Ухвала суду № 20799332, 26.12.2011, Господарський суд Хмельницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

_______________

УХВАЛА

"26" грудня 2011 р. Справа № 14/5025/1955/11

за позовом дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" м. Київ

до виробничого об'єднання " Хмельницькі теплові мережі" м. Хмельницький

про стягнення 24 954 107,27 грн.

Суддя Гладюк Ю.В.

Представники сторін:

позивача: ОСОБА_1 - за довіреністю

відповідача: ОСОБА_2 за довіреністю

Шаповал М.К. керівник

з перервою в судовому засіданні

Суть спору: позивач у позовній заяві просив суд стягнути з відповідача заборгованість за отриманий природний газ, а саме: основний борг за отриманий газ в розмірі 17436226,89 грн., 2576 501,56 грн. пені, 3607365, 13 грн. інфляційні втрати, 1334 013, 69 3% річних. В засіданні суду 5 грудня 2011 року представник позивача уточнив підставу позову та просить заявлену до стягнення суму 17436226, 89 грн. вважати сумою основного боргу, що виникла не за спожитий природний газ, а стосовно оплати делькредере (поруки).

Обґрунтовуючи позов, позивач зазначає, що згідно укладеного між сторонами договору комісії відповідач зобовязаний за плату від свого імені та за рахунок позивача здійснити реалізацію природного газу для потреб споживачів. На виконання даного договору позивач передав відповідачу для реалізації природний газ загальною вартістю 94767140, 26 грн. Відповідач, в день надходження коштів від споживачів перераховує їх на рахунок позивача.

Згідно умов договору відповідач надає поруку (делькредере) за виконання зобовязань по угодам, укладеним між ним та споживачами. В разі невиконання або не повного виконання споживачами зобовязань за угодами на постачання природного газу (між ними та відповідачем), комісіонер (відповідач) зобовязаний перерахувати суму заборгованості споживачів на рахунок позивача.

Оскільки споживачі свої зобовязання з оплати отриманого газу в повному обсязі не виконали (сплатили лише 77330913, 37 грн.), у відповідача, враховуючи вищенаведені положення договору (в силу делькредере), виникла заборгованість на заявлену суму, як у поручителя.

Заборгованість за спожитий природний газ, як зазначає позивач виникає виключно у споживачів перед відповідачем на підставі укладених між ними угод, а у відповідача виник обовязок перерахувати кошти, отримані від споживачів на рахунок позивача. При цьому відповідач, в разі невиконання або неповного виконання споживачами зобовязань за договорами поставки газу, перераховує за делькредере (порукою, а не за спожитий природний газ) суму заборгованості споживачів на рахунок позивача. Таким чином, вказана заборгованість не підпадає під критерії списання, що передбачені Законом України „Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію ”. Списання річних, інфляційних та пені також не може бути здійснене, оскільки для цього відсутні дві умови, що передбачені вищенаведеним Законом, а саме: їх нарахування має здійснюватись на заборгованість за спожитий газ; нарахування штрафних санкцій має здійснюватись станом на дату набрання чинності цим Законом.

Представник позивача в судовому засіданні позов підтримав, наполягав на його задоволенні з викладених підстав.

Представники відповідача в судовому засіданні та відповідач у поданому письмовому відзиві проти позову заперечують, зазначають наступне.

Станом на 1 січня 2010 року (31 грудня 2009 року) у ВО „Хмельницькі теплові мережі” обліковувалася заборгованість перед ДК „Газ України” в сумі 21926177,34 грн., що підтверджується актом звіряння розрахунків від 2 лютого 2010 року. Станом на дату набрання чинності Законом України „Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію” (04.06.2011 року) у ВО „Хмельницькі теплові мережі” обліковувалася заборгованість перед ДК „Газ України” в сумі 17436 226,86 грн., що підтверджується актом звіряння розрахунків від 13 травня 2011 року та актом звіряння розрахунків від 17 жовтня 2011 року.

Вищевказані обставини, щодо наявності станом на 01.01.2010р. заборгованості за природний газ не сплаченої станом на 4 червня 2011 року підтверджуються, у тому числі актами приймання-передачі природного газу за період з березня 2008 року по грудень 2010 року, платіжними дорученнями про проведення оплати за отриманий природний газ за період з березня 2008 року по грудень 2010 року, звітами комісіонера по договору комісії №06/08-167 БО-34 від 25.03.2008р., прийнятими ДК „Газ України” без зауважень, за період з березня 2008 року по грудень 2010 року (якими визначений обсяг газу, реалізованого споживачам, та суму коштів, сплачених за обсяг природного газу за відповідний місяць).

