Рішення № 20612921, 21.12.2011, Господарський суд Тернопільської області

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"21" грудня 2011 р.Справа № 14/12/5022-245/2011

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Руденка О.В.

розглянув матеріали справи

за позовом: ОСОБА_1, АДРЕСА_1, ОСОБА_2, АДРЕСА_2, ОСОБА_3, АДРЕСА_3, ОСОБА_4, АДРЕСА_4, ОСОБА_5, АДРЕСА_5, ОСОБА_6, АДРЕСА_6, ОСОБА_7, АДРЕСА_7, ОСОБА_8, АДРЕСА_8

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", бул. Т. Шевченка, 12, м. Тернопіль, 46001

про визнання права участі у господарському товаристві та визнання частково недійсним рішень установчих зборів та статуту товариства.

За участю сторін:

представник позивачів - адвокат ОСОБА_10, ордера та витяг з договорів про надання правової допомоги від 22.11.2010р.

представник відповідача ОСОБА_11, довіреність від 20.12.2011р.

Суть справи:

ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 звернулися в господарський суд Тернопільської області із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" про визнання частково недійсними, в частині встановлення складу учасників товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства, рішення установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010р. та затверджений рішенням даних установчих зборів Статут (п. 2.1, 7.1.1 Статуту), а також визнати право участі кожного з позивачів у товаристві з часткою у статутному капіталі товариства, що у грошовому та відсотковому розмірі дорівнює розміру частки у статутному капіталі (фонді) правового попередника ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" належному кожному з позивачів у звязку з володінням акціями.

21 березня 2011р. та 05 квітня 2011р. на підставі ст. 22 ГПК України заявниками подано уточнення позовних вимог, у яких ними конкретизовано пункти рішень, що позивачі просять визнати недійсними в судовому порядку.

При цьому, дата та номер даного оспорюваного акту, як і обгрунтування позовних вимог залишились незмінними.

Таким чином, уточнення не є зміною предмету ні підстав позову в розумінні п. 4 ст. 22 ГПК України, а тому судом приймаються до розгляду і розгляд справи здійснюється із їх врахуванням.

Відповідач згідно поданих та підтриманих в судових засіданнях повноважними представниками заперечень зазначає, що установчі збори ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010р., було скликано і проведено у відповідності до вимог чинного законодавства, а відтак статут Товариства відповідає встановленим законом вимогам та є таким, що не порушує корпоративні права позивачів на право участі у товаристві. Додатково представники зазначають, що здійснити обмін письмових зобовязань на частки у статутному капіталі новоствореного Товариства це право позивачів а не обовязок, яким вони не скористались на загальних зборах Товариства 15.05.2010р.

В судових засіданнях представникам сторін належні їм права та обов'язки, передбачені ст. 20, 22, 81-1 ГПК України, роз'яснено.

Під час розгляду справи представником позивачів 23.02.2011р. та 27.04.2011р. із доповненнями від 06.05.2011р. подано заяви про забезпечення позову.

За відсутності належних та допустимих доказів, які б засвідчували наявність передбачених статтями 66-67 ГПК України підстав для забезпечення позову, судом клопотання позивачів з даного приводу відхилені.

В судових засіданнях неодноразово оголошувалась перерва та розгляд справи відкладався, з підстав, викладених у відповідних ухвалах та формулярах (протоколах) судового засідання.

В порядку ст.81-1 ГПК України, здійснювалась технічна фіксація судового процесу.

Строк вирішення спору було продовжено за правилами, що викладені у ст. 69 ГПК України.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши представлені докази, заслухавши думку представника позивачів та заперечення представників відповідача, господарський суд встановив наступне.

До прийняття оскаржуваних рішень позивачі являлись акціонерами ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг". Розмір статутного капіталу даного господарського товариства становив 145.000.00 шт. простих іменних акцій номінальною вартістю 9.00 грн. на загальну суму акцій 1.305.000.00 грн.

02 березня 2010р. відбулись позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" (протокол № 23), на яких серед інших прийнято рішення про припинення діяльності даного суб"єкта господарювання, шляхом його реорганізації через перетворення у ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" (п. 11 порядку денного зборів); затверджено умови та порядок обміну акцій ЗАТ на частки у статутному капіталі правонаступника (п. 14 порядку денного зборів).

