позивач листом №54/17/2-1064-4090 від 10.10.2006 року підтвердив свою згоду на проведення взаємозаліку. А також апелянт посилається на те, що ДК "Газ-тепло" НАК "Нафтогаз України" закрило 20.03.2007 року рахунок на який повинні були поступати згідно договору кошти від споживачів.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду №6/7-08 від 19.10.2011 року прийнято до розгляду апеляційну скаргу відповідача за первісним позовом Комунального підприємства Вінницької міської ради "Вінницяміськтеплоенерго" на рішення господарського суду Вінницької області від 29.09.2011 року у справі №6/7-08.

Дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" подала суду відзив на апеляційну скаргу, в якому просить суд рішення місцевого господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду №6/7-08 від 16.11.2011 року розгляд апеляційної скарги колегією суддів було відкладено з метою повного, всебічного та об'єктивного розгляду.

Розпорядженням голови Рівненського апеляційного господарського суду №6/7-08 від 06.12.2011 року відповідно до затверджених складів колегій Рівненського апеляційного господарського суду, внесено зміни до складу колегії суддів, окрім заміни головуючого судді та визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Демидюк О.О., суддя Щепанська Г.А., суддя Бригінець Л.М..

За результатами судового засідання 07.12.2011 року колегією суддів оголошувалась перерва до 16.12.2011 року на 11:00 год.

Колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду, неодноразово заслухала представників сторін, вивчила та дослідила матеріали справи та наявні в ній докази, розглянула матеріали апеляційної скарги та додані до неї документи, відзив на апеляційну скаргу, перевірила правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, та прийшла до висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а рішення господарського суду Вінницької області від 29.09.2011 року у справі №6/7-08 без змін, виходячи з наступного.

Дочірнє підприємство "Газ-тепло" НАК "Нафтогаз України" звернулось до Господарського суду Вінницької області з позовом до Комунального підприємства Вінницької міської ради "Вінницяміськтеплоенерго" про стягнення з відповідача 6 156 435 грн. 88 коп. основного боргу за укладеним між сторонами договором комісії №12/05-281 від 01.09.2005 року

Комунальне підприємство Вінницької міської ради "Вінницяміськтеплоенерго" подало зустрічний позов та просило суд визнати припиненим його зобов'язання як відповідача за первісним позовом перед Дочірнім підприємством "Газ-тепло" за договором комісії №12/05-281 від 01.09.2005 року шляхом зарахування зустрічної однорідної вимоги за Договором про надання послуг з переробки природного газу та транспортування теплової енергії від 01.09.2005 року №17/05-280 на суму 10 048 854,51 грн.. Позивач за зустрічним позовом також просив суд стягнути на його користь з Дочірнього підприємства "Газ-тепло" 3 899 622,23 грн. як безпідставно перерахованих коштів.

Рішенням Господарського суду Вінницької області від 02 березня 2011р., залишеним без змін постановою Рівненського апеляційного господарського від 10.05.2011 року, в задоволенні первісного позову відмовлено, зустрічний позов задоволено частково, визнано припиненим господарське зобов'язання позивача за цим позовом перед відповідачем - Дочірньою компанією "Газ України" НАК Нафтогаз України (правонаступника відповідача) за договором комісії від 01.09.2005 року № 12/05-281 шляхом зарахування зустрічної однорідної вимоги за договором про надання послуг з переробки природного газу та транспортування теплової енергії від 01.09.2005 року №17/05-280 на суму 6 623 854 грн. 51 коп. В решті зустрічного позову відмовлено.

Постановою Вищого господарського суду України №6/7-08 від 11.07.2011 року касаційну скаргу Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" задоволено, рішення Господарського суду Вінницької області від 02.03.2011 року та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 10.05.2011р. у справі № 6/7-08 скасовано, а справу передано на новий розгляд до суду першої інстанції.

