Постанова № 20117458, 22.12.2011, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" грудня 2011 р.Справа № 5024/1707/2011

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Л.В. Поліщук,

суддів Л.І. Бандури, В.Б. Туренко,

при секретарі судового засідання Н.Г. Попові,

за участю представників сторін:

від позивачів: ОСОБА_1, ОСОБА_2,

ОСОБА_3,

від відповідача:ОСОБА_4,

від третіх осіб: ОСОБА_4,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1

на рішення господарського суду Херсонської області від 14.11.2011р.

у справі № 5024/1707/2011

за позовом 1) ОСОБА_1;

2) ОСОБА_5

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Квіти Херсона»

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

1)Відділу державної реєстрації виконавчого комітету Херсонської міської ради;

2)ОСОБА_6;

3)ОСОБА_7;

4)ОСОБА_8

про визнання недійсним рішення загальних зборів та зобовязання вчинити певні дії,

встановив:

ОСОБА_1 та ОСОБА_5 звернулись з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Квіти Херсона», за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Відділу державної реєстрації виконавчого комітету Херсонської міської ради про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів ТОВ «Квіти Херсона», оформленого протоколом №12 від 19.07.2011р., щодо відсторонення ОСОБА_1 від виконання обовязків директора товариства; зобовязання Відділу державної реєстрації виконавчого комітету Херсонської міської ради внести зміни до Єдиного державного реєстру запис щодо скасування державної реєстрації змін до статуту ТОВ «Квіти Херсона», внесених оспорюваним рішенням загальних зборів учасників товариства.

Позовні вимоги мотивовані тим, що загальні збори учасників товариства, які відбулися 19.07.2011р., проведено з порушеннями вимог статті 61 Закону України «Про господарські товариства»та статуту товариства, оскільки про скликання і проведення цих зборів позивачі не були повідомлені належним чином, та, крім того, загальні збори були проведені за відсутності кворуму.

Ухвалою суду від 05.09.2011р. порушено провадження у справі з призначенням судового засідання на 20.09.2011р.

06.09.2011р. позивачі звернулись із заявою про заміну третьої особи - Відділу державної реєстрації виконкому Херсонської міської ради на державного реєстратора Відділу державної реєстрації виконкому Херсонської міської ради.

Також 06.09.2011р. позивачі звернулись із заявою про зміну позовних вимог, в якій просили визнати недійсним рішення позачергових загальних зборів ТОВ «Квіти Херсона», оформленого протоколом №12 від 19.07.2011р., щодо відсторонення ОСОБА_1 від виконання обовязків директора товариства; зобовязати ТОВ «Квіти Херсона»поновити ОСОБА_1 на посаді директора товариства; зобовязати державного реєстратора Відділу державної реєстрації виконавчого комітету Херсонської міської ради внести до Єдиного державного реєстру запис щодо скасування державної реєстрації змін до статуту ТОВ «Квіти Херсона», внесених оспорюваним рішенням загальних зборів учасників товариства.

19.09.2011р. позивачі знову звернулись із заявою про зміну позовних вимог, в якій просили визнати недійсним рішення позачергових загальних зборів ТОВ «Квіти Херсона», оформленого протоколом №12 від 19.07.2011р., щодо відсторонення ОСОБА_1 від виконання обовязків директора товариства; виключити зі складу учасників судового процесу державного реєстратора Відділу державної реєстрації виконкому Херсонської міської ради та Відділ державної реєстрації виконкому Херсонської міської ради.

13.10.2011р. позивачами подано заяву про уточнення позовних вимог, в якій вони відмовились від позовних вимог в частині спонукання ТОВ «Квіти Херсона»поновити ОСОБА_1 на посаді директора товариства та внести відповідні зміни до ЄДРПОУ, а також від позовних вимог в частині спонукання державного реєстратора Відділу державної реєстрації виконавчого комітету Херсонської міської ради внести до ЄДРПОУ запис щодо скасування державної реєстрації змін до статуту ТОВ «Квіти Херсона», внесених оспорюваним рішенням загальних зборів учасників. У даній заяві позивачі підтримали позовні вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ «Квіти Херсона», оформлене протоколом №12 від 19.07.2011р., щодо відсторонення ОСОБА_1 від виконання обовязків директора товариства та спонукання повернути печатку товариства.

