Постанова № 20599199, 24.11.2011, Херсонський окружний адміністративний суд

ХЕРСОНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

73027, м. Херсон, вул. Робоча, 66, тел. 48-51-90

_____________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"24" листопада 2011 р.

13 год.10 хв.Справа № 2-а-4913/11/2170

Херсонський окружний адміністративний суд у складі:

головуючої судді: Кисильової О.Й.,

при секретарі: Козловій Н.О.,

за участю: представників позивача - Бутенка Д.В., Виниченко Г.М.,

представника відповідача - Руссу Є.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом дочірнього підприємства з постачання скрапленого газу "Газпостач" відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Херсонгаз" до управління у справах захисту прав споживачів в Херсонській області про скасування припису,

встановив:

Дочірнє підприємство з постачання скрапленого газу “Газпостач” відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації “Херсонгаз” (далі позивач, ДП “Газпостач” ВАТ “Херсонгаз”, Підприємство) звернулось до суду із позовом до управління у справах захисту прав споживачів у Херсонській області (далі відповідач, Управління), в якому просить скасувати припис № 68 від 21.09.2011р. про заборону реалізації населенню балонів зі скрапленим газом з відхиленням від нормативних документів.

Позовні вимоги мотивує тим, що за наслідками проведеної відповідачем позапланової перевірки ДП “Газпостач”ВАТ “Херсонгаз” та його структурних підрозділів відповідачем складено припис № 68 від 21.09.2011 р., яким заборонено реалізацію населенню балонів зі скрапленим газом з відхиленням від нормативних документів, тобто таких, які не відповідають вимогам ДСТУ за вагою, терміном придатності та зовнішнім виглядом, на Херсонській газонаповнювальній дільниці (м.Херсон, вул. Нафтовиків, 176), Новокаховській дільниці Каховського газонаповнювального пункту (м. Каховка, пров. Козацький, 4) та Голопристанській газонаповнювальній дільниці (м. Гола Пристань, вул. Ларіонова, 134).

Позивач вважає, що як перевірка, так і складений за її результатами припис, не відповідають вимогам чинного законодавства, оскільки перевірка проведена без законних на те підстав. Так, підставою для проведення позапланового заходу контролю відповідач вказав розпорядження голови Херсонської обласної державної адміністрації № 549 від 31.08.2011р., яке за своєю природою є рішенням субєкта владних повноважень. Ні Закон України “Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності”, ні Порядок проведення перевірок у суб'єктів господарювання сфери торгівлі і послуг, у тому числі ресторанного господарства, якості продукції, додержання обов'язкових вимог щодо безпеки продукції, а також додержання правил торгівлі та надання послуг, затверджений наказом Держспоживстандарту України від 25.10.2006 р. № 311 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 21.11.2006 р. за № 1219/13093 (далі Порядок № 311) не містить такої підстави для проведення позапланової перевірки субєктів господарювання. Отже, позивач вважає, що перевірка була проведена у спосіб, який суперечить наведеним вище нормативним актам, а тому є протиправною, а відтак припис, прийнятий на її підставі підлягає скасуванню.

Крім того, позивач вважає, що висновки відповідача щодо порушення Підприємством законодавства про захист прав споживачів не відповідають дійсності.

Зокрема, позивач вважає помилковим твердження відповідача про порушення позивачем ст.ст. 14, 15 Закону України “Про захист прав споживачів” шляхом реалізації населенню балонів зі скрапленим газом з відхиленням від нормативних документів, а саме наповнення газових балонів місткістю 50 л скрапленим газом вагою 18 кг, у той час як нормативними документами передбачено максимальне наповнення балонів місткістю 50 л скрапленим газом вагою 21 кг.

