Постанова № 20692322, 20.12.2011, Окружний адміністративний суд міста Києва

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА

01601, м.Київ, вул. Командарма Каменєва 8, корпус 1 П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

20 грудня 2011 року 14:15 № 2а-16381/11/2670

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі головуючого судді Клочкової Н.В., при секретарі судового засідання Пошелюзному О.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "АЙ К'Ю-МЕНЕДЖМЕНТ"

до Державної податкової інспекції у Солом'янському районі міста Києва

провизнання протиправним та скасування рішення № 0000172201 від 26.05.2011 року

за участю представників сторін:

від позивача: Вітко О.Ю.

від відповідача: Євтіч І.О.

На підставі частини третьої статті 160 Кодексу адміністративного судочинства України в судовому засіданні 20 грудня 2011 року проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

07 листопада 2011 року товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "АЙ К'Ю - МЕНЕДЖМЕНТ" (далі-позивач) звернулось до Окружного адміністративного суду м. Києва з позовною заявою до державної податкової інспекції у Солом'янському районі м. Києва (далі-відповідач) про скасування податкового повідомлення-рішенння № 0000172201 від 26.05.2011 р. Позовні матеріали передані на розгляд судді 08 листопада 2011 року.

Ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 08 листопада 2011 року відкрито провадження в адміністративній справі № 2а-16381/11/2670.

Ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 08 листопада 2011 року закінчено підготовче провадження в адміністративній справі № 2а-16381/11/2670 та призначено справу до судвоого розгляду.

В судових зсіданнях представник позивача підтримав позовні вимоги, з підтсав викладених у позовній заяві. Представник відповідача проти позову заперечував з підстав, викладених у запереченнях.

Розглянувши подані сторонами документи і матеріали, заслухавши пояснення представників сторін, всебічно і повно зясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, обєктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Окружний адміністративний суд міста Києва,

В С Т А Н О В И В:

В період з 04.05.2011 по 05.05.2011 р. працівниками ДПІ у Соломянському районі м. Києва була проведена невиїзна позапланова перевірка ТзОВ “Компанія з управління активами “Ай Кю-Менеджмент” з питань дотримання вимог податкового законодавства при здійсненні операцій з продажу акцій ВАТ “Завод термостійких металовиробів” за період з 01.01.2008р. по 31.12.2008р., за результатами якої складено Акт №4665/2201/35378144 від 10.05.2011 р.

Відповідно до висновків, викладених в акті, в ході перевірки встановлено порушення пп. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств”, що призвело до заниження податку на прибуток за 2008р.на загальну суму 397052 грн.

26.05.2011р. ДПІ у Соломянському районі м. Києва було прийнято податкове повідомлення-рішення №0000172201, яким визначено ТзОВ “Компанія з управління активами “Ай Кю Менеджмент” зобовязання з податку на прибуток в сумі 397052 грн. та 198 526 грн. штрафних (фінансових) санкцій.

Зазначене рішення оскаржувалось ТзОВ “Компанія з управління активами “Ай Кю Менеджмент” в адміністративному порядку, проте скарги залишені без задоволення.

Судом встановлено, що 06.03.2008р. між ТзОВ “Компанія з управління активами “Ай Кю Менеджмент” (продавець), яке діє через свого комісіонера ТзОВ “Брокер Хаус” та ТОВ «КУА «СВОП», яке діє за рахунок та на користь Закритого недиверсифікованого венчурного пайового інвестиційного фонду “Проектне інвестування” укладено договір купівлі-продажу цінних паперів № Б22-08/1 .

Згідно умов даного договору сторони домовились про те, що продавець зобовязався забезпечити передачу цінних паперів у власність покупця, а покупець зобовязався прийняти і оплатити їх на умовах договору.

Сума угоди склала 1936134 грн.

Було передано прості іменні акції: ВАТ «Трест «Атоменергокомплект»в кількості 1384 790 шт., по 0,25 грн., всього на 347928,50 грн., ВАТ «Машинобудівний завод «прогрес»в кількості 581772 шт., по 0,25 грн., всього на 146 330 грн., ВАТ “Завод термостійких металовиробів»в кількості 5729500 шт. по 0,25 грн., всього на 1441875, 50 грн.

14.03.2008р. сторонами було підписано акт прийому-передачі цінних паперів та виконаних зобовязань.