За клопотанням позивачів ухвалою суду від 13.10.2011р. залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_9

Рішенням господарського суду Херсонської області від 14.11.2011р. у задоволенні позовних вимог про визнання недійсним рішення позачергових зборів ТОВ «Квіти Херсона», оформленого протоколом № 12 від 19.07.2011р., відмовлено з огляду на те, що скликання та проведення загальних зборів товариства відбулося з дотриманням норм Закону України «Про господарські товариства»та статуту. В частині позовних вимог про поновлення на посаді директора ОСОБА_1 та в частині спонукання Відділу державної реєстрації виконкому Херсонської міської ради внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців запис про скасування змін до статуту ТОВ «Квіти Херсона»провадження у справі припинено на підставі пункту 4 частини 1 статті 80 Господарського процесуального кодексу України у звязку з відмовою позивачів від позовних вимог.

Не погодившись з прийнятим рішенням, ОСОБА_1 звернулася із апеляційною скаргою, в якій просила рішення суду скасувати в частині відмови у визнанні недійсним рішення позачергових зборів ТОВ «Квіти Херсона», оформленого протоколом №12 від 19.07.2011р., позовні вимоги в цій частині задовольнити, посилаючись на неповне зясування обставин, що мають значення для справи; невідповідність висновків, викладених у рішенні, обставинам справи; неправильне застосування норм матеріального права. Скаржник зазначив, що позивачі не були повідомлені про проведення оскаржуваних загальних зборів у передбачений законом та статутом спосіб, у звязку з чим було порушено передбачене статтею 10 Закону України «Про господарські товариства»право позивачів, як учасників товариства, брати участь в управлінні справами ТОВ «Квіти Херсона».

В судовому засіданні апеляційної інстанції представники позивачів підтримали доводи, що викладені в апеляційній скарзі, у повному обсязі. Представник ТОВ «Квіти Херсона», ОСОБА_6 та ОСОБА_7 просили рішення суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Заслухавши представників позивачів, представника відповідача та третіх осіб, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального і процесуального права, апеляційна інстанція встановила наступне.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Квіти Херсона»засноване на підставі рішення загальних зборів учасників, оформлених протоколом №1 від 19.10.2002р. (а.с.18).

Відповідно до вказаного протоколу директором товариства обрано ОСОБА_1 Згідно із рішенням загальних зборів товариства, оформлених протоколом загальних зборів № 23 від 15.10.2007р., повноваження директора ОСОБА_1 продовжено строком на 5 років до 17.10.2012р. (а.с.19).

Згідно із статутом ТОВ «Квіти Херсона», затвердженого протоколом загальних зборів учасників № 13 від 11.08.2010 р. у новій редакції, учасниками товариства є:

- ОСОБА_6 з часткою у статутному фонді товариства у розмірі 25%,

- ОСОБА_7 з часткою у статутному фонді товариства у розмірі 25%;

- ОСОБА_8 з часткою у статутному фонді товариства у розмірі 20%;

- ОСОБА_1 з часткою у статутному фонді товариства у розмірі 20%;

- ОСОБА_5 з часткою у статутному фонді товариства у розмірі 10%.

11.07.2011р. відбулися загальні збори учасників ТОВ «Квіти Херсона». Згідно із протоколом № 3 від 11.07.2011 р., який був підписаний всіма учасниками (особисто або їх представниками), на порядок денний винесено наступні питання: 1) внесення змін до статуту товариства щодо порядку прийняття рішення загальними зборами засновників ТОВ «Квіти Херсона»; 2) відсторонення директора ТОВ «Квіти Херсона»та призначення на цей час в.о. директора ТОВ «Квіти Херсона»; 3) внесення змін до статуту щодо строку повноважень директора та порядку призначення директора підприємства. Проте, відповідно до результатів голосування рішення не прийнято по жодному з питань (а.с.21).