Як зазначає позивач, насамперед нормативними актами встановлена лише норма максимального наповнення балонів місткістю 50 л - 21 кг, проте не встановлено відповідну мінімальну норму. ДП “Газпостач” ВАТ “Херсонгаз” реалізує балони місткістю 50 л, заповнені скрапленим газом вагою 18 кг з метою забезпечення технологічної безпеки виробництва і використання цих балонів. Ціна товару визначена з урахуванням фактичної ваги газу, тобто 18 кг та за весь період діяльності споживачі не звертались зі скаргами щодо порушення їх прав ні до позивача, ні до відповідача, а тому Підприємство жодним чином не порушувало законодавства про захист прав споживачів.

У судовому засіданні представники позивача позовні вимоги підтримали та наполягали на їх задоволенні з наведених вище підстав.

Представник відповідача у судовому засіданні, заперечуючи проти позову, пояснив, що доводи позивача про відсутність законних підстав для проведення перевірки є помилковими та такими, що суперечать чинному законодавству.

Представник відповідача зауважив, що перевірка проводилась на підставі звернення юридичної особи - розпорядження голови Херсонської ОДА № 549 від 31.08.2011 р., як то передбачено Законом України “Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності”, Порядком № 311 та за наявності згоди Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 12.09.2011 року № 02/18-8187-2011, № 02/18-8191-2011, № 02/18-8193-2011 на проведення позапланових заходів зі здійснення державного нагляду діяльності субєкта господарювання.

Відповідач також посилається на те, що у ході перевірки встановлені та належним чином зафіксовані факти порушення ДП “Газпостач” ВАТ “Херсонгаз” вимог законодавства про захист прав споживачів, а саме: реалізація населенню балонів зі скрапленим газом з відхиленням від нормативних документів, тобто заповнених газом вагою меншою, ніж встановлено нормативними документами.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, оцінивши наявні докази у їх сукупності, суд вважає, що адміністративний позов підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Судом встановлено, що дочірнє підприємство з постачання скрапленого газу “Газпостач” ВАТ “Херсонгаз”, як юридична особа зареєстровано виконавчим комітетом Херсонської міської ради 04.09.2009 р., ідентифікаційний код 36671276.

Відповідно до довідки Головного управління статистики у Херсонській області серії АА № 098894, основним видами діяльності підприємства за КВЕД є 50.50.0 роздрібна та 51.51.0 оптова торгівля паливом. Підприємство здійснює реалізацію населенню балонів зі скрапленим газом на території Херсонської області.

Розпорядженням голови Херсонської обласної державної адміністрації № 549 від 31.08.2011р. створено обласну робочу групу з комплексного вивчення стану та причин негативної цінової ситуації на скраплений газ для забезпечення побутових потреб населення, до складу якої згідно з додатком увійшов представник відповідача, а також зобовязано робочу групу здійснити у період з 01 по 30 вересня 2011р. комплексну перевірку ДП “Газпостач” ВАТ “Херсонгаз” щодо формування роздрібної ціни на скраплений газ для забезпечення побутових потреб населення, який закуповується на спеціалізованому аукціоні, дотримання вимог безпеки під час відпуску скрапленого газу споживачам.

На підставі цього розпорядження Управлінням надіслано до Держспоживстандарту України заяву про надання згоди на проведення позапланових перевірок.

Держспоживстандартом України 12.09.2011р. надано відповідачу згоди: № 02/18-8191-2011 на проведення позапланові перевірки Каховського газонаповнювального пункту (м. Каховка, пров. Козацький, 4); № 02/18-8187-2011 на проведення позапланові перевірки ДП “Газпостач” ВАТ “Херсонгаз”(м. Херсон, вул. Нафтовиків, 176) та № 02/18-8193-2011 на проведення позапланові перевірки Херсонської газонаповнювальної станції (м. Херсон, вул. Нафтовиків, 176).

Наказом Управління у справах захисту прав споживачів у Херсонській області № 76 від 13.09.2011р. вирішено провести позапланові перевірки, зокрема, ДП “Газпостач” ВАТ “Херсонгаз“, Каховського газонаповнювального пункту та Херсонської газонаповнювальної станції. Відповідно до цього наказу відповідачем видано направлення на проведення перевірки № № 496, 497 від 14.09.2011 р. та № 501 від 15.09.2011 р.