Грошові кошти у розмірі 1936134, грн. за вказаним договором було отримано на поточний рахунок покупця. Цінні папери списано з рахунку в цінних паперах 14.03.2008р.

В окремому податковому обліку фінансових результатів операцій з цінними паперами ТзОВ “Компанія з управління активами “Ай Кю Менеджмент” у І кварталі 2008р. віднесено операцію з передачі простих іменних акцій ВАТ «Машинобудівний завод «Прогрес»та ВАТ “Завод термостійких металовиробів»до складу доходів від операцій з акціями та іншими корпоративними правами. на суму 1558 206 грн., та відображено у рядку 1.1 додатку КЗ до рядку 01.4 до декларації з податку на прибуток підприємства за І квартал 2008р.

Податковою перевіркою встановлено, що відповідно до постанови Господарського суду Черкаської області від 06.09.2007р. по справі №14/4184а за позовом ДПІ у Христинівському районі Черкаської області до відповідача ВАТ “Завод термостійких металовиробів” третьої особи: на стороні позивача державного реєстратора - Христинівська райдержадміністрація про припинення юридичної особи, що не пов'язане з банкрутством, суд постановив припинити юридичну особу ВАТ „Завод термостійких металовиробів.

Обіг акцій ВАТ “Завод термостійких металовиробів” зупинено відповідно до розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 147-3 від 04.12.2007.

Розпорядженням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 21.02.2008р. за №13-С-А скасовано випуск акцій ВАТ „Завод термостійких металовиробів".

Податковий орган вважає, що у зв'язку з тим, що постановою Господарського суду Черкаської області від 06.09.07р. припинено юридичну особу ВАТ “Завод термостійких металовиробів”, то оформлення 30.01.2008р. акту прийому - передачі акцій, суперечить законодавству та не спрямоване на реальне настання правових наслідків.

Враховуючи вищевикладене, вартість пакету цінних паперів ВАТ „Завод термостійких металовиробів" на суму 1558 206 грн. передана у власність ЗНВПІФ “Проектне інвестування” ТОВ «КУА «СВОП», не є “доходом” в розумінні пп. 7.6.4 п.7.6 ст.7 Закону України.

Таким чином, суму в розмірі 1558 206 грн. безпідставно відображено в окремому податковому обліку фінансових результатів операцій з цінними паперами ТзОВ “Компанія з управління активами “Ай К'ю Менеджмент” у І кварталі 2008 року та включено до рядка 1.1 додатка К3 (Розрахунок фінансових операцій з цінними паперами та деривативами) декларації з податку на прибуток підприємства за І квартал 2008 року.

Відповідно до ст. 3 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств” (в редакції, що була чинною на момент виникнення правовідносин) об'єктом оподаткування є прибуток, який визначається шляхом зменшення скоригованого валового доходу звітного періоду на суму валових витрат платника податку та суму амортизаційних відрахувань.

Згідно ст. 4 цього Закону визначає, що валовим доходом є загальна сума доходу платника податку від усіх видів діяльності, отриманого (нарахованого) протягом звітного періоду в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах як на території України, її континентальному шельфі, виключній (морській) економічній зоні так і за її межами і наводить вичерпний перелік доходів, які включаються до складу валового доходу.

Згідно ст. 5 Закону валові витрати виробництва та обігу (далі - валові витрати) - сума будь-яких витрат платника податку у грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, здійснюваних як компенсація вартості товарів (робіт, послуг), які придбаваються (виготовляються) таким платником податку для їх подальшого використання у власній господарській діяльності.

Відповідно до Порядку складання декларації з податку на прибуток, затвердженого Наказом Державної податкової адміністрації України №143 від 29.03.2003р., до відповідних рядків податкової декларації з податку на прибуток вноситься сума об'єкту оподаткування, яким є прибуток, визначений шляхом зменшення суми скоригованого валового доходу звітного періоду на суму валових витрат платника податку та суму амортизаційних відрахувань. Доходи та витрати звітного періоду від операцій купівлі-продажу акцій відображаються у додатку КЗ до рядка 01.4 декларації з податку на прибуток.

Відповідно до пп. 7.6.1 п. 7.6 ст. 7 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств”: “Платник податку веде окремий податковий облік фінансових результатів операцій з цінними паперами (у тому числі іпотечними сертифікатами участі, іпотечними сертифікатами з фіксованою дохідністю та сертифікатами фондів операцій з нерухомістю) і деривативами у розрізі окремих видів цінних паперів, а також фондових та товарних деривативів. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами.

