Рішення № 19904050, 24.11.2011, Господарський суд Хмельницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, Майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

_______________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"24" листопада 2011 р.Справа № 6/5025/1729/11 За позовом За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ГЕРАЛЬД" м. Хмельницький

до 1. Національної спілки художників України м. Київ

2. Хмельницької обласної організації Національної спілки художників України м. Хмельницький

про стягнення 797 370 грн.

Суддя Танасюк О.Є.

Представники сторін:

позивача: ОСОБА_1 представник за довіреністю №34 від 18.10.11р.

відповідача-1: ОСОБА_2 представник за довіреністю №01-553-12 від 07.11.11р.

відповідача-2: ОСОБА_3 представник за довіреністю від 14.10.11р.

Коваленко Л.В. голова правління

Суть спору: позивач у позовній заяві, з урахуванням заяви від 16.11.11р., просить стягнути з відповідачів на користь Товариства з обмеженою відповідальністю „Геральд” 797 370 грн.

В обґрунтування позовних вимог зазначає, що 26.08.10р. між ТОВ „Геральд” (сторона-1) та Національною спілкою художників України (сторона-2), укладено договір, п.1.2. якого передбачав, що протягом 4 робочих днів з моменту отримання права на нежитлові приміщення НСХУ зобовязується вчинити дії, необхідні та достатні для реєстрації своїх прав на не житлові приміщення органом технічної інвентаризації та зобовязується укласти з ТОВ „Геральд” договір міни (Основний договір-1), за яким позивачу в якості оплати послуг по забезпеченню організаційного та юридичного супроводження судового процесу, метою якого є реєстрація за стороною-2 права власності на не житлові приміщення, перейде право власності на приміщення виставкового залу, площею не меншою ніж 132 кв. м., розташоване на першому поверсі будинку АДРЕСА_1.

Позивач зазначає, що право власності Національної спілки художників на нежитлові приміщення, розташовані за адресою: АДРЕСА_1, заг. площею 886,0 кв.м. було зареєстровано 25.11.2010 р., що підтверджується витягом про державну реєстрацію прав від 30.11.2010р. Таким чином, відповідно до п. 1.4. Договору, Основний договір-1, тобто договір міни приміщень, повинен бути укладений 29.11.2010р.

Проте, Національна спілка художників України своїх зобовязань не виконала та Основний договір-1 у строки та на умовах, встановлених договором, не уклала, уповноважений представник НСХУ до приватного нотаріуса не зявився, необхідних документів не подав, що підтверджується листом-відповіддю приватного нотаріуса ОСОБА_4

Договір міни нежитлових приміщень був укладений між сторонами лише 03.12.10р., тобто з порушенням строків, передбачених п.1.2., п.1.4. та п.1.5. Договору від 26.08.10р.

В звязку з цим, посилається на п.3.2. Договору, яким передбачено, що у випадку невиконання (неналежного виконання) Національною спілкою художників України будь якого з п.п. 1.2.-1.6. та/або будь якого з пунктів 1.8.-1.11. та/або будь якого з пунктів 2.2.1. 2.2.4.Договору, остання зобовязана сплатити позивачу суму в гривнях, яка є еквівалентом 100000 доларів США за курсом Національного банку України на день платежу. Сплата вказаних коштів не звільняє Національну спілку художників від виконання усіх своїх зобовязань за договором.

Зазначає, що нежитлові приміщення, з приводу яких повинен був бути укладений Основний договір-1, знаходяться в користуванні Хмельницької обласної організації Національної спілки художників України.

Відповідач-1, Національна спілка художників України у письмовому відзиві на позовну заяву вказує від 27.10.11р. вказує, що 03.12.10р. між ним та позивачем укладено договір міни, за умовами якого позивач став власником 15/100 часток нежитлового приміщення, площею 886,0 кв.м. і виставкової зали №18, площею 46,0 м.кв., що розташовані на першому поверсі будинку АДРЕСА_1.

При цьому, зазначає, що відповідно до п.1.4. договору від 26.08.10р., укладеного між позивачем та НСХУ, вищезазначений договір міни повинен бути укладений на 4-ий календарний день після реєстрації права власності НСХУ на нежитлові приміщення І і ІV поверхів будинку АДРЕСА_1. Оскільки право власності на дані нежитлові приміщення було зареєстроване за НСХУ 25.11.10р., то договір міни повинен бути укладений - 29.11.10р.

Однак, відповідно до п.63 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затв. наказом Міністерства юстиції України 03.03.04р. №20/5, крім правовстановлюючого документа на житловий будинок, садибу та інше нерухоме майно (за винятком земельної ділянки), якщо воно підлягає державній реєстрації, нотаріус вимагає витяг з Реєстру прав власності на нерухоме майно. Без такого витягу з Реєстру, договір міни не міг бути укладений.

Однак, вказаний витяг відповідач-1 отримав лише 30.11.10р., що підтверджується копією витягу з Реєстру та видатковою накладною від 30.11.10р.

В звязку з цим, вважає, що не вчинення ним дій, передбачених п.1.4.-1.5. Договору, викликане дією обставин непереборної сили (п.4.1. Договору від 26.08.10р.), тому відповідальності за порушення строків укладення договору відповідачі нести не повинні.

Представник відповідача-2 (Хмельницька обласна організація Національної спілки художників України) в судовому засіданні та в письмовому відзиві на позовну заяву від 19.10.2011 р. проти позову заперечує. Зазначає, що вимоги позивача стягнути кошти з Хмельницької обласної організації Національної спілки художників України є безпідставними, так як в останньої відсутні зобовязання за договором від 26.08.2010 р.