При винесенні нового рішення господарським судом Вінницької області враховано зауваження суду касаційної інстанції та встановлено наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 01.09.2005 року ДП "Газ-тепло" (правонаступником якого є Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України") та КП Вінницької міської ради "Вінницяміськтеплоенерго" уклали Договір №12/05-280 про надання послуг з переробки природного газу та транспортування теплової енергії, згідно з яким відповідач (Підрядник) за завданням позивача (Замовника) зобов'язується на свій ризик виконувати певну роботу, а саме: здійснювати послуги з переробки природного газу в готову продукцію, відповідно до технічних умов, та транспортування готової продукції до споживачів, а Замовник зобовязується прийняти готову продукцію та оплатити Підряднику виконану роботу з надання послуг з переробки природного газу в готову продукцію та її транспортування до споживачів. (а.с. 117-124 т.1)

Відповідно до пунктів 1.2.-1.3. даного Договору, ДП "Газ-тепло" - Замовник за цим Договором бере на себе зобов'язання забезпечити КП Вінницької міської ради "Вінницяміськтеплоенерго" - Підрядника природним газом в кількості та на умовах передбачених цим Договором. Природний газ, що є сировиною для вироблення готової продукції та сама готова продукція є власністю Замовника.

Пунктом 8.3 договору передбачено, що Замовник - ДП "Газ-тепло" сплачує Підряднику - КП ВМР "Вінницяміськтеплоенерго" вартість отриманих послуг в розмірі та порядку, встановленому цим договором, згідно Акту, вказаного в п.9.1 цього Договору.

Відповідно до розділу 9 Договору підставою для розрахунків за звітний місяць є підписаний сторонами Акт виконаних робіт за формою, встановленою Сторонами в додатку №5 до договору.

З метою забезпечення розрахунку із Підрядником за виконані роботи з переробки природного газу та транспортування теплової енергії з врахуванням положень ст.10 цього Договору, Замовник перераховує Підряднику відповідні грошові кошти з поточного рахунку №2600814844 в Вінницькій дирекції АПБ "Аваль" ЗКПО 32587579, відкритого на виконання п.5.1. ст.5 Договору комісії, відповідно до алгоритму розподілу грошових коштів, погодженого Сторонами в Додатку №4 до цього Договору ( п.9.2. договору ).

За умовами в п.9.2 договору №12/05-280 грошові кошти, перераховуються Замовником Підряднику з грошових коштів, отриманих від реалізації готової продукції за Договором комісії.

З метою реалізації виробленої відповідачем теплової енергії 01.09.2005 року між ДП "Газ-тепло" правонаступником якого є позивач, та КП Вінницької міської ради "Вінницяміськтеплоенерго" уклали Договір комісії № 12/05-281, згідно з яким позивач (Комітент) доручає, а відповідач (Комісіонер) бере на себе зобовязання укласти від свого імені правочини з реалізації теплової енергії, відповідно до умов цього Договору, зі споживачами за рахунок Комітента. (а.с.14-30 т.1).

Відповідно до пункту 3.4 даного Договору кількість та вартість теплової енергії фактично переданої позивачем (Комітентом) відповідачу (Комісіонеру) в звітному місяці зазначається сторонами по договору в акті прийому передачі теплової енергії за формою наведеною в додатку №1 до договору та підписується сторонами до 10 числа місяця наступного за звітним.

Згідно пунктів 4.1 та 4.2. Договору Комітент зобовязаний передати на підставі акту прийому-передачі теплової енергії Комісіонеру теплову енергію в розмірі та на умовах оговорених Сторонами у цьому Договорі. Комісіонер зобовязується прийняти від Комітента теплову енергію за звітний місяць, шляхом підписання Акту прийому - передачі теплової енергії .

В пункті 4.4. Договору сторони визначили, що в інтересах Комітента Комісіонер зобовязаний від свого імені укласти правочини із споживачами теплової енергії, а саме з населенням, бюджетними установами всіх рівнів, госпрозрахунковими підприємствами.

Відповідно до розділу 5 Договору оплата за реалізовану Комісіонером теплову енергію здійснюється безпосередньо споживачами , шляхом перерахування грошових коштів на рахунок Комітента № 2600814844, відкритий в Вінницькій дирекції АПБ "Аваль" ЗКПО 32587579 (п.5.1. договору).