Зокрема, серед іншого встановлено, що обмін акцій товариства на частки у статутному капіталі його правонаступника здійснюється у два етапи. На першому етапі, який починається з 03.03.2010р. та закінчується 30.04.2010р., в обмін на сертифікат акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" акціонери отримають письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі його правонаступника.

На другому етапі, який розпочинається з дня державної реєстрації відповідача - правонаступника ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", утвореного в результаті його реорганізації, відбувається обмін письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" згідно з отриманими на першому етапі письмовими зобов'язаннями про видачу відповідної кількості часток товариства.

Відповідно до названого протоколу на участь у загальних зборах мають право 82 особи, фактично в загальних зборах 02.03.2010р. взяли участь 45 акціонерів, які володіють 137456 голосами, що становить 94,80% від їх загальної кількості (145 000).

На виконання названого рішення позивачі здійснили обмін своїх сертифікатів акцій на зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". Зокрема, ОСОБА_1 таке видане 29.04.2010 р. з зобов'язанням передати частку в ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" на суму 8874.00 грн., ОСОБА_2 - 30.04.2010 р. на суму 4257.00 грн., ОСОБА_3 - 29.04.2010р. на суму 8928.00 грн., ОСОБА_4 - 29.04.2010р. на суму 5346.00 грн., ОСОБА_5 - 29.04.2010р. на суму 6948.00 грн., ОСОБА_13 - 29.04.2010р. на суму 8469.00 грн., ОСОБА_7 - 29.04.2010р. 6471.00 грн., ОСОБА_8 - 29.04.2010 р. на суму 5940.00 грн.

Згідно зі звітом про наслідки обміну акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" на письмові зобов'язання про видачу часток у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 05.05.2010р. видано 80 зобов'язань на 145 000 шт. простих іменних акцій. Письмові зобов'язання видані на всю кількість акцій; заяв щодо викупу акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" акціонерами не подано.

14 травня 2010р. відбулись позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" (протокол № 24 від 14.05.2010 р.), в яких взяли участь 46 акціонерів, що володіють 94,57 % голосів. З четвертого питання порядку денного - про затвердження передавального акта - зборами прийнято рішення про затвердження передавального акта, за яким ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" передає всі майнові права, грошові кошти, зобов'язання, інші права та обов'язки своєму правонаступнику - відповідачу у справі.

В протоколі № 24 позачергових загальних зборів акціонерів господарського товариства від 14.05.2011 р. вказано, що до переліку акціонерів, які мали право на участь у загальних зборах, було включено 80 (вісімдесят) осіб.

В подальшому, 15.05.2010р. відбулись установчі збори товариства з обмеженою відповідальністю. У зборах взяли участь 7 осіб (до числа яких жоден із позивачів не входив), якими прийнято рішення про створення ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" у результаті реорганізації шляхом перетворення ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг".

Як наслідок відповідач у справі стає правонаступником всіх прав та обов'язків свого правового попередника.

Статутний капітал ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" сформовано у розмірі 1.305.000,00 грн.

Оголошення про проведення 15.05.2010р. установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" та їх порядок денний було опубліковане у Відомостях Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 63 від 08.04.2010р. та у газеті "Тернопіль вечірній” № 16 (1543) від 14.04.2010р.

Статут ТОВ, затверджений рішенням Установчих зборів Товариства 15.05.2010 р. далі - Статут), був зареєстрований 20.05.2010р., номер запису № 16461450000005870.

Зі змісту даного локального акта слідує, що учасниками товариства є 7 фізичних осіб, які взяли участь в установчих зборах, їх частка у статутному фонді товариства становить загалом 76,63 % статутного фонду.

Крім того, в рішенні та в Статуті вказано, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" тимчасово (до розподілу між учасниками або третіми особами) володіє часткою статутного капіталу Товариства у розмірі 305.028,00 грн., що становить 23,37 % статутного капіталу товариства.

В число учасників товариства позивачі, не зважаючи на видані їм зобов'язання про видачу частки, не включені. Відомості про них як про учасників товариства не містить ані рішення від 15.05.2010 р., ані Статут товариства, затверджений установчими зборами ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" 15.05.2010р.

Розпорядженням Тернопільського територіального управління ДКЦПФР від 04.06.2010р. № 05-ТЕ-С-А скасовано реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" та анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 9/19/1/06 від 22.12.2006р., видане 19.01.2007р.

