Ухвала суду № 20671200, 07.12.2011, Вищий адміністративний суд України

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"07" грудня 2011 р. м. КиївК/9991/22223/11

Вищий адміністративний суд України в складі колегії суддів:

головуючого Ланченко Л.В.

суддів Бившевої Л.І.

Лосєва А.М.

Маринчак Н.Є.

Островича С.Е.

за участю секретаря Сватко А.О.

представників:

позивача Кудрявцева П.М.

відповідача Біленко Н.О.

прокурора Суходольського С.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу

Державної податкової інспекції у м.Полтаві та Заступника прокурора Полтавської області

на постанову Харківського апеляційного адміністративного суду від 29.03.2011

у справі №2а-44803/09/1670

за позовом Закритого акціонерного товариства «Страхова компанія «Саламандра-України»

до Державної податкової інспекції у м.Полтаві

про скасування податкових повідомлень-рішень, -

ВСТАНОВИВ:

Постановою Полтавського окружного адміністративного суду від 14.10.2010 ЗАТ «Страхова компанія «Саламандра-Україна»відмовлено.

Постановою Харківського апеляційного адміністративного суду від 29.03.2011 постанову Полтавського окружного адміністративного суду від 14.10.2010 скасовано та прийнято нову постанову про задоволення позову частково. Скасовано податкове повідомлення-рішення ДПІ у м.Полтаві №0000322201/3 від 09.04.2009 в частині визначення суми податкового зобовязання в розмірі 2987400 грн., у т.ч. за основним платежем 2299043,61 грн. та штрафних (фінансових) санкцій в розмірі 688356,39 грн. Скасовано податкове повідомлення-рішення ДПІ у м.Полтаві №0000372201/3 від 09.04.2009 про донарахування суми податкового зобовязання за штрафними (фінансовими) санкціями в розмірі 1151580,55 грн. Скасовано податкове повідомлення-рішення ДПІ у м.Полтаві №0000042201/3 від 09.04.2009 про збільшення суми податкового зобовязання в розмірі 3891469,68 грн., у т.ч. за основним платежем 2288952,75 грн. та штрафних (фінансових) санкцій -1602516,93 грн. У задоволенні позовних вимог про скасування податкового повідомлення-рішення ДПІ у м.Полтаві №0000322201/3 від 09.04.2009 в частині визначення суми податкового зобовязання в розмірі 6176,25 грн., в т.ч. за основним платежем 4117,50 грн. та штрафних (фінансових) санкцій -2058,75 грн. відмовлено.

У справі відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою відповідача та прокурора, у яких ставиться питання про скасування рішення суду апеляційної інстанції та залишення в силі рішення суду першої інстанції, з підстав порушення норм матеріального права.

Перевіривши повноту встановлення обставин справи та правильність їх юридичної оцінки в судових рішеннях, колегія суддів дійшла висновку, що касаційні скарги не підлягають задоволенню, виходячи з такого.

Відповідачем проведено планову виїзну перевірку з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2007 по 31.03.2008, за результатами якої складено акт №1697/22-1/13934129 від 02.09.2008.

За висновками акта перевірки, з врахуванням поданих заперечень, позивачем порушено пп.7.2.1 п.7.2 ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»у звязку з чим завищено податок на прибуток від страхової діяльності за 1 квартал 2007 року в сумі 607,10 грн.; пп.4.1.6 п.4.1 ст.4, пп. 7.2.3 п.7.2 ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»в результаті чого занижено податок на прибуток від діяльності не повязаної із страхуванням на 2303768,25 грн.

На підставі акта перевірки прийнято податкове повідомлення-рішення № 000322201/0 від 16.09.2008, яким визначено податкове зобов'язання з податку на прибуток в розмірі 2993576,25 грн., у т.ч. основний платіж 2303161,11 грн., штрафні (фінансові) санкції 690415,14 грн.

За наслідками апеляційного оскарження відповідачем збільшено суму штрафної (фінансової) санкції в розмірі 1151580,55 грн. в результаті чого прийнято податкове повідомлення-рішення №000372201/0 від 14.11.2008 на зазначену суму, збільшено суму податкового зобовязання в розмірі 3891469,68 грн., у т.ч. основний платіж 2288952,75 грн. та штрафна (фінансова) санкція 1602516,93 грн. у зв'язку з чим прийнято податкове повідомлення-рішення від 27.01.2009 №0000042201/2.

Остаточно відповідачем прийнято податкові повідомлення-рішення від 09.04.2009 №0000322201/3, яким визначено податкове зобов'язання з податку на прибуток в розмірі 2993576,25 грн., у т.ч. основний платіж 2303161,11 грн., штрафні (фінансові) санкції 690415,14 грн., від 09.04.2009 №000372201/3, яким донараховано штрафні (фінансові) санкції в розмірі 1151580,55 грн., від 09.04.2009 №0000042201/3, яким збільшено суму податкового зобовязання в розмірі 3891469,68 грн., у т.ч. основний платіж 2288952,75 грн. та штрафні (фінансові) санкції 1602516,93 грн.