19.07.2011р. відбулися позачергові збори учасників ТОВ «Квіти Херсона», на порядок денний якого було поставлено одне питання: «Про положення, яке склалося останнім часом на ТОВ «Квіти Херсона»та шляхи виходу з цього положення». Згідно із протоколом №12 від 19.07.2011р. на загальних зборах учасників були присутні ОСОБА_8, ОСОБА_7, ОСОБА_6, які володіли у сукупності 70% голосів. На вказаних загальних зборах прийнято рішення про: 1)розгляд питання порядку денного зборів складом учасників, що володіють у сукупності більш як 60% голосів; 2) усунення ОСОБА_1 від обовязків директора товариства на термін до 01.01.2012р., на період проведення фінансової перевірки підприємства; 3) про призначення директора товариства ОСОБА_10 з 19.07.2011р. до 01.01.2012р., на період відсторонення від обовязків директора ОСОБА_1; 4) збереження на термін відсторонення від обовязків за ОСОБА_1 середньої заробітної плати директора підприємства, права та обовязки учасника товариства; 5)зобовязання ОСОБА_1 в термін до 20.07.2011 р. передати ОСОБА_10 печатку підприємства, установчі документи, бухгалтерські документи та іншу документацію підприємства; 6) зобовязання ОСОБА_10 провести усі необхідні реєстраційні дії по зміні директора ТОВ «Квіти Херсона»у виконавчому комітеті Херсонської міської ради та в інших органах відповідно до чинного законодавства України (а.с.58-59).

Відповідно до статті 61 Закону України «Про господарські товариства»загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Зазначені положення закону щодо порядку скликання загальних зборів товариства кореспондуються із пунктом 6.6. статуту, відповідно до якого загальні збори учасників скликаються не рідше одного разу на рік, а позачергові в міру необхідності. Про проведення загальних зборів (чергових і позачергових) із зазначенням часу, місця їх проведення, порядку денного учасники повідомляються під розписку або письмово рекомендованим листом з повідомленням про вручення, направленим на адресу учасника, вказану в статуті товариства, не пізніше ніж за 30 днів до дня скликання загальних зборів (з урахуванням строку поштового обігу).

В порушення вищенаведених норм законодавства та статуту учасники товариства ОСОБА_1 та ОСОБА_5 не були повідомлені про скликання та проведення загальних зборів 19.07.2011р., оскільки в матеріалах справи відсутні докази направлення повідомлень про проведення загальних зборів та їх отримання позивачами, у звязку з чим учасники товариства були позбавлені можливості підготуватися до розгляду питань порядку денного і прийняти участь у цих зборах.

Відповідач, заперечуючи на позов, послався на те, що про проведення загальних зборів 19.07.2011р. позивачі були повідомлені належним чином, оскільки на зборах 11.07.2011р., на яких були присутні ОСОБА_1 та представник ОСОБА_5, жодного рішення прийнято не було, у звязку з чим учасниками товариства, що володіють 70% статутного капіталу, запропоновано перенести зазначені збори на післяобідній час або на іншу дату - 19.07.2011р. Враховуючи, що ОСОБА_1 та ОСОБА_5 у післяобідній час на загальні збори не зявилися, збори перенесено на 19.07.2011р. Проте, вищенаведені доводи відповідача судовою колегією відхиляються з огляду на те, що вони не підтверджені будь-якими доказами у справі в порядку статей 32, 34 Господарського процесуального кодексу України, оскільки в протоколі загальних зборів від 11.07.2011р., який підписано всіма учасниками товариства, не зазначено про перенесення загальних зборів на 19.07.2011р., а також відсутні будь-які інші докази з цього приводу.

Також апеляційна інстанція зазначає, що відповідно до пункту 6.5. статуту до виключної компетенції загальних зборів належить відкликання виконавчого органу, яким згідно із пунктом 7.1. є директор, внаслідок чого порядок денний загальних зборів повинен включати в себе питання з відповідним формулюванням. Однак, як вбачається із змісту протоколу №12 від 19.07.2011р., на порядок денний було винесено лише одне питання щодо положення, яке склалося останнім часом на ТОВ «Квіти Херсона»та шляхи виходу з цього положення, тоді як за результатами голосування прийнято рішення про усунення ОСОБА_1 від обовязків директора товариства. Зазначене свідчить про те, що на загальних зборах було прийнято рішення з питання, не включеного до порядку денного.