В подальшому, 02.02.2011р. відбулись загальні збори учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" (протокол від 02.02.2011р. № 2), на яких серед інших прийнято рішення реалізувати належну Товариству частку у розмірі 305.028,00 грн., що становить 23,37 % статутного капіталу Товариства, шляхом укладення договорів купівлі-продажу корпоративних прав, прийняти до складу нових учасників товариства ОСОБА_14, ОСОБА_15 та ОСОБА_16 (п. 3 порядку денного), затверджено новий розподіл часток учасників товариства, затверджено Статут ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" в новій редакції, із зміненим новим складом учасників та розміром часток учасників, внесено інші зміни до Статуту товариства згідно з протоколом № 2 загальних зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011р.

Товариство 17.02.2011р. здійснило державну реєстрацію змін до Статуту, зареєструвавши його у новій редакції, номер запису 16461050001005870.

Згідно з витягом з ЄДР, виданим станом на 13.12.2011 р., засновниками ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" є 10 фізичних осіб та саме ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", розмір внеску якого до статутного фонду складає 64.909,00 грн., а статутний фонд становить 1.371.000.00 грн.

З огляду на викладене, позивачі вважають порушеним їх право участі у товаристві та право на отримання частки, яке вони мають як власники письмових зобовязань про видачу частки.

Оцінивши зібрані у справі докази, заслухавши в судовому засіданні доводи та заперечення представників сторін, суд прийшов до висновку що позовні підлягають задоволенню частково з огляду на наступне.

Згідно ст.ст. 1, 2 Господарського процесуального кодексу України право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів мають підприємства, установи, організації, громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність, фізичні особи, що не є суб'єктами підприємницької діяльності.

Відповідно до п.4 ст.12 ГПК України, господарським судам підвідомчі справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між господарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами) господарських товариств, що пов'язані із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності цього товариства, крім трудових спорів.

Поняття корпоративних прав визначено частиною першою статті 167 ГК України, згідно з якою корпоративними є права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Таким чином, зазначений у позовній заяві предмет позову та фактичні обставини, які викладені вище, дають підстави суду для висновку про підвідомчість вказаного спору господарському суду, а відтак і про наявність у позивачів права на звернення до суду за правилами, передбаченими господарським процесуальним законодавством.

Статтею 152 Цивільного кодексу України встановлено, що акціонерним товариством є господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Частиною 1 ст. 104 Цивільного кодексу України встановлено, що юридична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації.

Відповідно до ст. 108 Цивільного кодексу України перетворенням юридичної особи є зміна її організаційно-правової форми. У разі перетворення до нової юридичної особи переходять усе майно, усі права та обов'язки її правового попередника.

В силу ч. 1 ст. 91 ГК України припинення діяльності господарського товариства відбувається шляхом його ліквідації або реорганізації відповідно до ст. 59 цього Кодексу. В свою чергу ст. 59 ГК України передбачено, що припинення діяльності суб'єкта господарювання здійснюється шляхом його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації - за рішенням власника (власників) чи уповноважених ним органів, за рішенням інших осіб - засновників суб'єкта господарювання чи їх правонаступників, а у випадках, передбачених законами, - за рішенням суду.

Згідно з ч. 1 ст. 89 ЦК України для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження.

Відповідно до ч. 1 ст. 143 ЦК України установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут.

Пунктом 6 Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 р. N 221, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 04.03.1999 р. за № 137/3430 (далі Положення № 221) визначено, що при перетворенні одного товариства в інше до товариства, яке щойно виникло, переходять усі майнові права та обов'язки колишнього товариства. А також встановлено послідовність дій, до яких вдається товариство під час емісії акцій при реорганізації шляхом перетворення: а) прийняття вищим органом товариства рішення про реорганізацію шляхом перетворення, про умови обміну акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на акції або частки у статутному фонді товариства, що створюється, та рішення про емісію акцій товариства, що створюється шляхом перетворення; б) оцінка та викуп акцій у акціонерів з дотриманням вимог п. 1.7 цього Положення; в) обмін акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості акцій (сертифікатів акцій) чи часток товариства, що створюється шляхом перетворення; г) прийняття установчими зборами товариства, що створюється шляхом перетворення, рішення про створення товариства, про затвердження статуту товариства, про обрання органів управління, а також вирішення інших питань, пов'язаних з реорганізацією; г) реєстрація в Комісії випуску акцій товариства, створеного шляхом перетворення; д) обмін письмових зобов'язань на акції або частки у статутному фонді товариства, створеного шляхом перетворення.