На виконання Закону України „Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію” від 12.05.2011р № 3319 та Постанови Кабінету Міністрів України „Про затвердження Порядку списання заборгованості за природний газ та електричну енергію” від 08.08.2011р. №894, з метою проведення процедури списання заборгованості за природний газ та заборгованості з пені, штрафних та фінансових санкцій, нарахованих на заборгованість за природний газ, наказом ВО „Хмельницькі теплові мережі” № 56 від 21.11.2011р. на підприємстві була створена комісія з питань списання заборгованості.

Згідно протоколу засідання комісії з питань списання заборгованості ВО „Хмельницькі теплові мережі” № 3 від 21 листопада 2011р. списано наявну заборгованість ВО „Хмельницькі теплові мережі” перед ДК „Газ України” НАК „Нафтогаз України” за природний газ, яка виникла у період з 01.01.2008 року по 31.12.2009 року та не сплачена станом на 04.06.2011р. на загальну суму 26809 551, 64 грн., у тому числі по договору № 06/08-167-БО34 від 25.03.2008р. списана заборгованість на суму 17436 226,86 грн.

Згідно протоколу засідання комісії з питань списання заборгованості ВО „Хмельницькі теплові мережі” № 5 від 22 листопада 2011р. списано заборгованість з пені, штрафних та фінансових санкцій, нарахованих на заборгованість за природний газ, спожитий у період з 01.01.2008 року по 01.01.2011 року по договору № 06/08-167 БО-34 від 25.03.2008р. на загальну суму 7517 880, 38 грн., у тому числі заборгованість: з пені 2576 501, 56 грн., з інфляційних витрат 3607 365, 13 грн., 3 % річних- 1334 013, 69 грн.

Відповідно до ст. 598 ЦК України зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом.

В даному випадку зобов'язання ВО „Хмельницькі теплові мережі” щодо сплати суми боргу, пені, штрафних і фінансових санкцій були припинені, внаслідок списання заборгованості на підставі Закону України „Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію”.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін та проаналізувавши положення відповідних норм законодавства, судом відмічається наступне.

Згідно умов договору комісії № 06/08 167 БО 34 комітент (позивач) доручає, а комісіонер (відповідач) бере на себе зобовязання здійснити за плату від свого імені та за рахунок комітента реалізацію природного газу для потреб підприємств комунальної теплоенергетики, теплових електростанцій, електроцентралей та котелень субєктів господарювання, зокрема блочних (модульних) котелень Хмельницької області, які виробляють теплову енергію для потреб установ та організацій, що фінансуються з державних та місцевих бюджетів (споживачам). Кількість та якість газу передбачена розділом 2 договору. Загальна сума даного договору складається із сум вартості місячних поставок газу (п. 4.4.). Комісіонер в день надходження коштів від споживачів перераховує їх на консолідований розподільчий рахунок комітента (п. 5.1.). Нарахування неустойки передбачено п. 8.4. Згідно розділу 6 комісіонер надає комітенту поруку (делькредере) за виконання зобовязань по угодам, укладеним на виконання даного договору, між комісіонером та споживачем; в разі невиконання або не повного виконання споживачами зобовязань, передбачених умовами укладених договорів на постачання природного газу між комісіонером та споживачами з урахуванням п. 4.5. даного договору, комісіонер протягом 2х днів перераховує суму заборгованості споживачів на рахунок комітента. Остаточний розрахунок до 10го числа місяця, наступного за місяцем передачі газу. Остаточний розрахунок за обсяги газу спожиті і про транспортовані споживачам в січні лютому 2008 року, комісіонер здійснює до 31 березня 2008 року. Договір набирає чинності з моменту підписання та скріплення печатками сторін і діє в частині передачі газу до 31 березня 2008 року, а в частині взаєморозрахунків до повного здійснення (п. 12.1). В подальшому, згідно додаткових угод №, № 1 17 від 27.03.08р., 25.04.08р., 26.05.08р., 09.06.08р., 20.06.08р., 27.08.08р., 29.09.08р., 26.11.08р., 30.01.09р., 14.04.09р., 28.04.09р., 30.04.09р., 23.09.09р., 21.12.09р., 09.04.10р., 30.04.10р., 29.07.10р., 05.08.10р. сторони змінювали обсяг газу, що надається, його ціну та продовжували строки дії основного договору. Згідно останніх змін строк дії договору, в частині поставки газу, встановлено до 31 грудня 2010 року, а в частині розрахунків за газ до їх повного здійснення.

