Постанова № 19918641, 21.11.2011, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

16.11.2011 р. справа №09-12а/18720-24/296/10

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді:

Суддів:Малашкевича С. А.

Азарової З. П., Кододової О. В.

при секретарі судового засіданняМаксименко Г. П.

за участю представників сторін: від позивача:ОСОБА_5 за довір. від відповідача:ОСОБА_6 за довір.

від третіх осіб:не з`явились

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Кірасир”,

м. Дніпропетровськ

на рішеннягосподарського суду Запорізької області

від01.09.2011року

у справі№ 09-12а/18720-24/296/10 (суддя Азізбекян Т.А.)

за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю „Кірасир”, м. Дніпропетровськ

до відповідача

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю „Агро - КЛАСС”, м. Сімферополь 1.Товариства з обмеженою відповідальністю „ФЛАСК”, с. Луначарське Бердянського району Запорізької області 2. ОСОБА_7, м. Сімферополь 3. ОСОБА_8, м. Бердянськ про визнання недійсним рішення загальних зборів, визнання права брати участь в управлінні товариством та зобов`язання виконавчий орган товариства скликати позачергові загальні збори. ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю „Кірасир”, м. Дніпропетровськ звернулось до господарського суду Запорізької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю „Агро - КЛАСС”, м. Сімферополь, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю „ФЛАСК”, с. Луначарське Бердянського району Запорізької області, ОСОБА_7, м. Сімферополь, ОСОБА_8, м. Бердянськ про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Агро-КЛАСС” в частині неприйняття рішення про створення Ревізійної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” у складі учасників ОСОБА_7, Товариства з обмеженою відповідальністю «Фласк»та Товариства з обмеженою відповідальністю “Кірасир”, визнання права Товариства з обмеженою відповідальністю “Кірасир” брати участь в управлінні Товариством з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС”, шляхом включення до складу ревізійної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС”, зобовязання виконавчий орган Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” в строк не більше 5 днів з дня набрання судовим рішення чинності скликати позачергові загальні збори Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” на порядок денний яких винести та відповідно до положень частини 4 статті 146 ЦК України , статей 17, 18 , 63 Закону України “Про господарські товариства” , частини 2 статті 90 Господарського кодексу України розглянути питання визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів - Ревізійної комісії .

Рішенням господарського суду Запорізької області від 01.09.2011 р. у справі № 09-12а/18720-24/296/10 у задоволенні зазначеного позову відмовлено.

Не погодившись з судовим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення суду першої інстанції скасувати, прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі. В обґрунтування підстав для скасування рішення апелянт посилається на неповне з`ясування місцевим господарським судом обставин, що мають значення для справи, недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд визнав встановленими, невідповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду обставинам справи та неправильне застосування норм матеріального права ст. ст. 10, 17, ч. 1 ст. 63 Закону України «Про господарські товариства», ч. 1 ст. 88, ст. 89, ч. 2 ст. 90 Господарського кодексу України, ст. 116 Цивільного кодексу України та процесуального права ст. ст. 4-2, 4-3, 22, 43 Господарського процесуального кодексу України.

Позивач в судовому засіданні апеляційного суду доводи апеляційної скарги підтримав.

Відповідач у судовому засіданні та у відзиві на апеляційну скаргу, з доводами апеляційної скарги не погодився за мотивами, викладеними у відзиві. Відповідач просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін, оскільки вважає його законним та обґрунтованим.

Треті особи відзиви на апеляційну скаргу не надали, правом на участь в судовому засіданні не скористались, хоча про день, час та місце судового засідання були повідомлені належним чином.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду про порушення апеляційного провадження явка представників сторін не визнавалась обов`язковою, тому враховуючи приписи ст.101 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія вважає можливим розглянути апеляційну скаргу за відсутністю представників третіх осіб.

Розглянувши матеріали справи, апеляційну скаргу, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія встановила.

Товариство з обмеженою відповідальністю “АгроКЛАСС” (далі ТОВ «Агро-КЛАСС»), код ЄДРПОУ 25220725, зареєстроване 14.11.1997 р. Розмір статутного капіталу ТОВ «Агро-КЛАСС»складає 10000,00 грн.

Учасниками ТОВ «Агро-КЛАСС»є:

1) ОСОБА_7 розмір внеску до статутного фонду 6000,00 грн., тобто 60% статутного фонду;

2) ОСОБА_8 - розмір внеску до статутного фонду 1100,00 грн., тобто 11% статутного фонду;

3) ТОВ “ФЛАСК” - розмір внеску до статутного фонду 400,00 грн., тобто 4% статутного фонду;

4) ТОВ “Кірасир” - розмір внеску до статутного фонду 2500,00 грн., тобто 25% статутного фонду..

