Справа №4-1542/08

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

2 липня 2008 року Печерський районний суд міста Києва

 в складі: головуючого - судді Остапчук Т.В.

при секретарі Волинець В.М.

з участю прокурора Антонова О.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні скаргу адвоката ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2на постанову Генеральної прокуратури України про порушення кримінальної справи від 26.02.2008р. відносно ОСОБА_2. за ч.3 ст.212, ч.2 ст.366 КК України

В С Т А Н О В И В

Адвокат звернувся в суд з скаргою на постанову Генеральної прокуратури України про порушення кримінальної справи від 26.02.2008р. відносно ОСОБА_2. за ч.3 ст.212, ч.2 ст.366 КК України , посилаючись на те що винесена за відсутності достатніх на те приводів та підстав, передбачених законом, незважаючи на рішення судів , які набрали законної сили.

Прокурор Антонов О.О. проти скарги заперечував, вказував на те, що на момент порушення кримінальної справи в розпорядженні були наявні достатні приводи і підстави для порушення кримінальної справи.

Суд , дослідивши матеріали справи, матеріали, які стали підставою для винесення оскаржуваної постанови про порушення кримінальної справи, вислухавши пояснення представника скаржника , думку прокурора, приходить до слідуючого.

26.02.2008р. старшим прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами податкової міліції при провадженні досудового слідства Генеральної прокуратури України старшим радником юстиції Антоновим О.О. прийнято постанову про скасування постанови заступника начальника СВ ПМ ДПА у Донецькій області Воробйова Д.С. від 20.02.2007р. про відмову в порушенні кримінальної справи та порушення кримінальної справи відносно головного бухгалтера ТОВ «Газова компанія «Східна Україна « ОСОБА_2. за ознаками злочинів, передбачених ч.3 ст.212, ч.2 ст.366 КК України .

Із оскаржуваної постанови вбачається , що в період з 01.06.2004р. по 30.09.2005р. на банківські рахунки ТОВ «Газова компанія «Східна України « надійшли кошти у сумі 430941388,80 грн. у вигляді попередньої оплати за поставки природного газу згідно укладених договорів з СДПП «Об»єднання Азот» та ЗАТ «Северодонецьке об»єднання Азот».

Водночас ТОВ "Газова компанія "Східна Україна" на підставі листів, підписаних директором цього товариства ОСОБА_3. від 05.01.2005 року, 06.04.2005 року та 05.07.2005 року, направлених вищевказаному підприємству-контрагенту, проводило повернення грошових коштів, отриманих у якості передплати за поставку природного газу в зв'язку з неможливістю виконання договірних зобов'язань.

У порушення вимог п. п. 11.3.1 п.11.3 ст. 11 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» головний бухгалтер ОСОБА_2. не відобразила надходження коштів до складу валових доходів ТОВ "Газова компанія "Східна Україна" у деклараціях з податку на прибуток підприємства за перше півріччя, дев'ять місяців 2004 року та за 2004 рік. При цьому головний бухгалтер ОСОБА_2. податок на прибуток у розмірі 16 748 600 грн., що підлягав сплаті до бюджету, не нарахувала та не сплатила, що призвело до фактичного ненадходження коштів до державного бюджету України в особливо великих розмірах.

Крім цього, головний бухгалтер ТОВ "Газова компанія "Східна Україна" ОСОБА_2. разом з генеральним директором цього ж товариства ОСОБА_3., підписала декларації з податку на прибуток підприємства, до яких були внесені завідомо неправдиві відомості стосовно об'єкту оподаткування та суми податку, який підлягав сплаті до бюджету.

З урахуванням викладеного прокурор прийшов до висновку, що матеріали -перевірки містять достатні дані, які вказують на наявність в діях головного бухгалтера ТОВ "Газова компанія "Східна Україна" ОСОБА_2 ознак злочинів, передбачених ч.З ст.. 212, ч.2 ст.366 КК України.

Відповідно до ст.94 КПК України приводом до порушення кримінальної справи, наряду з іншими, є заяви або повідомлення підприємств, установ, організацій, посадових осіб, представників влади, громадськості або окремих громадян; безпосереднє виявлення прокурором, слідчим, органом дізнання ознак злочину. Справа може бути порушена тільки в тих випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину. Такими даними є фактичне існування доказів, які підтверджують реальність конкретної події  злочину ( час, місце, спосіб та інші обставини здійснення злочину ).