Згідно наданих до матеріалів справи актів прийому передачі, підписаних обома сторонами, позивач, у період з березня 2008 року по грудень 2010 року включно передав, а відповідач прийняв природний газ, загальною вартістю 94767140, 26 грн. Даний обсяг газу відповідач реалізував споживачам. Внаслідок проведення споживачами оплати за поставлений газ лише частково, відповідач, згідно договору № 06/08 167 БО 34 здійснив перерахунок грошей позивачу не в повному обсязі. Зазначені обставини призвели до виникнення заборгованості за поставлений газ, яку відповідач, відповідно до п. 8.4. (делькредере) має сплатити позивачу.

Умови договору та обставини справи свідчать про те, що відносини між позивачем та відповідачем виникли з приводу постачання та використання газу на умовах договору комісії. Делькредере, на яке посилається позивач, не можна відносити до поруки врегульованої параграфом 3 (ст.ст. 553 559) Цивільного кодексу України, оскільки дана порука не випливає з окремого договору поруки, позивач не є кредитором боржника (ст. 553 Договір поруки), відносини делькредере врегульовано не параграфом 3 Цивільного кодексу України, а главою 69 Комісія. Комісіонер, боржник і поручитель збігаються в одній особі. Саме через те, що боржник і поручитель збігаються в одній особі позивач не може розмежувати, яку суму основного боргу він заборгував як комісіонер, а яку як з поручитель, оскільки безпосередні споживачі не мають договірних (зобовязальних) відносин з позивачем.

Згідно наявних у справі актів звірки розрахунків від 13.05.11р. та 17.10.11р., сторони, станом на 30.09.11р. погодили наявність заборгованості відповідача, за договором № 06/08 167 БО 34 у розмірі 17436226, 86 грн. В актах передбачено, що якщо на протязі 10 ти днів після отримання акту звірки інформація в ньому споживачем не заперечується, то вона вважається узгодженою. Докази заперечення зазначених актів звірки у справі відсутні. Наявність зазначеної заборгованості підтверджується також поданими до справи звітами комісіонера, за період з березня 2008 року та платіжними документами за цей же період, що відображають обсяги спожитого газу та суму здійснених оплат.

Згідно ст. 2 Закону України „Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію” на умовах, визначених цим Законом, підлягають списанню заборгованість, визначена п. 2.1.1., а саме: заборгованість за природний газ (у тому числі реструктуризована) підприємств, що виробляють, транспортують та постачають теплову енергію, у тому числі ліквідованих підприємств, суб'єктів господарювання, що здійснюють постачання природного газу за регульованим тарифом, Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" та її дочірніх підприємств ДК "Газ України", ДК "Укртрансгаз", ДК "Укргазвидобування", ДАТ "Чорноморнафтогаз", що обліковувалася станом на 1 січня 2010 року і не сплачена станом на

дату набрання чинності цим Законом.

2.2. Заборгованість (у тому числі встановлена судовими рішеннями) з пені, штрафних та фінансових санкцій (три відсотки річних та індекс інфляції), які нараховані підприємствам, визначеним у статті 1 цього Закону, на заборгованість за природний газ, спожитий ними у період з 1 січня 1997 року по 1 січня 2011 року, і не сплачена станом на дату набрання чинності цим Законом.

Дія цього Закону (ст. 1) поширюється на підприємства незалежно від їхніх форм власності, що виробляють, транспортують і постачають теплову та електричну енергію, надають послуги з диспетчерського управління об'єднаною енергетичною системою України, суб'єктів господарювання, що здійснюють постачання природного газу та електричної енергії за регульованим тарифом, Національну акціонерну компанію "Нафтогаз України" та її дочірні підприємства ДК "Газ України", ДК "Укртрансгаз", ДК "Укргазвидобування", ДАТ "Чорноморнафтогаз" та ДП "Енергоринок".

Зазначені норми Закону свідчать про те, що їх дія поширюється і на відповідача.

Списання передбаченої Законом заборгованості відбувається відповідно до Порядку списання заборгованості за природний газ та електричну енергію, затвердженою постановою Кабінету міністрів України від 8 серпня 2011 року № 894. (на далі Порядок).