Листами № 04 від 19.04.2010 р., № 1/20 від 20.04.2010 р., адресованими ТОВ “АгроКЛАСС”, директор ТОВ “Кірасир” вимагав скликання та проведення позачергових загальних зборів учасників ТОВ “АгроКЛАСС” з обовязковим включенням до порядку денного питання: «Визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів Ревізійної комісії»

18.06.2010 р. були проведені позачергові загальні збори учасників ТОВ “АгроКЛАСС” на яких було прийнято ста відсотками голосів рішення оголосити перерву в загальних зборах до 21.07.2010 р. об 11-00, що підтверджується витягом з протоколу № 03 позачергових загальних зборів учасників ТОВ «Агро-КЛАСС».

Загальні збори учасників ТОВ «Агро-КЛАСС»проводилися 21.07.2010 р., на них, відповідно до протоколу № 03 від 18.06.-21.07.2010 р., представником ТОВ «Кірасир»було внесено пропозицію створити Ревізійну комісію ТОВ «Агро-КЛАСС»в складі трьох осіб з числа учасників Товариства у складі: ОСОБА_7, ТОВ «ФЛАСК», ТОВ «Кірасир».

Відповідно до протоколу № 03 від 18.06.-21.07.2010 р. позачергових загальних зборів учасників ТОВ «Агро-КЛАСС»рішення по 6-му та 7-му питаннях, а саме щодо розгляду Положення про Ревізійну комісію та формування Ревізійної комісії, загальними зборами учасників Товариства не було прийняте. Розгляд зазначених питань було запропоновано перенести на наступні чергові збори учасників Товариства.

Неприйняття загальними зборами учасників ТОВ «Агро-КЛАСС»рішення про створення ревізійної комісії, на думку позивача, порушує його права, оскільки відсутність ревізійної комісії фактично перешкоджає реалізації права ТОВ «Кірасир», як учасника ТОВ «Агро-КЛАСС», на участь в управлінні товариством.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про відсутність правових підстав для задоволення позову ТОВ «Кірасир», з наступних мотивів.

Предметом цього спору є: визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ “Агро КЛАСС” від 21.07.2010 р. в частині неприйняття рішення про створення Ревізійної комісії ТОВ «АгроКЛАСС»; визнання права ТОВ «Кірасир»брати участь в управлінні ТОВ «Агро-КЛАСС», шляхом включення його до складу ревізійної комісії ТОВ «Агро-КЛАСС»; зобовязання виконавчий орган ТОВ «АгроКЛАСС»в строк не більше 5 днів з дня набрання судовим рішення чинності скликати позачергові загальні збори ТОВ «Агро КЛАСС».

Стосовно позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ “Агро КЛАСС” від 21.07.2010 р. в частині неприйняття рішення про створення Ревізійної комісії, колегія суддів зазначає наступне.

Згідно ст.16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу у спосіб та порядок, встановлений договором або законом.

Корпоративні права, відповідно до ч. 1 ст. 167 ГК України, визначаються як права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до п. 11 Постанови Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.10.2008р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (далі Постанова Пленуму № 13), при вирішенні корпоративного спору господарський суд повинен встановити наявність в особи, яка звернулася з позовом, суб`єктивного матеріального права або законного інтересу, на захист якого подано позов, а також з`ясувати питання про наявність чи відсутність факту їх порушення або оспорювання. Не можна задовольняти позовні вимоги щодо захисту права, яке може бути порушено у майбутньому і щодо якого невідомо, чи буде воно порушено.

У пунктах 17, 18 Постанови цього Пленуму зазначено, що судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обовязковий характер для субєктів цих відносин.

У зв`язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- акціонер (учасник) товариства був позбавлений можливості взяти участь у загальних зборах;

- рішення загальних зборів порушує права чи законні інтереси акціонера (учасника) товариства.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняти рішення;

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (стаття 40, 45 Закону про господарські товариства).

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у звязку з порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, на які закон не вказує як на безумовну підставу для визнання рішення недійсним, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону про господарські товариства. При вирішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товариства з підстав недопущення до участі в них акціонерів (учасників) товариства судам необхідно з`ясувати, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття рішення, яке оскаржується.

З матеріалів справи вбачається, що учасники товариства про скликання позачергових загальних зборів повідомлялись належним чином, до порядку денного позачергових загальних зборів учасників були включені питання, які ТОВ «Кірасир»вимагало включити, і всі ці питання були розглянуті на загальних зборах ТОВ «Агро-КЛАСС», де були присутніми всі учасники товариства, які володіють 100 % голосів.

Позивачем не надані будь які докази допущених порушень під час підготовки, скликання та проведення загальних зборів, отже відсутні підстави для задоволення його вимог про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів ТОВ «Агро-КЛАСС», які відбулись 21.07.2010 р.