На підставі вказаних документів спеціалістами Управлінням у справах захисту прав споживачів у Херсонській області 14 та 16 вересня 2011 р. здійснено позапланові перевірки ДП “Газпостач”ВАТ “Херсонгаз”, Херсонської газонаповнювальної станції та Каховського газонаповнювального пункту відповідно.

За результатами перевірок відповідачем складені акти № 000209 від 14.09.2011р. та № 000213 від 16.09.2011 р., які містять висновки відповідача щодо порушень ДП “Газпостач” ВАТ “Херсонгаз” та його структурними підрозділами вимог законодавства про захист прав споживачів.

Приписом № 67 від 19.09.2011 р. зобовязало позивача усунути виявлені порушення законодавства.

У подальшому, Управлінням складено спірний припис № 68 від 21.09.2011 р., яким заборонено позивачу реалізацію населенню балонів зі скрапленим газом з відхиленням від нормативних документів, тобто таких, які не відповідають вимогам ДСТУ за вагою, терміном придатності та зовнішнім виглядом, на Херсонській газонаповнювальній дільниці (м. Херсон, вул. Нафтовиків, 176), Новокаховській дільниці Каховського газонаповнювального пункту (м. Каховка, пров. козацький, 4) та Голопристанській газонаповнювальній дільниці (м. Гола Пристань, вул. Ларіонова, 134).

Згідно ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до преамбули Закону України “Про захист прав споживачів” від 12.05.91 № 1023-XII (далі - Закон № 1023-XII) цей Закон регулює відносини між споживачами товарів (робіт, послуг) і виробниками, виконавцями, продавцями в умовах різних форм власності, встановлює права споживачів та визначає механізм реалізації державного захисту їх прав.

Згідно з пунктом 2 статті 4 Закону № 1023-XII державний захист прав громадян як споживачів здійснюють спеціально уповноважений центральний орган виконавчої влади у сфері захисту прав споживачів та його територіальні органи, Рада міністрів Автономної Республіки Крим, місцеві державні адміністрації, органи і установи державного санітарно-епідеміологічного нагляду України, інші органи виконавчої влади, органи місцевого самоврядування відповідно до законодавства, а також судові органи.

Відповідно до статті 5 Закону № 1023-XII спеціально уповноважений центральний орган виконавчої влади у сфері захисту прав споживачів та його територіальні органи, зокрема в областях, здійснюють державний контроль за дотриманням законодавства України про захист прав споживачів суб'єктами господарської діяльності, забезпечують реалізацію державної політики щодо захисту прав споживачів.

Згідно із ст. 26 Закону № 1023-XII спеціально уповноважений орган виконавчої влади у сфері захисту прав споживачів та його територіальні органи в областях має право перевіряти у суб'єктів господарювання сфери торгівлі і послуг, у тому числі ресторанного господарства, якість продукції, додержання обов'язкових вимог щодо безпеки продукції, а також додержання правил торгівлі та надання послуг; безперешкодно відвідувати та обстежувати відповідно до законодавства будь-які виробничі, складські, торговельні та інші приміщення цих суб'єктів.

Порядок проведення таких перевірок визначається спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади у сфері захисту прав споживачів.

Частинами 7 і 8 ст. 26 Закону № 1023-XII спеціально уповноваженому центральному органу виконавчої влади у сфері захисту прав споживачів та його територіальним органам в областях надано повноваження, зокрема, приймати рішення про: припинення суб'єктами господарювання сфери торгівлі і послуг, у тому числі ресторанного господарства, реалізації та виробництва продукції, що не відповідає вимогам нормативно-правових актів та нормативних документів, - до усунення виявлених недоліків; тимчасове припинення діяльності суб'єктів господарювання сфери торгівлі (секцій, відділів), послуг, у тому числі ресторанного господарства, складів підприємств оптової і роздрібної торгівлі та організацій незалежно від форми власності, що систематично реалізують товари неналежної якості, порушують правила торгівлі та надання послуг, умови зберігання та транспортування товарів, - до усунення виявлених недоліків.