До того ж, 15.08.2011р. відбулися загальні збори засновників ТОВ «Квіти Херсона», на яких ОСОБА_1 брала участь в якості директора, що підтверджує те, що остання не була повідомлена про проведення загальних зборів 19.07.2011р., на яких було прийнято рішення щодо усунення її з посади директора. Вказані збори були проведені за участю всіх учасників товариства (100%), і рішення цих зборів оформлені протоколом № 4 від 15.08.2011р. (а.с.22).

Відповідно до пункту 2.11. рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.2009р. №04-06/190 під час вирішення спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів недійсними суду слід зясовувати, чи відповідає оспорюване рішення вимогам чинного законодавства та/або компетенції органу, що прийняв це рішення, чи були загальні збори правомочними, чи було дотримано визначеного законом порядку скликання і проведення загальних зборів. Підставами недійсності рішень загальних зборів є, зокрема, такі: рішення прийнято загальними зборами акціонерів, під час скликання і проведення яких не було дотримано вимог законодавства або статуту акціонерного товариства, якщо це призвело до істотного порушення прав позивача; рішення прийнято з питання, не включеного до порядку денного загальних зборів.

Таким чином, рішення позачергових зборів ТОВ «Квіти Херсона», оформлене протоколом №12 від 19.07.2011р., прийнято з питання, не включеного до порядку денного загальних зборів, під час скликання яких не було дотримано вимог статті 61 Закону України «Про господарські товариства»та пункту 6.6. статуту товариства. Вищезазначене є підставою для визнання такого рішення недійсним, у звязку з чим позов в цій частині слід задовольнити.

Позивачі в якості підстав для визнання рішення загальних зборів від 19.07.2011р. недійсним зазначили також про те, що оспорюване рішення прийнято за відсутності кворуму, передбаченого пунктом 6.5.2. статуту, відповідно до якого рішення загальних зборів з усіх питань вважається прийнятим, якщо на них проголосували учасники, яким належать 100% голосів у статутному капіталі товариства. Зазначені твердження позивачів судовою колегією не приймаються до уваги, оскільки рішенням господарського суду Херсонської області від 15.09.2011р. у справі №5024/1730/2011, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 01.11.2011р., визнано недійсним пункт 6.5.2. статуту ТОВ «Квіти Херсона»у новій редакції, затвердженої протоколом загальних зборів учасників №12 від 11.08.2010р.

Апеляційна інстанція вважає правомірним висновок місцевого господарського суду про припинення провадження у справі в іншій частині позовних вимог на підставі пункту 4 частини 1 статті 80 Господарського процесуального кодексу України у звязку з відмовою позивачів від позовних вимог, викладених в заяві від 13.10.2011р.

З огляду на вищенаведене рішення суду підлягає частковому скасуванню.

Керуючись ст.ст. 99, 103 - 105 Господарського процесуального кодексу

України, суд

постановив:

Апеляційну скаргу задовольнити.

Рішення господарського суду Херсонської області від 14.11.2011р. у справі № 5024/1707/2011 скасувати частково.

Позов задовольнити частково.

Рішення позачергових загальних зборів ТОВ «Квіти Херсона», оформлене протоколом № 12 від 19.07.2011р., щодо відсторонення ОСОБА_1 від виконання обовязків директора ТОВ «Квіти Херсона»визнати недійсним.

В іншій частині рішення залишити без змін.

Стягнути з ТОВ «Квіти Херсона»на користь ОСОБА_1 513 грн. держмита, в т.ч. за апеляційний перегляд справи, та 118грн. на ІТЗ судового процесу.

Доручити господарському суду Херсонської області видати відповідний наказ.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постанови законної сили.

Головуючий суддяЛ.В. Поліщук

СуддяЛ.І. Бандура

СуддяВ.Б. Туренко

Повний текст постанови підписано 23.12. 2011 р.