Як вбачається з постанови про порушення кримінальної справи від 26.02.2008 року та наданих Генеральною прокуратурою України матеріалів, приводами до порушення зазначеної кримінальної справи стали матеріали перевірки стосовно головного бухгалтера ТОВ "Газова компанія «Східна Україна» ОСОБА_2, які приєднані до матеріалів кримінальної справи №49-2265.

Підставами для порушення кримінальної справи прокурором зазначено те, що в матеріалах перевірки є достатні дані, які вказують на наявність в діях ОСОБА_2  ознак складу злочинів, передбачених ч.З ст.212, ч.2 ст.366 КК України.

Об»єктивна сторона частини 3 ст.212 КК України полягає в умисному ухиленні від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів, що входять в систему оподаткування , введених у встановленому законом порядку, якщо ці діяння призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів в особливо великих  розмірах.

Відповідальність по ч.2 ст.366 КК України настає за внесення службовою особою до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей, іншому підробленні документів , а також складанні та видачі завідомо неправдивих документів, якщо вони спричинили тяжкі наслідки.

Отже, ознаками закінченого злочину, передбаченого ст. 212 КК України, є ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів, вчинене незалежно від способу такого ухилення, та як наслідок цього, ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів у розмірах, визначених частинами 1-3 цієї статті, а також причинний зв'язок між діями по ухиленню від сплати коштів до бюджетів чи державних цільових фондів та фактичним ненадходженням коштів.

Із досліджених в судовому засіданні матеріалів, наданих Генеральною прокуратурою України і на підставі яких прийнято оскаржуване рішення про порушення кримінальної справи вбачається, що прокурором приймалось до уваги висновок експерта за №42 від 29.08.2008 року, яким встановлено заниження службовими особами ТОВ «Газова компанія «Східна Україна» податку на прибуток за 1-й квартал 2005 року на суму 14728500 грн., та заниження податкового зобов'язання за березень 2005 року на суму 11728800 грн., а також висновок експерта №81 від 14.12.2005 року, яким встановлено за період 2004-2005 років несвоєчасне формування валового доходу та несвоєчасне формування валового зобов'язання по ПДВ, що в цілому не призвело до заниження (завищення) податку на прибуток та заниження об'єкта оподаткування.

Зі змісту Закону України "Про порядок погашення зобов'язання платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами" від 21 грудня 2000 року випливає, що контролюючими органами щодо податків і зборів (обов'язкових платежів) є податкові органи. Інші державні органи не мають права здійснювати перевірки своєчасності, достовірності та повноти нарахування та сплати цих обов'язкових платежів (п. п. 2.1.4, 2.2.2 ст. 2 Закону).

Згідно встановленого Порядку оформлення результатів документальних перевірок по дотриманню податкового та валютного законодавства суб'єктами підприємницької діяльності - юридичними особами, їх філіями, відділеннями та іншими відокремленими підрозділами, який затверджений наказом ДПА України № 429 від 16.09.2002 року, такі результати та факти виявлених порушень податкового та валютного законодавства повинні бути викладені в акті документальної перевірки.

З наданих суду матеріалів вбачається, що на час порушення кримінальної справи акта документальної перевірки, складеного уповноваженими особами податкового органу, «кому згідно зазначеного Закону надано право здійснювати перевірки своєчасності, достовірності та повноти нарахування та сплати обов'язкових платежів і який би свідчив про ухилення службовими особами ТОВ "Газова компанія "Східна Україна" від сплати податків, не було. Навпаки, в поданому до суду представником скаржника акті №42/23-| і 1/31621681 від 05.05.2005 року ДПІ у Куйбишевському районі м. Донецька про результати і комплексної планової документальної перевірки ТОВ «Газова компанія «Східна Україна» вбачається, що за період з 01.04.2004 року по 31.03.2005 року порушень правильності означення службовими особами ТОВ «Газова компанія «Східна Україна» об'єкта :оподаткування та обчислення сум податку на прибуток не встановлено. Також в матеріалах справи є висновок судово - економічної експертизи №2 від ЗО.12..2007 року по кримінальній справі №49-2265, згідно якого за період з 01.06.2004 року по 30.09.2005 року порушень правильності визначення об'єкта оподаткування та обчислення сум податку на прибуток в діях службових осіб ТОВ "Газова компанія "Східна Україна" не встановлено.