Зазначені податкові повідомлення-рішення оскаржуються позивачем.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що 26.11.2007 Позивачем (Продавець) від імені та за рахунок якого діяло ТОВ «Брокерський дім Партнерство»(ліцензія ДКЦПФ серії АВ №318075 від 02.03.2007 на право здійснення професійної діяльності на фондовому ринку: діяльності з торгівлі цінними паперами-брокерської діяльності) - (Повірений Продавця) укладено договір міни цінних паперів №51-4/07-Б з Компанією «Бекстрал Інтернешнл ЛТД»(Покупець), за умовами якого Продавець та Покупець зобов'язуються передати одне одному цінні папери, перелік який визначено у пунктах 1.2.-1.3. Договору. Загальна вартість обміну цінних паперів складає 9188500,00 грн. без ПДВ (пункт 2.1. Договору). Так, згідно пункту 1.2. Договору Покупець передав Продавцю цінні папери - векселя: емітента Приватного підприємства «СКВ-Гарант»(м. Одеса) на суму 8702500 грн. та емітента Товариства з обмеженою відповідальністю «Юві Стар» на суму 486000,00 грн. Згідно пункту 1.3.9 Договору Продавцем передано Покупцю, цінний папір: простий вексель, номер векселя по бланку 65307037747147, емітента ТОВ «АМФ», код ЄДРПОУ 32510045, валюта платежу гривня, номінальна вартість векселя 1000,00 грн., вартість обміну 1000,00 грн. Загальна вартість обміну цінних паперів - 9188500,00 грн.

Згідно договору купівлі-продажу цінних паперів № 60-6/08-Б від 22.01.2008 Позивач (Продавець), від імені та за рахунок якого діяло ТОВ «Брокерський дім Партнерство»(Повірений Продавця), здійснив операцію по продажу цінних паперів Компанії «Полімеріка Лімітед»(м.Нікосія, Кіпр) (Покупець). Предметом договору згідно підпункту 1.1. стало те, що Продавець зобов'язується передати Покупцю, а Покупець зобов'язується прийняти та оплатити цінні папери, що зазначені в пункті 1.2. цього Договору, на умовах передбачених цим Договором. Загальна вартість цінних паперів складає 952798,67 грн. без ПДВ (пункт 2.1. Договору). Так, згідно пункту 1.2. Договору Продавець передав Покупцю цінні папери - векселя емітента Приватного підприємства «СКВ-Гарант»(м. Одеса) на суму 952798,67 грн.

Між Позивачем та ТОВ «Брокерський дім Партнерство»складено акт виконання зобов'язань до Договору на виконання разового замовлення № 60-5/08-Б від 22.01.2008, в якому зазначено, що Повірений виконав доручення Довірителя по продажу вищезазначених цінних паперів, Довіритель вважає зобов'язання Повіреного за даним договором повністю виконаним.

По оборотній відомості по рахунку 68.5.6 «Розрахунки з іншими кредиторами»в бухгалтерському обліку Позивача за вказаною операцією відображено дебіторську заборгованість Компанії «Полімеріка Лімітед»в розмірі 952798,67 грн.

Згідно Договору купівлі-продажу цінних паперів №60-6/08-Б від 22.01.2008 Позивач (Продавець) від імені та за рахунок якого діяло ТОВ «Брокерський дім Партнерство»(Повірений Продавця) здійснив операцію по продажу цінних паперів ЗАТ СК «Опіка життя»(Покупець), згідно якого Продавець зобов'язується передати Покупцю, а Покупець зобов'язується прийняти та оплатити цінні папери, що зазначені в пункті 1.2. цього Договору, на умовах передбачених Договором. Загальна вартість цінних паперів складає 8242900,00 грн. без ПДВ (пункт 1.3. Договору). Так, згідно пункту 1.2. Договору Продавець передав Покупцю цінні папери - векселя емітента ПП «СКВ-Гарант»на суму 775590,00 грн. та емітента ТОВ «Юві-Стар»на суму 487000,00 грн.

Загальна вартість цінних паперів складає 8242900 грн. без ПДВ (пункт 2.1. Договору). Виконання Договору підтверджується актом виконання зобов'язань до Договору на виконання разового замовлення № 60-5/08-Б від 22.01.2008, згідно якого Повірений виконав доручення Довірителя по продажу вищезазначених цінних паперів, Довіритель вважає зобов'язання Повіреного за даним договором повністю виконаним.