Крім того, рішенням господарського суду Запорізької області від 05.01.2011 р. у справі № 20/97/10 (залишеним без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 14.02.2010 р. та постановою Вищого господарського суду України від 11.05.2011 р.) відмовлено у задоволенні позову ТОВ «ФЛАСК»до ТОВ «Агро-КЛАСС»про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів учасників, оформлених протоколом № 03 від 18.06-21.07.2010 р.

В рішенні господарський суд Запорізької області зазначив, що «..судом не встановлено порушення вимог закону та/або установчих документів ТОВ «Агро-КЛАСС»під час скликання та проведення загальних зборів товариства..».

Відповідно до частини 2 статті 35 ГПК України, факти, встановлені рішенням господарського суду ( іншого органу, який вирішує господарські спори ), за винятком встановлених рішенням третейського суду, під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

З огляду на викладене, суд першої інстанції дійшов правильного висновку про відмову у задоволенні позову в цій частині.

Стосовно вимог позивача про визнання права позивача брати участь в управлінні відповідача, шляхом включення його до складу ревізійної комісії, слід зазначити наступне.

Відповідно до вимог статті 116 ЦК України, учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом, крім випадків, встановлених законом, брати участь в управлінні товариством.

Відповідно до Статуту ТОВ “АгроКЛАСС” в редакції змін, зареєстрованих 13.10.2008 р., учасники Товариства мають право брати участь в управлінні справами Товариства у порядку, передбаченому Статутом, у відповідності з чинним законодавством України.

За приписами статті 59 Закону України “Про господарські товариства”, до компетенції зборів товариства належить вирішення питання про визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів .

Згідно зі статтею 63 вказаного закону, контроль за діяльністю дирекції (директора) товариства з обмеженою відповідальністю здійснюється ревізійною комісією, що утворюється загальними зборами учасників товариства з їх числа, в кількості, передбаченій установчими документами, але не менше 3 осіб. Члени дирекції (директор) не можуть бути членами ревізійної комісії.

Отже, обрання членів Ревізійної комісії належить до виключної компетенції загальних зборів товариства.

Враховуючи, що на позачергових загальних зборах, що відбулись 21 липня 2010 р. розгляд питань щодо розгляду Положення про Ревізійну комісію та створення Ревізійної комісії (6-е та 7-е питання, які були включені до порядку денного) були відкладені на наступні загальні збори учасників Товариства та питання про створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів, зокрема Ревізійної комісії відноситься до виключної компетенції загальних зборів Товариства, суд першої інстанції правомірно відмовив у задоволенні позовних вимог в частині визнання права позивача брати участь в управлінні Товариством з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС”, шляхом включення до складу ревізійної комісії ТОВ “Агро КЛАСС”.

Крім того, відповідно до п. 39 Постанови Пленуму № 13 до компетенції судів не належить вирішення спорів про включення учасника (акціонера) товариства до складу наглядової ради чи його виключення.

Щодо позовних вимог про зобов`язання виконавчий орган відповідача в строк не більше 5 днів з набрання судовим рішенням чинності скликати позачергові загальні збори, на порядок денний яких внести та розглянути питання визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів Ревізійної комісії.

Стаття 61 Закону України «Про господарські товариства»(в редакції чинній на час проведення загальних зборів) встановлює періодичність скликання загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю, позачергових зборів. Відповідно до неї, позачергові загальні збори учасників ТОВ скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Як встановлено, розмір частки ТОВ «Кірасир»у статутному фонді ТОВ «Агро-КЛАСС»складає 25 %, тобто більше 20%, тому позивач має право самостійно вимагати скликання позачергових загальних зборів. Проте, доказів відповідних дій з боку позивача та протидій цьому чи бездіяльності з боку відповідачів, матеріали справи не містять.

За таких умов, не підлягають задоволенню позовні вимоги ТОВ Кірасир»про зобов`язання скликати позачергові загальні збори.

Крім того, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції що обраний позивачем спосіб захисту не відповідає положенням статті 16 Цивільного кодексу України, статті 20 ГК та не випливає із положень законодавства, що відповідно до положень п. 10 Постанови Пленуму № 13, унеможливлює задоволення позовних вимог.

З огляду на викладене, судова колегія вважає, що норми чинного законодавства місцевим господарським судом застосовані правильно, рішення відповідає приписам матеріального та процесуального права, а також фактичним обставинам справи, а мотиви з яких подана апеляційна скарга, не можуть бути підставою для скасування рішення.

Керуючись ст. ст. 91, 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Кірасир”, м. Дніпропетровськ на рішення господарського суду Запорізької області від 01.09.2011 р. у справі № 09-12а/18720-24/296/10 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Запорізької області від 01.09.2011 р. у справі № 09-12а/18720-24/296/10 залишити без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України через Донецький апеляційний господарський суд.

Головуючий суддя С.А. Малашкевич

Судді: З. П. Азарова

О. В. Кододова