Згідно із пп. 1.7 Положення № 221 з метою захисту прав акціонерів акціонерне товариство, яке бере участь у реорганізації (товариство, що прийняло рішення про припинення шляхом реорганізації /злиття, приєднання, поділ, перетворення/, товариство, до якого відбувається приєднання) або акціонерне товариство, що прийняло рішення про виділення (разом - товариство), зобов'язане здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, в разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію, або про виділення, або про погодження проекту договору про приєднання, і звернулись до товариства з письмовою заявою про викуп.

Підпунктами 1.8, 1.10 п. 1, пп. 6.3. п. 6 Положення № 221 встановлено, що при емісії акцій під час реорганізації товариства продаж акцій не здійснюється. Під час реорганізації здійснюється обмін акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на акції або на частки у статутному фонді товариства, що створюється під час реорганізації, шляхом злиття, поділу, виділення, перетворення, або на акції акціонерного товариства, у якого збільшується розмір статутного фонду - внаслідок реорганізації шляхом приєднання. Сума розмірів статутних фондів усіх товариств до реорганізації (на момент прийняття рішення про їх реорганізацію) повинна дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на момент реєстрації випуску акцій). Розмір частки (у відсотках) кожного засновника (учасника) в статутному фонді товариства, що реорганізується, має дорівнювати розміру його частки (у відсотках) у статутному фонді товариства, створеного шляхом перетворення.

Відповідно до п. п. 6, 7 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженим рішенням Комісії від 30.12.1998 р. N 222, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 24.03.1999 р. за N 180/3473 (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.07.2005 р. N 398, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.09.2005 р. за N 2537, далі - Порядок № 222) розмір статутного фонду товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації повинен дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на дату їх державної реєстрації). Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

Згідно зі ст. 100 ЦК України право участі у товаристві є особистим немайновим правом і не може окремо передаватися іншій особі.

Матеріалами справи підтверджено, що на момент проведення установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" 15.05.2010 р. ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" були видані письмові зобов'язання про видачу часток у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" на всю кількість акцій.

Заяви щодо викупу акцій ЗАТ "Тернопільський Центральний універмаг" акціонерами, в т. ч. позивачами, не подавались.

Тобто, кожен з акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", в тому числі позивачі у справі, отримавши відповідне письмове зобов'язання про видачу частки, в силу вимог закону, незалежно від волі інших учасників та товариства, набули право на частку у статутному капіталі ТОВ.

В той же час на момент проведення 15.05.2010р. установчих зборів ТОВ діяла стаття 50 Закону України "Про господарські товариства" в редакції Закону від 27.04.2007 р. N 997-У, яка містила імперативну норму про те, що максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю може досягати 10 осіб.

За таких обставин, за наявності у 80 акціонерів, в тому числі позивачів, письмових зобов'язань про видачу їм часток у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" та відсутності заяв акціонерів, в тому числі позивачів, про викуп у них належних їм акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", проведення 15.05.2010р. установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" та прийняття рішення про створення ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", що є правонаступником ЗАТ, було неправомірним, оскільки не могла бути дотримана вимога закону щодо максимальної кількості учасників товариства.

На даний час діє частина друга ст. 50 Закону “Про господарські товариства” в редакції Закону від 12.05.2011 р. N 3326-УІ, якою встановлено, що максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю може досягати 100 осіб. Проте, як встановлено судом, станом на час розгляду даної справи, позивачі не включені до числа учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг".

Окрім того, як вбачається із матеріалів справи, ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" - попередник відповідача, не приводив своїх внутрішніх документів у відповідність до вимог Закону України "Про акціонерні товариства", а тому у своїй діяльності при здійснення процедур реорганізації керувався положеннями Закону України "Про господарські товариства" в цій частині.

Як зазначено вище, позивачі володіли простими іменними акціями ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", загальними зборами якого прийняте рішення про реорганізацію та перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю, що є правонаступником ЗАТ.

Про проведення установчих зборів товариства з обмеженою відповідальність, що є правонаступником ЗАТ, позивачі згідно зі ст. 43, ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" повинні бути повідомлені персонально. Судом встановлено та визнається відповідачем, що персонально позивачі не повідомлялись про проведення зборів.