Якщо протягом звітного періоду витрати на придбання кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, понесені (нараховані) платником податку, перевищують доходи, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду, від'ємний фінансовий результат переноситься на зменшення фінансових результатів від операцій з цінними паперами або деривативами такого ж виду майбутніх звітних періодів у порядку, визначеному статтею 6 цього Закону.

Якщо протягом звітного періоду доходи від продажу кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, отримані (нараховані) платником податку, перевищують витрати, понесені (нараховані) платником податку внаслідок придбання цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду (з урахуванням від'ємного фінансового результату від операцій з цінними паперами чи деривативами такого ж виду минулих періодів), прибуток включається до складу валових доходів такого платника податку за результатами такого звітного періоду.

Усі інші витрати та доходи такого платника податку, крім витрат та доходів за операціями з цінними паперами (корпоративними правами) та деривативами, визначеними цим підпунктом, беруть участь у визначенні об'єкта оподаткування такого платника податку на загальних умовах, встановлених цим Законом.

Норми цього пункту не поширюються на операції з емісії корпоративних прав або інших цінних паперів, що здійснюються платником податку, а також з їх зворотного викупу або погашення таким платником податку”.

Відповідно до пп. 7.6.4. п. 7.6 ст. 7 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств”: “під терміном "доходи" слід розуміти суму коштів або вартість майна, отриману (нараховану) платником податку від продажу, обміну або інших способів відчуження цінних паперів та деривативів, збільшену на вартість будь-яких матеріальних цінностей чи нематеріальних активів, які передаються платнику податку в зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням. До складу доходів включається також сума будь-якої заборгованості платника податку, яка погашається у зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням”.

Підпунктом 7.6.3 п. 7.6 статті 7 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств” передбачено оподаткування операцій з цінними паперами та деривативами, відповідно до якого під терміном “витрати” слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (нараховану) платником податку продавцю цінних паперів та деривативів як компенсація їх вартості.

З наведеного випливає, що доходи та витрати від операцій з купівлі-продажу акцій не відносяться до валових доходів та валових витрат, які відображаються в декларації з податку на прибуток, а беруть участь у розрахунку фінансового результату операцій з цінними паперами та деривативами.

Позивач здійснив операцію по купівлі акцій ВАТ “Завод термостійких металовиробів”, яка була відображена у податковому обліку, як його витрати відповідно до зазначеного Порядку складання декларації з податку на прибуток та Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств”. В подальшому, операція з продажу цінних паперів була відображена у рядку 1.1 Додатку до К3 до рядка 01.4 декларації з податку на прибуток підприємств за І кв. 2008р.

Правові основи обігу цінних паперів випущених у бездокументарній формі випуску, або знерухомленими власником чи емітентом (у даному випадку емітентом) визначені Законом України “Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні”.

Відповідно до п.1 статті 5 вказаного Закону право власності на знерухомлені цінні папери переходить до нового власника з моменту їх зарахування на рахунок власника у Зберігача.

Пунктом 4 статті 5 цього Закону встановлено, що єдиним підтвердженням права власності на знерухомлені цінні папери є виписка з рахунку у цінних паперах, відкритому власником у Зберігача. Відповідно до п. 7 ст. 7 цього ж Закону, на рахунку у цінних паперах Зберігач обліковує права власності та обмеження щодо обігу цінних паперів депонента (власника). Цінні папери, випущені у бездокументарній формі, та знерухомлені цінні папери, на які накладено арешт, обмежуються в обігу шляхом здійснення зберігачем відповідної облікової операції - виконання відповідного облікового запису. Згідно Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №222 від 30.12.1998р., рішення про скасування обігу акцій набуває чинності з моменту його опублікування в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу. Зокрема п.1.4, визначає, що реєструвальний орган забезпечує опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному зі своїх офіційних друкованих видань протягом п'ятнадцяти календарних днів з дати видання розпорядження про зупинення обігу акцій. 04.12.2007р. Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку було прийнято розпорядження №147-З, яким зупинено обіг акцій ВАТ “Завод термостійких металовиробів”, зазначене розпорядження опубліковане в офіційному друкованому виданні Комісії “Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку”№95 від 20.05.2008р.