В бухгалтерському обліку Позивача по оборотній відомості по рахунку 68.5.6 «Розрахунки з іншими кредиторами»за вказаною операцією відображено дебіторську заборгованість ЗАТ СК «Опіка життя»в розмірі 8242900 грн.

Згідно Договору купівлі-продажу цінних паперів № 74-12/08-Б від 31.03.2008 Позивач (Продавець) від імені та за рахунок якого діяло ТОВ «Брокерський дім Партнерство» (Повірений Продавця) здійснив операцію по продажу цінних паперів ТОВ «ТРК ТВ Плюс Кіно», згідно якого Продавець зобов'язується передати Покупцю, а Покупець зобов'язується прийняти та оплатити цінні папери, що зазначені в пункті 1.2. цього Договору, на умовах передбачених цим Договором. Загальна вартість цінних паперів складає 5385000,00 грн. без ПДВ (пункт 1.3. Договору). Так, згідно пункту 1.2.3 Договору Продавець передав Покупцю цінні папери - векселя емітента ПП «Донтехкомплект»на суму 5368530 грн. та акції емітента ВАТ «Машинобудівний завод Прогрес»на суму 16470,00 грн., що підтверджується актом прийому-передачі.

В бухгалтерському обліку Позивача по оборотній відомості по рахунку 68.5.6 «Розрахунки з іншими кредиторами»за вказаною операцією відображено дебіторську заборгованість «ТРК ТВ Плюс Кіно»в розмірі 5385000 грн.

Згідно п.1.28 ст.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»(в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин) господарська операція, яка передбачає придбання основних фондів нематеріальних активів, корпоративних прав та цінних паперів в обмін на кошти або майно є інвестицією. Інвестиції поділяються на капітальні, фінансові та реінвестиції.

Під фінансовою інвестицією слід розуміти господарську операцію, яка передбачає придбання корпоративних прав, цінних паперів, деривативів та інших фінансових інструментів. Фінансові інвестиції поділяються на прямі та портфельні (пп.1.28.2. п.1.28 ст.1 Закону).

Господарська операція, яка передбачає придбання цінних паперів, деривативів та інших фінансових активів за кошти на фондовому ринку (за винятком операцій із купівлі акцій як безпосередньо платником податку, так і пов'язаними з ним особами, в обсягах, що перевищують 50 відсотків загальної суми акцій, емітованих іншою юридичною

особою, які належать до прямих інвестицій) є портфельною інвестицією.

Відповідно до п. 1.4. ст. 1 цього Закону цінний папір є документом, що засвідчує право володіння або відносини позики та відповідає вимогам, установленим законодавством про цінні папери.

Положеннями ч.5 ст.3 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»визначено групи цінних паперів, які можуть бути у цивільному обороті, серед яких зазначено боргові цінні папери (боргові цінні папери - цінні папери, що посвідчують відносини позики і передбачають зобов'язання емітента сплати у визначений строк кошти відповідно до зобов'язання), до яких Законом віднесено вексель.

Згідно зі ст. 14 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»вексель - цінний папір, який посвідчує безумовне грошове зобов'язання векселедавця або його наказ третій особі сплатити після настання строку платежу визначену суму власнику векселя (векселедержателю).

Особливості обігу векселів в Україні визначено Законом України «Про обіг векселів в Україні», відповідно до Женевської конвенції 1930 року, якою запроваджено Уніфікований закон про переказні векселі та прості векселі, з урахуванням застережень, обумовлених додатком II до цієї Конвенції, та відповідно до Женевської конвенції 1930 року про врегулювання деяких колізій законів про переказні векселі та прості векселі, Женевської конвенції 1930 року про гербовий збір стосовно переказних векселів і простих векселів.

Відповідно до статей 43, 77 Уніфікованого закону держатель може використати своє право регресу проти індосантів, трасанта та інших зобов'язань осіб при настанні строку платежу, якщо останній не був здійснений, а також до настання строку платежу за таких умов: якщо мала місце повна або часткова відмова здійснити акцепт; у разі банкрутства трасата (незалежно від того, здійснив він акцепт чи ні), або у разі припинення ним платежів, навіть якщо ця обставина не була встановлена судовим рішенням, або у разі безрезультатного звернення стягнення на його майно; у разі банкрутства трасанта за векселем, що не підлягає акцепту. Вказані норми закріплюють право векселедержателя на дострокову реалізацію права вимоги за векселем за рахунок солідарно зобов'язаних осіб у разі, якщо до настання строку платежу відбудуться визначені Уніфікованим законом події, що унеможливлюють погашення такого векселя прямим боржником.

Статтею 543 ЦК України передбачено, що у разі солідарного обовязку боржників кредитор має право вимагати виконання обовязку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо. Солідарні боржники залишаються зобовязаними доти, доки їхній обовязок не буде виконаний у повному обсязі.