Станом на 30 квітня 2010р. ЗАТ, в особі комісії з припинення товариства, завершив видачу письмових зобов'язань про обмін акцій акціонерів на частки у статутному капіталі ТОВ. Станом на вказану дату відповідачу був відомий перелік осіб, яким виданні зобов'язання, в тому числі і відомості про отримання таких зобов'язань позивачами. Обмінюючи свої сертифікати акцій на відповідні зобов'язання про видачу частки, акціонери ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" - позивачі таким чином висловили своє бажання стати учасниками (засновниками) ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". Відтак, посилання господарюючого суб"єкта на неможливість надсилання повідомлень позивачам у зв'язку з тим, що наперед невідомо, які саме особи виявлять бажання взяти участь у створенні товариства, суд вважає безпідставними та необґрунтованими.

Відповідно до п. 17 Постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів .

Згідно з протоколом рішення установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010 р. питання про розподіл часток не було включено до порядку денного зборів. За наявності у акціонерів письмових зобов'язань про видачу їм часток, опубліковане повідомлення з питанням порядку денного "Про створення товариства" не дозволяло передбачити, що за наслідками обговорення цього питання будуть вирішуватись і питання щодо розподілу часток учасників та що склад учасників ТОВ та розмір їх часток будуть іншими, ніж склад акціонерів в ЗАТ та вартість належних їм акцій.

За умовами ст. 143 ЦК України, ст. ст. 4, 51 Закону України "Про господарські товариства" відомості про склад засновників та учасників і про розмір часток кожного з учасників товариства з обмеженою відповідальністю відображаються у статуті товариства. Крім того, такі відомості в силу Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" відображаються в Єдиному державно реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців.

Згідно з ч. 1 ст. 87 ЦК України для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження.

За правилом ч. 5 ст. 89 ЦК України зміни до установчих документів юридичної особи, які стосуються відомостей, включених до єдиного державного реєстру, набирають чинності для третіх осіб з дня їх державної реєстрації. Юридичні особи та їх учасники не мають права посилатися на відсутність державної реєстрації таких змін у відносинах із третіми особами, які діяли з урахуванням цих змін.

Судом встановлено, що умовами виданих Товариством позивачам зобов'язань про обмін акцій на частки підтверджувалось зобов'язання ЗАТ та його правонаступника - ТОВ в обмін на відповідну кількість акцій акціонерного товариства, передати частку у статутному капіталі відповідача у справі.

При цьому Товариство брало на себе обов'язок щодо того, що зазначений обмін не змінить суми участі відповідного учасника у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг".

Більше того, умовами зобов'язань передбачено, що частка передається шляхом включення позивачів до переліку учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". Дане засвідчується видачею свідоцтва про володіння часткою в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю.

Відтак, з огляду на відсутність з боку держателів цінних паперів заяв про викуп належних їм акцій, на видані їм зобов'язання про видачу частки, позивачі повинні були бути включеними до числа учасників ТОВ з відповідною належною їм часткою, незалежно від їх особистої участі в установчих зборах.

При цьому ані чинним законодавством ані умовами обміну, затвердженими позачерговими загальними зборами ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", не передбачено як подання заяв про вступ до ТОВ, так і вимоги щодо оформлення їх змісту, особами, котрі отримали зобов'язання про видачу частки.

Відповідно до ст. 32 Закону України "Про господарські товариства" акціонерне товариство має право викупити у акціонера оплачені ним акції тільки за рахунок сум, що перевищують статутний (складений) капітал, для їх наступного перепродажу, розповсюдження серед своїх працівників або анулювання. Вказані акції повинні бути реалізовані або анульовані у строк не більше одного року. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму на загальних зборах акціонерів провадиться без урахування придбаних акціонерним товариством власних акцій.

У свою чергу, з аналізу змісту ч. 5 ст. 53 Закону України "Про господарські товариства" частка (її частини) у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю може бути придбана самим товариством. Зокрема, нею передбачено, що у разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до ст. 52 цього Закону. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної товариством.

Рішенням установчих зборів від 15.05.2010 р. та затвердженим цим рішенням Статутом Товариства передбачено, що товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" тимчасово (до розподілу між учасниками або третіми особами) володіє часткою статутного капіталу Товариства, у розмірі 305.028 (триста п'ять тисяч, двадцять вісім) гривень 00 коп., що становить 23,37 % статутного капіталу Товариства.