Відповідно до п. 4 Порядку обсяг заборгованості (у тому числі реструктуризованої) за природний газ визначається з урахуванням вимог законодавства з питань інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, коштів, документів та розрахунків і списується:

учасниками процедури списання, що здійснюють постачання природного газу за регульованим тарифом або виробляють, транспортують і постачають теплову енергію, перед дочірньою компанією "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" (далі - компанія "Газ України") - у сумах, що обліковуються в бухгалтерському обліку таких учасників;

Для списання заборгованості кожен учасник процедури списання утворює комісію з питань списання заборгованості, до складу якої обов'язково входить керівник такого учасника як голова комісії та головний бухгалтер і яка визначає обсяг заборгованості, що підлягає списанню, у розрізі контрагентів. Списання заборгованості проводиться на підставі протоколів зазначеної комісії, затверджених її головою. Датою списання заборгованості є дата затвердження протоколу (п. 6).

Учасники процедури списання подають протягом 10 днів після затвердження зазначеного в пункті 6 цього Порядку протоколу, але не пізніше 31 грудня 2011 р. кредиторам інформацію про суми списаної заборгованості (основної суми заборгованості, пені, штрафних та фінансових санкцій) в розрізі договорів щодо постачання природного газу, а також видів заборгованості (п. 8).

Як вбачається з наданих матеріалів, генеральним директором ВО „Хмельницькі теплові мережі” 21.11.11р. видано наказ № 56, згідно якого на підприємстві створено комісію з питань списання заборгованості у складі: Голова комісії генеральний директор, члени комісії головний бухгалтер та провідний спеціаліст.

Відповідно до протоколів № 3 від 21.11.11р. та № 5 від 22.11.11р. комісія вирішила списати наявну заборгованість відповідача перед позивачем за природний газ, яка виникла у період з 01.01.08р. по 31.12.09 р. та не сплачена станом на 04.06.11р. на загальну суму 26809551, 64 грн., у тому числі по договору № 06/08 167 БО 34 від 25.03.08р. списати заборгованість на суму 17436226, 86 грн., а також списати заборгованість з пені, штрафних та фінансових санкцій нарахованих на заборгованість за природний газ, спожитий у період з 01.01.08р. по 01.01.11р. по договору № 06/08 167 БО 34 від 25 березня 2008 року на загальну суму 7517880, 38 грн., у тому числі заборгованість: з пені 2576501, 56 грн., інфляційних 3607365, 13 грн., 3% річних 1334013, 69 грн. Зазначені протоколи, відповідач, з метою інформування про списання заборгованості, направив на адресу позивача. Докази направлення наявні в матеріалах справи. Сума списаної заборгованості та її документальна відповідність підтверджується також висновком економічного дослідження № 2259.

Вказана в протоколах заборгованість виникла у передбачений Законом України „Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію” період, а отже підлягає списанню. Здійснена відповідачем процедура такого списання відповідає вимогам Порядку списання заборгованості за природний газ та електричну енергію, затвердженою постановою Кабінету міністрів України від 8 серпня 2011 року № 894, (здійснена комісією у складі трьох чоловік, наявність протоколів засідання та повідомлення позивача про списання), а тому заявлена до стягнення сума заборгованості є списаною з моменту затвердження зазначених вище протоколів, тобто 21 та 22 листопада 2011 року.

Вказані обставини свідчать про відсутність предмету спору, що, в силу п. 1 1 ст. 80 ГПК України, є підставою припинення провадження у справі.

Враховуючи, що списання заборгованості здійснено після подання позову (позов подано 31.10.11р.), звернення з таким позовом здійснено у період наявності заборгованості, а тому є правомірним. В звязку з цим, судові витрати покладаються на відповідача.

Керуючись ст. ст. 44, 49, п. 1-1 ст. 80, ст. ст. 82, 84, 116 Господарського процесуального кодексу України,

у х в а л и в :

Провадження у справі припинити.

Стягнути з виробничого обєднання „Хмельницькі теплові мережі” (Хмельницька область, м. Хмельницький, вул. Пересипкіна, 5, р/р 26001304210070 в філії „Відділення в Хмельницькому”, МФО 315278, код ЄДРПОУ 22767096) на користь дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії „Нафтогаз України” (м. Київ, вул. Шолуденка, 1, р/р 26008301970 в ВАТ „Ощадбанк”, МФО 300465, код ЄДРПОУ 31301827) - 25500 грн. державного мита, а також 236 грн. витрат на інформаційно технічне забезпечення судового процесу.

Видати наказ.

Суддя Ю.В. Гладюк

Віддрук. 3 прим. : 1 - до справи, 2 позивачу, 3 - відповідачу