Таким чином, грошове зобовязання за векселем не припиняється у разі припинення одного з боржників за векселем, якщо існують інші солідарні боржники, у звязку з чим суд апеляційної інстанції правильно зазначив про помилковість висновків відповідача, з якими погодився суд першої інстанції, що векселі емітентів ПП «СКВ-Гарант», ТОВ «АМФ», ТОВ «Юві-Стар», які припинили свою діяльність у звязку з визнанням банкрутами, не можуть вважатися фінансовою інвестицією і є погашеними, до закінчення строку припинення прав за векселем.

Операції з цінними паперами належать до операцій особливого виду та оподатковуються у спеціальному порядку, встановленому п.7.6 ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств».

Відповідно до пп.7.6.1 п.7.6 ст.7 зазначеного Закону платник податку веде окремий податковий облік фінансових результатів операцій з цінними паперами (у тому числі іпотечними сертифікатами участі, іпотечними сертифікатами з фіксованою дохідністю та сертифікатами фондів операцій з нерухомістю) і деривативами у розрізі окремих видів цінних паперів, а також фондових та товарних деривативів. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами.

Якщо протягом звітного періоду витрати на придбання кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, понесені (нараховані) платником податку, перевищують доходи, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду, від'ємний фінансовий результат переноситься на зменшення фінансових результатів від операцій з цінними паперами або деривативами такого ж виду майбутніх звітних періодів у порядку, визначеному статтею 6 цього Закону.

Якщо протягом звітного періоду доходи від продажу кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, отримані (нараховані) платником податку, перевищують витрати, понесені (нараховані) платником податку внаслідок придбання цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду (з урахуванням від'ємного фінансового результату від операцій з цінними паперами чи деривативами такого ж, виду минулих періодів), прибуток включається до складу валових доходів такого платника податку за результатами такого звітного періоду.

Усі інші витрати та доходи такого платника податку, крім витрат та доходів за операціями з цінними паперами (корпоративними правами) та деривативами, визначеними цим підпунктом, беруть участь у визначенні об'єкта оподаткування такого платника податку на загальних умовах, встановлених цим Законом.

Виходячи з аналізу вищенаведених норм, висновки суду апеляційної інстанції, що облік фінансових результатів операцій з цінними паперами вівся позивачем з дотриманням вставленого пп.7.6.1 п.7.6 ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» порядку, що відображалось в бухгалтерському обліку по рахунку 35.2 «Інші поточні фінансові інвестиції»та в декларації з податку на прибуток за відповідний звітний період, та про відсутність обєкту оподаткування податком на прибуток у розмірі 25% за операціями з продажу цінних паперів, емітованих ПП «СКВ-Гарант», ТОВ «АМФ», ТОВ «Юві-Стар», є правильними.

Правильними є і висновки суду апеляційної інстанції, що за підтвердження факту укладення позивачем договору купівлі-продажу цінних паперів від 31.03.2008, предметом якого були акції ВАТ «Машинобудівний завод «Прогрес» вартістю 16470 грн., обіг яких розпорядженням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №148-3 від 04.12.2007 було зупинено, таким чином зазначені цінні папери були вилученні з цивільного обігу, а у позивача відсутні правові підстави для здійснення господарської операції з продажу таких акцій та, відповідно, відображення результатів операції в окремому податковому обліку, у звязку з чим донарахування податкових зобовязань з податку на прибуток за даною операцією в сумі 4117,50 грн. та застосування штрафних (фінансових) санкцій в розмірі 2058,75 грн. на підставі податкового повідомлення-рішення від 09.04.2009 №0000042201/3 є правомірним.

Доводи касаційних скарг не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом апеляційної інстанції норм матеріального чи процесуального права.

З огляду на викладене, судова колегія доходить висновку, що рішення суду апеляційної інстанції постановлене з додержанням норм матеріального та процесуального права, правова оцінка обставинам у справі дана вірно, підстав для його скасування з мотивів викладених в касаційних скаргах немає.

Керуючись ст. ст. 220, 221, 223, 224, 230 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

УХВАЛИВ:

Касаційні скарги Державної податкової інспекції у м.Полтаві та Заступника прокурора Полтавської області залишити без задоволення, а постанову Харківського апеляційного адміністративного суду від 29.03.2011 без змін.

Ухвала вступає в законну силу з моменту проголошення. Заява про перегляд судового рішення в адміністративній справі Верховним Судом України може бути подана з підстав, в порядку та у строки встановлені ст.ст.236-238 КАС України.

Головуючий Л.В.Ланченко

Судді Л.І.Бившева

А.М.Лосєв

Н.Є.Маринчак

С.Е.Острович

Суддя Л.В. Ланченко