Однак жодної акції під час реорганізації акціонерне товариство не викупило у акціонерів, навпаки, видало всім акціонерам, в тому числі позивачам, зобов'язання про обмін сертифікатів акцій на частки в статутному капіталі ТОВ.

Як наслідок, слід зробити висновок про порушення відповідачем права участі позивачів у товаристві

З врахуванням наведеного, позовні вимоги в частині визнання права участі кожного з позивачів у товаристві з часткою у статутному капіталі товариства, що у грошовому та відсотковому розмірі дорівнює розміру частки у статутному капіталі (фонді) правового попередника ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" належному кожному з позивачів у звязку з володінням акціями, підлягають задоволенню, як обґрунтовано заявлені та належним чином доведені.

При цьому слід зазначити, що такої ж правової позиції з аналогічних правовідносин, дотримується Вищий господарський суд України (копія постанови від 26.10.201011р. за результатами розгляду справи №9/15/5022-323/2011 у справі).

Щодо позовних вимог про визнати частково недійсними, в частині встановлення складу учасників товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства, рішення установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010р. (питання друге порядку денного в частині визначення складу засновників та розподілу належних засновникам часток у статутному капіталі товариства згідно протоколу установчих зборів від 15.05.2010р.) та затверджений рішенням даних установчих зборів Статут товариства в частині визначення складу учасників товариства (п. 2.1 Статуту) та розподілу між учасниками часток у статутному капіталі товариства (п. 7.1.1 Статуту), слід зазначити, що господарським судом Тернопільської області у справі №9/15/5022-323/2011 аналогічні позовні вимоги розглянуті та 19.05.2011р. прийнято рішення, що набрало законної сили, яким дані вимоги задоволено, а тому провадження у справі в цій частині вимог, на підставі п. 1-1, ч. 1 ст. 80 ГПК України, припиняється за відсутності предмета спору

Крім того,20 травня 2011р. представником позивачів подано клопотання про вихід за межі заявлених позовних вимог, шляхом визнання частково недійсним, в частині реєстрації частки у статутному капіталі товариства, вступу до товариства нових учасників та розподілу часток у статутному капіталі товариства: рішення загальних зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011р. (оформлене протоколом №2 від 02.02.2011р.) та затверджений вказаним рішенням загальних зборів учасників Статут ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" (нова редакція) (п. 2.1, 7.1.1 Статуту).

Водночас, господарський суд Тернопільської області у справі №9/15/5022-323/2011 зазначені вище спірні рішення та Статут товариства з обмеженою відповідальністю вже визнав недійсними.

З огляду на викладене та приймаючи до уваги, що судами апеляційної та касаційної інстанцій згадане вище рішення суду залишено в силі, суд не вбачає підстав для задоволення клопотання від 20.05.2011р. про вихід за межі позовних вимог, оскільки останні вже розглянуті по суті судом у іншій справі.

21 грудня 2011р. представником позивачів подано клопотання, яким просить суд вийти за межі позовних вимог та:

- визнати недійсними, в частині збільшення статутного капіталу ТОВ «Тернопільський центральний універмаг», встановлення складу та затвердження розподілу часток учасників у статутному капіталі Товариства, внесення змін до Статуту товариства: рішення загальних зборів учасників Товариства, оформлене протоколом №3 від 19.05.2011р. (питання 2, 3, 4 порядку денного) та затверджений вказаним рішенням загальних зборів учасників Статут товариства (нова редакція), зареєстровано 31.05.2011р.;

- визнати недійсними, в частині надання згоди на відчуження учасниками частини статутного капіталу ТОВ «Тернопільський центральний універмаг», встановлення розміру статутного капіталу, встановлення складу та затвердження розподілу часток учасників у статутному капіталі Товариства, внесення змін до Статуту товариства: рішення загальних зборів учасників Товариства, оформлене протоколом №4 від 05.07.2011р. (питання 2, 3, 4 порядку денного) та затверджений вказаним рішенням загальних зборів учасників Статут товариства (нова редакція), зареєстровано 22.07.2011р.;