Комісійна плата становить 0,1% від вартості фактично реалізованої в межах цього Договору теплової енергії. Додаткова комісійна плата ( за умови делькредере) становить 0,1% від вартості фактично реалізованої теплової енергії. Загальний розмір комісійної плати ( за умови делькредере) становить 0,2% від вартості реалізованої теплової енергії ( п.5.2. договору ).

Сторони домовились, що Комітент виплачує комісійну плату Комісіонеру, шляхом перерахування відповідних грошових коштів на його поточний рахунок, передбачений в цьому Договорі. Комісійна плата виплачується Комісіонеру з грошових коштів, отриманих Комітентом від споживачів на рахунок, зазначений в п. 5.1. цього Договору ( п.5.3. договору ).

Відповідно до пункту 6.2 Договору Комісіонер несе відповідальність перед Комітентом за постачання споживачам Теплової енергії без відповідних правочинів, в т.ч. за постачання теплової енергії за правочинами, що визнані судом недійсними та/або неукладеними, надалі за текстом - "Неналежне постачання". Теплова енергія, поставлена споживачам в рамках Неналежного постачання, вважається тепловою енергією, використаною Комісіонером на власні потреби. В цьому випадку, Комісіонер зобовязаний оплатити вартість теплової енергії, використаної на власні потреби.

До Договору комісії №12/05-281 від 01.09.2005 року сторонами були укладені Додаткові угоди про зміну ціни одиниці теплової енергії (а.с.20-30 т.1).

З наведеного вище встановлено, що позивач за первісним позовом здійснював відповідачеві на виконання названих договорів постачання газу, а відповідач виробляв та здійснював реалізацію теплової енергії як комісіонер та частково перераховував кошти за реалізовану продукцію позивачеві - як комітентові.

Відповідно до ст.1011 Цивільного кодексу України за договором комісії одна сторона (комісіонер) зобов'язується за дорученням другої сторони (комітента) за плату вчинити один або кілька правочинів від свого імені, але за рахунок комітента.

Згідно ст.1022 Цивільного кодексу України після вчинення правочину за дорученням комітента комісіонер повинен надати комітентові звіт і передати йому все одержане за договором комісії. Комітент, який має заперечення щодо звіту комісіонера, повинен повідомити його про це протягом тридцяти днів від дня отримання звіту. Якщо такі заперечення не надійдуть, звіт вважається прийнятим.

Частиною 1 статті 901 Цивільного кодексу України визначено, що за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобовязується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобовязується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Відповідно до частини 1 статті 903 Цивільного кодексу України якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобовязаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.

Відповідно до статті 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Згідно із статтями 526, 629 Цивільного Кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться; договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Припинення зобовязання зарахуванням у відповідності до ст.601 Цивільного кодексу України є, зокрема, умова про настання строку виконання зустрічного зобов'язання.

Як свідчать матеріали справи, позивач на виконання умов Договору комісії №12/05-281 від 01.09.2005 року передав відповідачу теплову енергію у вересні - грудні 2005 року, січні-травні 2006 року на загальну суму 55 470 384 грн. 93 коп., що стверджується Актами прийому-передачі (а.с.31-39 т.1).

На виконання умов Договору №12/05-280 про надання послуг з переробки природного газу та транспортування теплової енергії відповідачем виконано робіт на загальну суму 28 100 521грн. 47 коп., що стверджується Актами виконаних робіт (а.с.132, 135, 138, 141, 142, 144, 145, 148, 150, 152 т.1 ).

Відповідно до інформації, наданої на запит суду ВОД АТ "Райфайзен Банк Аваль", на рахунок позивача №2600814844 відкритого у Вінницькій дирекції АПБ "Аваль", від споживачів теплової енергії надійшло 39 105 742 грн. 05 коп. з них 26 411 042 грн.91 коп. перераховані на користь ДП "Газ-Тепло" НАК "Нафтогаз України" та 12 694 699 грн. перераховані (відщеплені) на користь КП ВМР "Вінницяміськтеплоенерго", що підтверджується Довідкою банку №СО2-65-01-8-44 БТ від 03.02.11р. (а.с. 25 т.5).