Для реалізації цих повноважень органи захисту прав споживачів видають обовязкові для виконання приписи, які за своєю природою є рішенням субєкта владних повноважень.

Правові та організаційні засади, основні принципи і порядок здійснення державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності, повноваження органів державного нагляду (контролю), їх посадових осіб і права, обов'язки та відповідальність суб'єктів господарювання під час здійснення державного нагляду (контролю) визначає Закон України “Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності” від 05.04.2007 р. № 877-V (далі - Закон № 877-V).

Відповідно до цього Закону, державний нагляд (контроль) - діяльність уповноважених законом центральних органів виконавчої влади, їх територіальних органів, органів місцевого самоврядування, інших органів в межах повноважень, передбачених законом, щодо виявлення та запобігання порушенням вимог законодавства суб'єктами господарювання та забезпечення інтересів суспільства, зокрема належної якості продукції, робіт та послуг, прийнятого рівня небезпеки для населення, навколишнього природного середовища. Заходами державного нагляду (контролю) є планові та позапланові заходи, які здійснюються шляхом проведення перевірок, ревізій, оглядів, обстежень та інших дій (ст. 1 Закону № 877).

Відповідно до частини 1 статті 6 Закону № 877-V підставами для здійснення позапланових заходів є:

- подання суб'єктом господарювання письмової заяви до відповідного органу державного нагляду (контролю) про здійснення заходу державного нагляду (контролю) за його бажанням;

- виявлення та підтвердження недостовірності даних, заявлених у документах обов'язкової звітності, поданих суб'єктом господарювання;

- перевірка виконання суб'єктом господарювання приписів, розпоряджень або інших розпорядчих документів щодо усунення порушень вимог законодавства, виданих за результатами проведення планових заходів органом державного нагляду (контролю);

- звернення фізичних та юридичних осіб про порушення суб'єктом господарювання вимог законодавства. Позаплановий захід у цьому разі здійснюється тільки за наявності згоди центрального органу виконавчої влади на його проведення;

- неподання у встановлений термін суб'єктом господарювання документів обов'язкової звітності без поважних причин, а також письмових пояснень про причини, які перешкоджали поданню таких документів;

- настання аварії, смерті потерпілого внаслідок нещасного випадку або професійного захворювання, що було пов'язано з діяльністю суб'єкта господарювання.

Під час проведення позапланового заходу з'ясовуються лише ті питання, необхідність перевірки яких стала підставою для здійснення цього заходу, з обов'язковим зазначенням цих питань у посвідченні (направленні) на проведення державного нагляду (контролю).

Частиною 2 та 3 статті 6 Закону № 877 встановлено, що проведення позапланових заходів з інших підстав, крім передбачених цією статтею, забороняється, суб'єкт господарювання повинен ознайомитися з підставою проведення позапланового заходу з наданням йому копії відповідного документа.

Згідно із частинами 1, 2 статті 7 Закону № 877-V для здійснення планового або позапланового заходу орган державного нагляду (контролю) видає наказ, який має містити найменування суб'єкта господарювання щодо якого буде здійснюватися захід, та предмет перевірки.

На підставі наказу оформляється посвідчення (направлення) на проведення заходу, яке підписується керівником або заступником керівника органу державного нагляду (контролю) (із зазначенням прізвища, ім'я та по батькові) і засвідчується печаткою.

Предметом даного позову є оскарження припису Управління у справах захисту прав споживачів у Херсонській області № 68 від 21.09.2011р., яким заборонено позивачу реалізацію населенню балонів зі скрапленим газом з відхиленням від нормативних документів.

Відповідно до ст. 11 КАС України, суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, і не може виходити за межі позовних вимог. Суд може вийти за межі позовних вимог тільки в разі, якщо це необхідно для повного захисту прав, свобод та інтересів сторін чи третіх осіб, про захист яких вони просять.