- визнати частково недійсними, в частині збільшення статутного капіталу ТОВ «Тернопільський центральний універмаг», встановлення складу та затвердження розподілу часток учасників у статутному капіталі Товариства, внесення змін до Статуту товариства: рішення загальних зборів учасників Товариства, оформлене протоколом №5 від 07.11.2011р. (питання 2, 3 порядку денного) та затверджений вказаним рішенням загальних зборів учасників Статут товариства (нова редакція), зареєстровано 14.11.2011р.;

- визнати частково недійсним, в частині припинення ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" шляхом реорганізації через перетворення у товариство з додатковою відповідальністю, призначення комісії з припинення Товариства, затвердження порядку та умов обміну часток, рішення загальних зборів учасників Товариства, оформлене протоколом №6 від 01.12.2011р. (питання 2, 3, 4 порядку денного).

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 83 ГПК України господарський суд, приймаючи рішення, має право виходити за межі позовних вимог, якщо це необхідно для захисту прав і законних інтересів позивачів.

Однак, у спосіб, що наведеною правовою нормою передбачений, суд не вбачає за можливе задовольнити дану заяву.

Зокрема, строк вирішення спору встановлений ст.69ГПК України закінчується 21.12.2011 року. Клопотання подане цього ж числа перед судовим слуханням.

Наведене позбавляє можливості суд повно та всебічно з'ясувати обставини, пов'язані із прийняттям відповідачем рішень , що перелічені у клопотанні про вихід за межі позовних вимог, адже витребувати відповідні докази у товариства через закінчення строку вирішення спору не видається за можливе.

Крім того, позивачі просять визнати недійсними статути відповідача не в частині а в повному обсязі, не обґрунтувавши при цьому які їх корпоративні права даними локальними актами порушуються.

Предметом спору у справі є лише визнання за позивачами прав на участь у товаристві. Судом не вирішується питання щодо визнання за позивачами права власності на відповідні частки у статутному капіталі відповідача. Саме по собі судове рішення з даного спору не перетворює правовий статус позивачів на учасників товариства.

Тобто, лише після реалізації позивачами, на підставі рішення суду, права на участь у товаристві, останні мають можливість у встановленому процесуальним законодавством позовному провадженні , за правилами ст.1,2,п.4 ст.12 ГПК України, звернутись із відповідними вимогами до суду .

З наведених підстав в сукупності клопотання про вихід судом за межі позовних вимог задоволенню не підлягає.

21 грудня 2011р. позивачами подано заяву про забезпечення позову.

З наведених обставин, їхнім представником відкликано попередньо подану заяву від 07 грудня 2011р. з даного приводу, з огляду на що остання по суті не розглядається.

Представники відповідача у судовому засіданні проти забезпечення позову заперечили.

Суд, розглянувши подані учасниками спору докази, оцінивши доводи та заперечення їхніх представників, не вбачає підстав для застосування перелічених позивачами заходів до забезпечення позову.

При цьому судом враховані вимоги ст.66-67 ГПК України та правові позиції які викладені Пленумом ВСУ у постанові №13 від 24.10.2008 року ( далі - Постанова).

Зокрема, з огляду на те що ряд заявлених вимог вирішені судом в іншій справі, судом у даній справі по суті вирішується спір тільки щодо визнання права участі кожного із позивачів у товаристві з обмеженою відповідальністю. Натомість фізичними особами заявлена вимога про заборону відповідачу вчиняти будь-які дії щодо відчуження основних засобів товариства.

На переконання суду, у даному випадку відсутній причинно-наслідковий зв'язок між можливістю виконання судового рішення та вжиттям заходів до забезпечення позову.

З наведених підстав та за відсутності зв'язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, суду належними та допустимими доказами не доведено, що невжиття цих заходів може ускладнити виконання рішення суду.

Відповідно до змісту статті 67 ГПК господарські суди, вживаючи заходи до забезпечення позову, зобов'язані точно вказати, які саме дії забороняється вчиняти відповідачу та іншим особам.

Натомість наведені у клопотанні позивачами заходи можуть не сприяти виконанню судового рішення, а навпаки його утруднювати.

Крім того, внаслідок заборони державному реєстратору вчиняти відповідні дії, можуть бути порушені права та охоронювані законом інтереси інших осіб, які також отримали від товариства письмові зобов'язання, однак не є учасниками вказаного судового розгляду.