20.09.2005 року ДП "Газ-Тепло" НАК "Нафтогаз України" уклало з ВОД АТ "Райфайзен Банк Аваль" договір-доручення №09/05-141/675 відповідно до якого ДП "Газ-Тепло" НАК "Нафтогаз України" доручає Вінницькій дирекції АПБ "Аваль" розподіляти кошти, що будуть надходити на рахунок ДП "Газ-Тепло" №2600814844 наступним чином:

- 32% перераховувати на рахунок ДП "Газ Тепло" №26007110988980 в Банку " фінанси та Кредит ";

- 8% перераховувати на рахунок КП ВМР "Вінницяміськтеплоенерго" №2600114892 в ВОД АТ "Райфайзен Банк Аваль".

В послідуючому ДП "Газ-Тепло" НАК "Нафтогаз України" укладало з ВОД АТ "Райфайзен Банк Аваль" до договір-доручення №09/05-141/675 додаткові угоди №1 від 15.09.2005 року, №2 від 10.11.2005 року, №3 від 14.12.2005 року, №4 від 08.02.2006 року, №5 від 17.02.2006 року, №7 від 18.04.2006 року, №8 від 25.05.2006 року якими змінювалися відсотки відрахувань на рахунки ДП "Газ-Тепло" та КП ВМР "Вінницяміськтеплоенерго" (а.с.37- 45т.5).

Місцевим господарським судом встановлено, що порядок розрахунків, та алгоритм розподілу коштів визначено лише договором комісії №12/05-281, договором про надання послуг №12/05-280 та договором-доручення №09/05-141/675.

В матеріалах справи знаходяться двосторонні заяви сторін про заліки зустрічних однорідних вимог, проведені сторонами за Договорами №12/05-281 від 1.09.05 р. та №12/05-280 від 1.09.05р. , в т. р. 31.12.05р. на суму 1200000 грн., 28.02.06р. на суму 1300000 грн., 31.03.06р. на суму 1200000 грн. , 30.04.06р. на суму 2000000 грн., 31.07.06р. на суму 3000000 грн., 31.05.07р. на суму 375000 грн., 27.06.07р. на суму 50000 грн. , а всього на суму 9 125 000 грн.

Відповідно до Картки рахунку позивача (клієнт-банк) за період з 30.09.2005 по 12.07.2007 за Договором комісії № 12/05-281 від 01.09.05 р. на рахунки позивача надійшло грошових коштів у загальній сумі 49 313 949 грн. 05 коп. (в т. р. кошти споживачів, бюджетні кошти з Казначейства, та кошти проведені за взаємозаліками ).

Як вбачається з матеріалів справи, відповідно до листа відповідача №10/1315 від 22.06.2007 року кошти перераховані ТОВ "Либідь " 31.10.2005 року в сумі 1 500 грн. були зараховані позивачем в рахунок погашення заборгованості КП ВМР "Вінницяміськтеплоенерго" за договором комісії №12/05-281 від 01.09.2005 року.

Умовами укладеного між сторонами договору комісії передбачено делькере (поручительство комісіонера перед комітентом за виконання споживачами своїх зобовязань за правочинами, вчиненими останніми), тому відповідач станом на 01.10.2007 року винен позивачеві 6 154 935,88 грн..

11.07.2006 року відповідач звернувся до ДП "Газ-Тепло" НАК "Нафтогаз України" з листом №1116 яким у зв'язку з закінченням строку дії Договорів "про надання послуг з переробки природного газу та транспортування теплової енергії" від 01.09.2005 року №17/05-280 та Договору комісії від 01.09.2005 року №12/05-281, відповідно до ст.601 ЦК України запропонував припинити господарські зобов'язання, які виникли за вищезазначеними договорами станом на 30.06.2006 року на суму 10 048 854,51грн. шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог (а.с.14 т.2).

10.10.2006 року ДП "Газ-Тепло" НАК "Нафтогаз України" надіслало відповідачу лист №54/17/2-1064-4090, яким повідомив, що протягом грудня 2005року-липня 2006 року проведено з КП ВМР "Вінницяміськтеплоенерго" згідно ст.601ЦК України протоколи по погашенню заборгованості однорідних зустрічних вимог на суму 8 700 000,00грн. що дозволило зарахувати зазначені кошти як оплату за договором комісії від 01.09.2005 року №12/05-281, та договором переробки від 01.09.2005 року №12/05-280. Даний протокол дозволив оформити подання розрахунків до Вінницької міської ради для відшкодування різниці в ціні теплової енергії, оформлення протоколів-реєстрів по відшкодуванню пільг і субсидій та інших розрахунків. Решта сума заліку за заявою КП ВМР "Вінницяміськтеплоенерго" від 11.07.2006 року по вищезазначеним договорам у розмірі 7 056 058,11 буде проведена ДП "Газ-Тепло" до кінця поточного року (а.с.182 т.3 ).