Суд вживає передбачені законом заходи, необхідні для з'ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.

Оцінюючи правомірність прийняття оскаржуваного припису, суд із врахуванням наведених вище правових норм, вважає за необхідне дослідити обставини, які стали підставою для проведення перевірки, за результатами якої відповідачем прийнято спірний припис.

При цьому, суд виходить з положень ст. 71 КАС України, відповідно до яких кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Відповідач обґрунтовує правомірність оскарженого припису, зокрема, встановленням у ході перевірки факту порушення Підприємством законодавства про захист прав споживачів. Як підставу перевірки відповідач зазначає розпорядження голови Херсонської обласної державної адміністрації № 549 від 31.08.2011р., яке він розглядає як передбачене ч. 1 ст. 6 Закону № 877-V звернення фізичних та юридичних осіб про порушення суб'єктом господарювання вимог законодавства.

Однак суд не погоджується із таким твердженням відповідача, виходячи з наступного.

Із аналізу правової норми ст. 6 Закону № 877-V та, виходячи з характеру спірних правовідносин, під зверненням фізичної або юридичної особи, яке є підставою для проведення позапланової перевірки, слід розуміти повідомлення таких осіб про факт вчинення субєктом торгівлі чи надання послуг порушення законодавства у сфері захисту прав споживачів із посиланням на докази. Між тим, вказане розпорядження голови Херсонської ОДА № 549 від 31.08.2011 р. неможливо розглядати як передбачене ст. 6 Закону № 877-V звернення юридичної особи, оскільки воно не містить посилань на порушення позивачем вимог законодавства про захист прав споживачів і за своїм правовим статусом є розпорядчим документом субєкта владних повноважень щодо створення робочої комісії та має специфічну мету вжиття заходів із перевірки обґрунтованості цінової політики підприємства щодо реалізації товару балонів зі скрапленим газом. Перевірка ж цінової політики підприємства виходить за рамки компетенції відповідача та не відноситься до сфери регулювання законодавства про захист прав споживачів.

Відповідно до ч. 3 ст. 3 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, зокрема, чи прийняті (вчинені) вони на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Конструкція цієї правової норми, яка заснована на приписах ст. 19 Конституції України, передбачає, що суб'єкт владних повноважень має бути утворений у порядку, визначеному Конституцією та законами України; зобов'язаний діяти на виконання закону, за умов та обставин, визначених ним; суб'єкт владних повноважень повинен приймати рішення і вчиняти дії відповідно до встановлених законом повноважень, не перевищуючи їх, а також зобов'язаний дотримуватися встановленої законом процедури і форми прийняття рішення або вчинення дії й повинен обирати лише визначені законом відповідні засоби.

Отже, наведене свідчить про відсутність у відповідача належних підстав для проведення перевірки, у звязку з чим, з урахуванням приписів ст. 19 Конституції України, суд дійшов висновку про протиправність дій відповідача щодо проведення перевірки з підстав, непередбачених законодавством, а відтак рішення, прийняті за результатами такої перевірки, мають ознаки протиправності.

Відповідач обґрунтовує свою позицію також тим, що в ході перевірки були встановлені факти порушення ДП “Газпостач” ВАТ “Херсонгаз” та його структурними підрозділами вимог законодавства про захист прав споживачів, які зафіксовані у актах № 000209 від 14.09.2011 р. та № 000213 від 16.09.2011 р.

Згідно цих актів були виявлені порушення, зокрема, відсутність на будівлі пункту реалізації газу інформації про назву субєкта підприємницької діяльності, власника або уповноваженого ним органу, режим роботи; відсутність при вїзді на територію пункту реалізації газу інформації про продукцію,яка є в продажу, роздрібних цін за одиницю ємкості або одиницю ваги; відсутність на доступному місці у приміщенні, де приймаються замовлення, копій реєстраційних та дозвільних документів, нормативної документації, вимогам якої повинні відповідати послуги та продукція, документи про якість та безпеку товару; нечітко вибиті на газових балонах дані про товарний знак підприємства, виробника балону, заводський номер, дату виготовлення і подальшого опосвідчення; неналежне ведення журналів контролю температурного режиму на дільниці та обліку наповнення балонів та інші незначні порушення, усунення яких можливе у ході діяльності Підприємства.