З огляду на те, що договір купівлі-продажу цінних паперів №Б22-08/01 укладений 06.03.2008 р. відповідно, суд приходить до висновку, що рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №147-З від 04.12.2007р. не набуло чинності на момент їх укладення.

Відповідно до ст. 204 Цивільного Кодексу України правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.

Доказів визнання недійсними в судовому порядку договорів купіль-продажу цінних паперів відповідачем не надано.

Відповідно до ч. 1 ст. 6 Закону “Про цінні папери та фондовий ринок” визначено, що акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.

Статтею 59 Господарського кодексу України визначено, що скасування державної реєстрації позбавляє суб'єкта господарювання статусу юридичної особи і є підставою для вилучення його з державного реєстру. Суб'єкт господарювання вважається ліквідованим з дня внесення до державного реєстру запису про припинення його діяльності.

Відповідно до ч. 5 ст. 111 Цивільного Кодексу України юридична особа є ліквідованою з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення.

Відповідно до ст. 38 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців”, підставами для постановлення судового рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язане з банкрутством юридичної особи, зокрема з визнання недійсним запису про проведення державної реєстрації через порушення закону допущені при створенні юридичної особи, які не можна усунути.

В запереченнях відповідач посилався на постанову Господарського суду Черкаської області від 06.09.2007р. та вважає, що з цієї дати припинено ВАТ “Завод термостійких металовиробів”.

Згідно наявної в матеріалах справи копії довідки від 11.08.2011 р. з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців 22.01.2008р. внесено запис про винесення судового рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язано з її банкрутством. Після цього було здійснено ще 2 записи: 27.04.2011 р. внесений запис про початок процесу проведення спрощеної процедури державної реєстрації припинення юридичної особи шляхом її ліквідації; 12.07.2011р. - запис про державну реєстрацію припинення юридичної особи шляхом її ліквідації та втрати чинності установчими документами і свідоцтвом про державну реєстрацію юридичної особи. Тобто, 12.07.2011р. слід вважати датою припинення ВАТ “Завод термостійких металовиробів”.

Операції з цінними паперами належать до операцій особливого виду та оподатковуються у спеціальному порядку, встановленому п. 7.6 ст. 7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств". При цьому норми вказаного пункту поширюються тільки на платників податку, які здійснюють операції з торгівлі цінними паперами.

Враховуючи все вищевикладене, суд дійшов висновку, що при встановленні під час перевірки використання у операціях з торгівлі цінними паперами акцій та/або інших корпоративних прав, емітованих підприємством, щодо якого не припинилася діяльність емітента, позивач правомірно здійснив оподаткування таких операцій на підставі п. 7.6 ст. 7 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств”.

Виходячи з викладеного, суд приходить до висновку, що лише у разі припинення діяльності акціонерного товариства припиняються права власника акцій щодо отримання прибутку, право на управління тощо, тобто з цього часу раніше випущені акції не можуть посвідчувати майнові права її власника і бути об'єктом цивільно-правових угод. А доводи відповідача про те, що реєстрація випуску акцій ВАТ “Завод термостійких металовиробів” була скасованою на момент укладення означених угод не знайшли підтвердження під час розгляду справи.

Відповідно до ч. 3 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Частиною 1 ст. 71 КАС України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Згідно з ч. 2 ст. 71 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності субєкта владних повноважень обовязок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Відповідно до ч. 1 ст. 9 КАС України суд при вирішенні справи керується принципом законності, відповідно до якого органи державної влади, органи місцевого самоврядування, їхні посадові і службові особи зобовязані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Зважаючи на всі наведені обставини в їх сукупності, суд дійшов висновку, що позовні вимоги позивача підлягають задоволенню, а оскаржуване податкове повідомлення-рішення скасуванню.

Керуючись ст.ст. 9, 69-71, 94, 158-163, 167, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, Окружний адміністративний суд міста Києва, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Скасувати податкове повідомлення-рішення Державної податкової інспекції в Соломянському районі м. Києва №0000172201 від 26.05.2011р.

Судові витрати в сумі 29,55 грн. присудити на користь позивача за рахунок Державного бюджету України.

Постанова набирає законної сили відповідно до ч. 1 ст. 254 КАС України. Постанова може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції протягом десяти днів з дня її складення в повному обсязі за правилами, встановленими ст.ст. 185-187 КАС України.

Суддя Н.В. Клочкова

повний текст виготовлено та підписано 30.12.2011 р.