З матеріалів справи встановлено, що після направлення відповідачем на адресу ДП "Газ-Тепло" листа №1116 від 11.07.2006 року з пропозицією щодо проведення зарахування зустрічних вимог на суму 10 048 854 грн. 51 коп., між сторонами було проведено заліки зустрічних однорідних вимог, а саме: 27.06.2007 року на суму 50 000,00грн., 31.07.2006 року на суму 3 000 000,00 грн., 31.05.2007 року на суму 375 000,00 грн., 31.05.2007 року, а разом на загальну суму 3 425 000 грн..

Пунктом 5.3 договору комісії №12/05-281 від 01.09.2005 року сторони передбачили що, комісійна плата виплачується Комісіонеру - відповідачу з грошових коштів, отриманих Комітентом - позивачем від споживачів на рахунок зазначений в п.5.1. цього договору. Також пунктом 9.2.1. договору про надання послуг з переробки природного газу та транспортування теплової енергії №12/05-280 від 01.09.2005 року сторони передбачили що, грошові кошти, зазначені в п.9.2. договору, перераховуються Замовником-позивачем Підряднику-відповідачу з грошових коштів, отриманих від реалізації готової продукції за Договором комісії.

Щодо погодженого алгоритму надходження коштів, то апеляційним господарським судом встановлено наступне.

Пунктом 9.2. Договору №17/05-280 передбачено, що з метою забезпечення розрахунку із Підрядником за виконанні роботи з переробки природного газу транспортування теплової енергії з врахуванням ст.10 цього Договору, Замовник перераховує Підряднику відповідні грошові кошти з поточного рахунку №2600814844, відкритого на виконання умов п.5.1 ст.5 Договору комісії №12/05-281, відповідно до алгоритму розподілу грошових коштів, погодженого Сторонами в Додатку №4 до цього Договору.

Протоколом про погодження витрат на виробництво Готової продукції (додаток №4 до Договору №17/05-280), зокрема пунктом 2, сторони погодили наступний порядок розподілу грошових коштів, що надходять на поточний рахунок ДП "Газ-тепло" на виконання п.5.1 Договору комісії №12/05-281 від 01.09.2005 року:

- 32,0% щоденно перераховується на поточний рахунок ДП "Газ-тепло", в тому числі 4,00 відсотків за послуги з транспортування мережами ДК "Укртрансгаз" або ДК "Укргазвидобування" та 4,09 відсотків за послуги з транспортування природного газу мережами ВАТ з газопостачання та газифікації.

- 68% у відповідності з п.9.2 Договору №17/05-280 від 01.09.2005 року щоденно перераховується на поточний рахунок підприємства КП ВМР "Вінницяміськтеплоенерго".

Даний Протокол (додаток №4 до Договору №17/05-280) підписаний та скріплений печатками сторін, що підтверджує погодження його умов.

На виконання підписаного Протоколу (додаток №4 до Договору №17/05-280) ДП "Газ-тепло" доручило відповідно до договору-доручення №09/05-141/675 ВОД АТ "Райффайзен Банк Аваль" розподіляти кошти, що будуть надходити на рахунок ДП "Газ-тепло".

При цьому, відповідно до п.7.3 Договору №17/05-280 сторони домовились, що при порушенні (неналежному виконанні) Підрядником умов Договору комісії №12/05-281, ДП "Газ-тепло" має право в односторонньому порядку коригувати алгоритм розподілу грошових коштів погоджений в Додатку №4 до цього Договору, що надходять в оплату Послуг відповідно до п.5.1 вищезазначеного Договору комісії №12/05-281.