У той же час, оскаржуваний припис містить перелік порушень, які стали підставою для застосування відповідачем таких заходів до позивача, як заборона реалізовувати продукцію. Цими порушеннями є: нечітко вибиті на газових балонах дані про товарний знак підприємства, виробника балону, заводський номер, дату виготовлення і подальшого опосвідчення; неналежне пофарбування балонів; наповнення газових балонів місткістю 50 л скрапленим газом вагою 18 кг, в той час як нормативними документами передбачено максимальне наповнення балонів місткістю 50 л скрапленим газом вагою 21 кг.

Щодо висновків відповідача про порушення позивачем законодавства про захист прав споживачів шляхом заповнення балонів місткістю 50 л скрапленим газом вагою 18 кг, а не 21 кг, суд зазначає наступне.

Порядок приймання, зберігання, роздрібної торгівлі і надання послуг з постачання скрапленого вуглеводневого газу для побутових потреб населення та інших споживачів регулюється, зокрема, Правилами роздрібної торгівлі та надання послуг з постачання скрапленого вуглеводневого газу для побутових потреб населення та інших споживачів, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 20.11.2003 р. № 1790 (далі Правила № 1790).

Дані Правила поширюються на всіх суб'єктів підприємницької діяльності України, які отримали в установленому порядку дозвіл Держнаглядохоронпраці на цей вид діяльності та торговий патент для роздрібної торгівлі. Правилами встановлено, що роздрібна торгівля та надання послуг з постачання газу здійснюються через мережу газонаповнювальних станцій та пунктів, проміжних складів балонів та спеціалізовані магазини з продажу газу.

Газонаповнювальна станція станція, призначена для приймання, зберігання, наповнення та відпуску газу споживачам в автоцистернах та побутових балонах, заправки газобалонних автомобілів, ремонту та повторного огляду балонів. Газонаповнювальний пункт пункт, призначений для приймання, зберігання, наповнення та відпуску газу споживачам у побутових балонах. Проміжний склад балонів склад, призначений для приймання, зберігання та відпуску газу споживачам у побутових балонах.

Відповідно до п.п. 18-20 цих Правил, зберігання газу в пунктах реалізації здійснюється в надземних та підземних резервуарах і балонах. Балони з газом можуть зберігатися у спеціальних приміщеннях і на відкритому повітрі за умови їх захисту від атмосферних опадів і сонячних променів.

Максимальний рівень наповнення газом не повинен перевищувати 85 відсотків об'єму надземних резервуарів і цистерн та 90 відсотків - підземних резервуарів.

Балони наповнюються на газонаповнювальних станціях і в пунктах, зокрема, за такими нормами: 50-літрові - 21 кг ± 0,1 кілограма.

Усі балони незалежно від способу наповнення підлягають перевірці ваговим методом на відповідність нормам наповнення.

Разом з тим, Інструкцією про порядок приймання, зберігання, відпуску та обліку газів вуглеводневих скраплених для комунально-побутового споживання та автомобільного транспорту, затвердженою наказом Міністерства палива та енергетики України від 03.06. 2002 р. № 332 та зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 24.04.2003 р. за № 331/7652 (далі Інструкція № 332), зокрема пунктом 6.2.11 передбачено, що норма максимального наповнення балонів місткістю 50 л становить 21,00 кг.

При здійсненні діяльності із реалізації населенню скрапленого газу в балонах позивач також повинен дотримуватись вимог Правил безпеки систем газопостачання України, затверджених наказом Державного комітету України по нагляду за охороною працівід 01.10.1997 р. № 254, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 15.05.1998р. за № 318/2758.