У пункті 47 Постанови, Пленум ВСУ роз'яснив, що заходи до забезпечення позову повинні бути співмірними із заявленими позивачем вимогами. Співмірність передбачає співвідношення господарським судом негативних наслідків від вжиття заходів до забезпечення позову з тими негативними наслідками, які можуть настати в результаті невжиття цих заходів. Заходи до забезпечення позову можуть бути вжиті судом лише в межах предмета позову та не повинні порушувати прав інших акціонерів (учасників) товариства, зокрема шляхом заборони вчиняти дії лише щодо того пакета акцій, який безпосередньо пов'язаний із предметом спору. Наведене позивачами не враховано.

З викладеного в сукупності, за відсутності належних та допустимих доказів, які б засвідчували наявність передбачених статтями 66-67 ГПК України підстав для забезпечення позову, судом клопотання позивачів з даного приводу відхилені. Сплачений за клопотання судовий збір відшкодуванню не підлягає.

Судові витрати згідно ст.ст. 44-49 ГПК України та Декрету Кабінету Міністрів України "Про державне мито" позивачам відшкодовуються за рахунок відповідача.

На підставі наведеного, керуючись ст. 1, 2, 32-34, 44-49, п.1-1 ч.1 ст. 80, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимог задовольнити частково.

2. Визнати право участі ОСОБА_1 (АДРЕСА_1) із часткою в розмірі 8874.00 грн., ОСОБА_2 (АДРЕСА_2) із часткою в розмірі 4257.00 грн. ОСОБА_3 (АДРЕСА_3) із часткою в розмір 8928.00 грн., ОСОБА_4 (АДРЕСА_4) із часткою в розмірі 5346.00 грн., ОСОБА_5 (АДРЕСА_5) із часткою 6948.00 грн., ОСОБА_6 (АДРЕСА_6) із часткою в розмірі 8469.00 грн., ОСОБА_7 (АДРЕСА_7) із часткою в розмірі 6471.00 грн., ОСОБА_8 (АДРЕСА_8) із часткою в розмірі 5940.00 грн., у Товаристві з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" (бул. Т. Шевченка, 12, м. Тернопіль, ідентифікаційний номер 14050674) з часткою у статутному капіталі товариства, що у грошовому та відсотковому розмірі дорівнює розміру частки у статутному капіталі (фонді) правового попередника ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг".

3. В іншій частині позовних вимог провадження у справі припинити.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" (бул. Т. Шевченка, 12, м. Тернопіль, 46001, ідентифікаційний код 14050674) на користь

- ОСОБА_1, АДРЕСА_1 - 187 (сто вісімдесят сім) грн. 00 коп. державного мита та 236 (двісті тридцять шість) грн. 00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу;

- ОСОБА_2, АДРЕСА_2 - 187 (сто вісімдесят сім) грн. 00 коп. державного мита та 236 (двісті тридцять шість) грн. 00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу;

- ОСОБА_3, АДРЕСА_3 - 187 (сто вісімдесят сім) грн. 00 коп. державного мита та 236 (двісті тридцять шість) грн. 00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу;

- ОСОБА_4, АДРЕСА_4 - 187 (сто вісімдесят сім) грн. 00 коп. державного мита та 236 (двісті тридцять шість) грн. 00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу;

- ОСОБА_5, АДРЕСА_5 - 187 (сто вісімдесят сім) грн. 00 коп. державного мита та 236 (двісті тридцять шість) грн. 00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу;

- ОСОБА_6, АДРЕСА_6 - 187 (сто вісімдесят сім) грн. 00 коп. державного мита та 236 (двісті тридцять шість) грн. 00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу;

- ОСОБА_7, АДРЕСА_7 - 187 (сто вісімдесят сім) грн. 00 коп. державного мита та 236 (двісті тридцять шість) грн. 00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу;

- ОСОБА_8, АДРЕСА_8 - 187 (сто вісімдесят сім) грн. 00 коп. державного мита та 236 (двісті тридцять шість) грн. 00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу;

5. Видати накази після набрання рішенням законної сили.

На рішення господарського суду, яке не набрало законної сили, сторони мають право подати апеляційну скаргу, протягом десяти днів з дня підписання рішення через місцевий господарський суд.

Це поле друкуватися не буде !!! Інформацію НЕ ЗМІНЮВАТИ !!!переведено в чистовик -9462

СуддяО.В. Руденко

Повне рішення складено "_30_"_грудня_2011р.