У зв'язку з порушенням Відповідачем умов Договору комісії №12/05-281, ДП "Газ-тепло" правомірно в односторонньому порядку коригувало алгоритм розподілу грошових коштів погодженого в Додатку №4 до Договору №17/05-280.

Таким чином, спростовуються заперечення апелянта, щодо непогодження алгоритму розподілу коштів сторонами та коригування алгоритму позивачем в односторонньому порядку.

Згідно зі ст.526 Цивільного кодексу України, ст.193 Господарського кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цих Кодексів, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст.525 Цивільного кодексу України, ч.7 ст.193 Господарського кодексу України).

Відповідно до ст.527 Цивільного кодексу України боржник зобов'язаний виконати свій обов'язок, а кредитор - прийняти виконання особисто, якщо інше не встановлено договором або законом, не випливає із суті зобов'язання чи звичаїв ділового обороту.

Кожна зі сторін у зобов'язанні має право вимагати доказів того, що обов'язок виконується належним боржником або виконання приймається належним кредитором чи уповноваженою на це особою, і несе ризик наслідків непред'явлення такої вимоги.

Статтею 610 ЦК України передбачено, що порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Відповідно до ст.33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

На підставі викладеного, колегія суддів погоджується з висновками про підставність та доведеність вимог Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії" Нафтогаз України" на суму 6 154 935,88 грн. боргу та правомірно відмовлено в задоволенні зустрічного позову, як такого, що є недоведеним та спростовується доказами, наявними в матеріалах справи.

У своїй апеляційній скарзі відповідач посилається на те, що листом №1116 від 11.07.2006 року відповідач звернувся до ДП "Газ-Тепло" НАК "Нафтогаз України" яким запропонував припинити господарські зобов'язання, які виникли за вищезазначеними договорами станом на 30.06.2006 року на суму 10 048 854,51 грн. шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог, однак вказаний лист не може слугувати заявою про зарахування зустрічних однорідних вимог, оскільки лист не відповідає вимогам, встановленими статтею 207 ЦК України, та не містить печатки КПВМР "Вінницяміськтеплоенерго"; лист не відповідає вимогам, встановленим статтею 9 ЗУ "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність", а саме не містить назву первинного документа; лист не містить змісту господарської операції, який характерний для заяв про зарахування зустрічних вимог, а саме вимогу про зарахування.

Окрім того, ДП "Газ-тепло" прийняло пропозицію частково та підписала двосторонні заяви про зарахування зустрічних однорідних вимог по спірним договорам на суму 3 425 000,00 грн., що не заперечується Відповідачем.

ДП "Газ-тепло" прийняло пропозицію частково враховуючи те, що КПВМР "Вінницяміськтеплоенерго" за Договором комісії №12/05-281 перед ДП "Газ-тепло" повністю не розрахувалось, що підтверджується зокрема актами звіряння розрахунків по спірним договорам, відповідно у Позивача не настав обов'язок сплатити грошові кошти КПВМР "Вінницяміськтеплоенерго" по Договору №17/05-280. Таким чином, оскільки строк виконання грошового зобов'язання у ДК "Газ України" перед КПВМР "Вінницяміськтеплоенерго" за договором переробки природного газу №17/05-280 не настав, відповідно відсутня й зустрічна вимога відносно Договору комісії №12/05-281, що є обов'язковою умовою для зарахування відповідно до статті 601 ЦК України.

А тому, Рівненський апеляційний господарський суд прийшов до висновку, що рішення господарського суду Вінницької області від 29.09.2011 року у справі №6/7-08 відповідає нормам матеріального та процесуального права, в зв'язку з чим апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, Рівненський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського суду Вінницької області від 29.09.2011 року у справі №6/7-08 - залишити без змін, а апеляційну скаргу відповідача за первісним позовом Комунального підприємства Вінницької міської ради "Вінницяміськтеплоенерго" на рішення господарського суду Вінницької області від 29.09.2011 року у справі №6/7-08 - залишити без задоволення.

2. Справу №6/7-08 повернути до господарського суду Вінницької області.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку згідно з Розділом XII-1 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя Демидюк О.О.

Суддя Щепанська Г.А.

Суддя Бригінець Л.М.

01-12/18243/11 18243/11