Згідно із п.п. 4.8.54, 4.8.58 цих Правил № 254, при наповненні, утриманні, обслуговуванні і ремонті резервуарів і балонів повинні виконуватися вимоги Правил будови і безпечної експлуатації посудин, що працюють під тиском.

Максимальний рівень наповнення не повинен перевищувати 85 % геометричного об'єму надземних резервуарів і цистерн і 90 % - підземних резервуарів. Наповнення балонів зрідженими вуглеводними газами повинно відповідати нормам, зазначеним пунктом 9.1.23 Правил будови і безпечної експлуатації посудин, що працюють під тиском.

Згідно із п.п. 9.1.23, 10.3.6 ДНАОП 0.00-1.0794 Правила будови та безпечної експлуатації посудин, що працюють під тиском, затверджених наказом Держнаглядохоронпраці від 18.10.1994 р. № 104, і які є обовязковими для всіх міністерств, відомств, обєднань, організацій, підприємств (незалежно від їх відомчої належності і форми власності), юридичних і фізичних осіб, наповнення та випорожнення цистерн і бочок газами повинно проводитися за Інструкцією, узгодженою з органами Держнаглядохоронпраці України.

Наповнення цистерн і бочок зрідженими газами мусить відповідати нормам, указаним у додатках до Правил (табл. 16).

Для газів, не вказаних у даній таблиці, норма наповнення встановлюється виробничими інструкціями підприємств-виготовлювачів виходячи з того, щоб при наповненні зрідженими газами, в яких критична температура вище 50°С, в цистернах і бочках був достатній обєм газової подушки, а при наповненні зрідженими газами, в яких критична температура нижче 50 °С, тиск у цистернах і бочках при температурі 50 °С не перевищував установленого для них розрахункового тиску.

Наповнення балонів газами повинно здійснюватись за інструкцією, розробленою і затвердженою в установленому порядку з урахуванням властивостей газу, місцевих умов і вимог інструкції по наповненню балонів газами.

Судом встановлено, що наказом директора ДП “Газпостач” ВАТ “Херсонгаз” від 01.04.2010р. № 47 з метою забезпечення безпеки встановлено норму наповнювання балонів місткістю 50л скрапленим газом вагою 18 кг, що узгоджується з вищенаведеними правовими нормами.

При цьому розрахунок вартості 1 балону з газом здійснювався, виходячи з фактичної ваги скрапленого газу, тобто 18 кг, і за такою ціною реалізовувався споживачам, які були поінформовані про норму наповнення балонів. Наведені обставини не заперечувались відповідачем.

Враховуючи наведене, суд вважає, що в ході судового розгляду позивач довів, а відповідач не спростував тієї обставини, що реалізація населенню балонів з вагою газу 18 кг не є порушенням законодавства про захист прав позивачів, оскільки не суперечить наведеним вище нормативним актам.

Щодо інших порушень, вказаних у приписі, суд зазначає наступне.

Виходячи зі змісту Інструкції про порядок приймання, зберігання, відпуску та обліку газів вуглеводневих скраплених для комунально-побутового споживання та автомобільного транспорту, на паспортній табличці кожного балона, що надходить для наповнення, повинні бути чітко вибиті такі дані: товарний знак підприємства - виробника балона; заводський номер балона; фактична маса порожнього балона (кг); дата (місяць, рік) виготовлення і подальшого опосвідчення; максимальне значення робочого тиску; випробувальний гідравлічний тиск; місткість балона, л; тавро ВТК підприємства-виробника круглої форми діаметром 10 мм (за винятком стандартних балонів місткістю понад 55 л); позначення нормативного документа для балонів місткістю понад 55 л (п. 6.2.2 Інструкції); зовнішня поверхня балона повинна бути пофарбована у червоний колір (п. 6.2.3 Інструкції).

З матеріалів справи видно, що позивачем реалізовувався скраплений газ у балонах, деякі з яких не в повній мірі відповідали цим вимогам.

У той же час, згідно із ст. 3 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія).