Приймаючи рішення про порушення стосовно ОСОБА_2. кримінальної справи за ознаками злочину, передбаченого ч.2 ст.366 КК України, прокурором в порушення вимог ст..98 КПК України в оскаржуваній постанові не зазначено ознаки об'єктивної сторони складу даного злочину, зокрема до яких саме декларацій з податку на прибуток підприємства були внесені завідомо неправдиві відомості, в чому конкретно є неправдивість та невідповідність їх дійсності.

За так обставин суд приходить до висновку, що можливості дослідної перевірки на час прийняття рішення справи були не вичерпані, а тому рішення про порушення кримінальної справи прийнято передчасно.

Овіюючи законність джерел отримання даних, що вказують на наявність в діях ОСОБА_2. ознак злочинів, передбачених ч.З ст.212, ч.2 ст.366 КК України, суд приймає до уваги, що експертиза згідно висновку №42 від 29.08.2005року, яким встановлено заниження службовими особами ТОВ «Газова компанія «Східна Україна» податку на прибуток за 1-й квартал 2005 року на суму 14728500 грн., а також за березень 2005 року занизили податкове зобов'язання на суму 11728800 грн., проводилась в межах розслідування кримінальної справи №180-93, порушеної відносно невстановлених осіб, які діяли від імені посадових осіб ПП «Астов» за фактом ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах за ознаками злочину, передбаченого ч.2 ст.212 КК України. Постановою Київського районного суду міста Донецька від 10.10.2005 року, яка набрала законної сили 18.10.2005 року, зазначена постанова про порушення кримінальної справи, визнана незаконною і скасована.

Постановою Печерського районного суду м.Києва від 29.12.2007р. , яка Ухвалою Апеляційного суду м.Києва від 27.02.2008р. залишена без змін скасована постанова прокурора відділу Генеральної прокуратури України від 13.11.2007р. про порушення кримінальної справи відносно генерального директора ТОВ «Газова компанія Східна Україна» ОСОБА_3. за ознаками злочинів , передбачених ст..ст.212 ч.3 , 366 ч.2 КК України та відмовлено в порушенні кримінальної справи відносно ОСОБА_3. за ознаками злочинів , передбачених ст..ст.212 ч.3 , 366 ч.2 КК України .

Дослідивши надані Генеральною прокуратурою України матеріали, які стали підставою для порушення кримінальної справи, суд вважає, що надані до суду матеріали не містять достатніх даних, які вказують на наявність в діях ОСОБА_2. ознак складу злочинів, передбачених ч.З ст.212, ч.2 ст.366 КК України, а рішення прокурора від 26.02.2008 року про порушення кримінальної справи прийнято з порушенням вимог ст.ст.94, 97, 98 КПК України за відсутності достатніх на те приводів та підстав.

Згідно ст. 236-8 КПК України суд за результатами розгляду скарги, встановивши недодержання слідчим вимог ст.ст. 94, 97, 98 КПК України при порушенні кримінальної справи, своєю вмотивованою постановою задовольняє скаргу, скасовує постанову про порушення кримінальної справи і виносить постанову про відмову в порушенні кримінальної справи.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 6, 94 - 98, 236-7, 236-8 КПК України, суд

ПОСТАНОВИВ

Скаргу адвоката ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2на постанову Генеральної прокуратури України про порушення кримінальної справи від 26.02.2008р. відносно ОСОБА_2. за ч.3 ст.212, ч.2 ст.366 КК України задовольнити.

Постанову старшого прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами податкової міліції при провадженні досудового слідства Генеральної прокуратури України Антонова О.О. від 26.02.2008р. про порушення кримінальної справи відносно головного бухгалтера ТОВ «Газова компанія «Східна Україна « ОСОБА_2. за ознаками злочинів, передбачених ч.3 ст.212, ч.2 ст.366 КК України скасувати.

В порушенні кримінальної справи відносно ОСОБА_2 за ч.3 ст.212, ч.2 ст.366 КК України відмовити.

Постанова може бути оскаржена до Апеляційного суду м. Києва протягом 7 діб з моменту її винесення.

Суддя Остапчук Т.В