Важливим у розумінні принципу пропорційності є те, що субєкт владних повноважень при здійсненні дискреційних повноважень повинен: не переслідувати інших цілей, ніж ті, для яких дискреційне повноваження було надано; дотримуватися обєктивності та неупередженості, враховуючи тільки ті факти, які стосуються конкретної справи; дотримуватися принципу рівності перед законом шляхом запобігання несправедливої дискримінації; зважати на будь-які негативні наслідки, які може мати його рішення для прав, свобод і законних інтересів осіб, та співвідносити їх з цілями органу; приймати рішення протягом розумного строку.

Отже рішення, які приймаються субєктом владних повноважень, повинні бути пропорційними тим цілям, які передбачається досягнути, тобто необхідна наявність розумного співвідношення між цілями й засобами їх досягнення. Негативні наслідки для конкретних осіб не повинні бути непропорційними отриманому в публічних інтересах позитивному результату. Це також означає, що заходи, які вживаються заради публічних інтересів, повинні бути врівноважені з інтересами фізичних та юридичних осіб, щоб не було зайвого втручання в інтереси останніх.

Суд вважає, що оскаржений припис не відповідає наведеному вище принципу пропорційності, оскільки значимість виявлених порушень несумірна із тими наслідками, які застосовані до позивача відповідачем для досягнення певного публічного інтересу.

Так, виявивши порушення щодо наповнення газових балонів місткістю 50 л скрапленим газом вагою 18 кг, в той час як нормативними документами передбачено максимальне наповнення балонів місткістю 50 л скрапленим газом вагою 21 кг, відповідач заборонив їх реалізацію, без урахування прямої заборони на це законодавства, тобто невеликої значущості виявлених порушень та не взявши до уваги, що таким чином населенню, тобто невизначеному колу осіб, буде створено істотні перешкоди у реалізації ними свого права на придбання скрапленого газу. Крім того, відповідач не довів необхідність застосування саме такого заходу впливу. Загалом суд вважає, що усунення вказаних порушень можливе без заборони на реалізацію скрапленого газу.

Також в ході судового розгляду позивач довів, що ним постійно вживаються заходи з виконання вимог вищевказаних нормативних актів, зокрема, виявляються і списуються газові балони, у яких закінчився строк придатності, проводиться їх ремонт і пофарбування, до паспортних табличок балонів вносяться всі необхідні дані.

Беручи до уваги доведення позивачем відсутності належних підстав для проведення позапланової перевірки, та враховуючи встановленого під час судового розгляду порушення відповідачем принципу пропорційності при прийнятті оскарженого припису, суд вважає позовні вимоги ДП “Газпостач” ВАТ “Херсонгаз” обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

З огляду на вищезазначене та керуючись ст.ст. 158 163, 167 КАС України, суд, -

постановив:

Позов дочірнього підприємства з постачання скрапленого газу "Газпостач" відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Херсонгаз" до управління у справах захисту прав споживачів в Херсонській області про скасування припису задвольнити.

Скасувати припис управління у справах захисту прав споживачів в Херсонській області від 21.09.2011 року № 68 про заборону реалізації населенню на території Херсонської області балонів зі скрапленим газом, які не відповідають вимогам ДСТУ за вагою, терміном придатності та зовнішнім виглядом на Херсонській газонаповнювальній дільниці (м. Херсон, вул. Нафтовиків, 176), Н. Каховській дільниці Каховського газонаповнювального пункту (м. Каховка, пров. Козацький, 4) та Голопристанській газонаповнювальній дільниці (м. Гола Пристань, вул. Ларіонова, 134) ДП "Газпостач" ВАТ "Херсонгаз".

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Одеського апеляційного адміністративного суду через суд першої інстанції шляхом подачі апеляційної скарги в 10-денний строк з дня її проголошення, а в разі складення постанови у повному обсязі відповідно до ст. 160 КАС України чи прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо вона не була подана у встановлений строк. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Повний текст постанови виготовлений та підписаний 29 листопада 2011 р.

Суддя Кисильова О.Й.

кат. 5.1.2