Крім того, вважає, що за своєю правовою природою договір від 26.08.2010р. є попереднім договором, згідно якого сторони домовилися про те, що в майбутньому будуть укладені два основних договори міни приміщень на послуги. Відповідач-2 посилається на ч. 3 ст. 635 ЦК України, де передбачено, що зобовязання, встановлене попереднім договором припиняється, якщо основний договір не укладений протягом строку (у термін), встановленого попереднім договором, або якщо жодна із сторін не направить другій стороні пропозицію про його укладення. За таких обставин відповідач-2 вважає, що в даному випадку відсутній предмет позову, так як жодною із сторін договору від 26.08.2011 р. не було надіслано пропозицій щодо укладення основного договору, ні проектів договорів.

Зазначає, що Національна спілка художників України виконала свої зобовязання в повному обсязі, передавши право власності на частину приміщень, а саме виставкові зали №17 та №18, розташовані у нежитловому приміщенні будинку за адресою: АДРЕСА_1.

Щодо стягнення 797 370 грн. Відповідач-2 також заперечує. Вказує, що обовязковою умовою покладення відповідальності має бути безпосередній причинний звязок між неправомірними діями і збитками.

За таких обставин, представник відповідача-2 просить в позові відмовити.

В заяві про правове обгрунтування заявлених позовних вимог від 16.11.11р., позивач заперечує проти тверджень відповідача-1, викладених у відзиві на позовну заяву, щодо правової природи заявленої до стягнення суми, мотивуючи тим, що заявлена сума не є збитками, а є засобом забезпечення виконання зобовязань в розумінні ч.1 ст.546 та ч.1 ст.549 ЦК України.

Враховуючи, що ним подано докази невиконання відповідачем-1 умов договору щодо своєчасного підписання договору міни, позивач вважає, що незалежно від наявності у нього збитків сума в розмірі 797370,00 грн. підлягає стягненню.

Відповідач-1, в письмових поясненнях до позовних вимог від 16.11.11р. додатково заперечує проти позовних вимог, посилаючись при цьому на ст.617 та п.1. ч.1 ст.263 ЦК України, вказуючи, що порушення строків виконання ним зобовязання за договором від 26.08.10р. сталося внаслідок непереборних обставин, якими вважає неможливість отримання витягу з Реєстру прав власності в період з 25.11.10р. по 29.11.10р., оскільки такий витяг ним отриманий лише 30.11.10р.

Розглядом матеріалів справи встановлено.

Товариство з обмеженою відповідальністю „ГЕРАЛЬД” зареєстроване як субєкт підприємницької діяльності юридична особа, що підтверджується довідкою Головного управління статистики в Хмельницькій області серії АА №330303 від 09.12.10р.

Національна спілка художників України зареєстрована як юридична особа та внесена до ЄДРПОУ, що підтверджується випискою з ЄДРПОУ серія ААБ №791075 від 13.10.11р. та діє на підставі статуту, перереєстрованого 27.04.07р.

Хмельницька обласна організація Національної спілки художників України зареєстрована як юридична особа, що підтверджується свідоцтвом про державну реєстрацію юридичної особи серії А00 №249799 від 07.06.04р., внесена до ЄДРПОУ, згідно довідки Головного управління статистики у Хмельницькій області АА №459599 від 13.10.11р. та діє на підставі Статуту, зареєстрованого Управлінням юстиції у Хмельницькій області від 21.11.93р. (перереєстровано 07.06.04р.)

05.04.10р. між ТОВ „Геральд” з однієї сторони та АО „Адвокатська фірма „Бізнес-Право””, з іншої сторони, укладено договір про правову допомогу №140/04/10-01 від 05.04.10р., відповідно до п.1.1. якого АО „Адвокатська фірма „Бізнес-Право”” взяла на себе зобовязання за завданням ТОВ „Геральд” надавати Національній спілці художників України правову допомогу, що полягає у представництві інтересів НСХУ у судовій справі за позовом НСХУ до Хмельницької міської ради та Управління ЖКГ Хмельницької міської ради про визнання права власності на нерухоме майно.

В свою чергу, 26.08.10р. між ТОВ „Геральд” та Національною спілкою художників України укладено договір, відповідно до п.1.1. якого ТОВ „Геральд” зобовязувався забезпечити організаційне та юридичне супроводження судового процесу, метою яких є реєстрація за НСХУ права власності на нежитлові приміщення, а п.1.2. цього Договору передбачено протягом 4 робочих днів з моменту отримання права на нежитлові приміщення (набрання законної сили рішенням суду або отриманням свідоцтва про право власності на нежитлові приміщення тощо) необхідність вчинення НСХУ дій спрямованих на реєстрацію цих нежитлових приміщень в БТІ.

Також цим пунктом Договору передбачено укладення договору міни (Основний договір-1), за умовами якого в якості оплати послуг по забезпеченню організаційного та юридичного супроводження судового процесу перейде право власності на нежитлові приміщення виставкового залу, площею, не меншою ніж 132 кв.м., розташоване на першому поверсі будинку АДРЕСА_1.

При цьому, п.1.3. чітко вказує, що предметом Основного договору є міна виставкового залу на послуги ТОВ „Геральд”, який передається позивачу в якості оплати за надання юридичних послуг.

П.1.4 Договору зазначає, що Основний договір-1 повинен бути укладений сторонами на четвертий календарний день після дня реєстрації власності НСХУ на нежитлові приміщення органом БТІ.

Для цього сторони повинні забезпечити явку своїх повноважних представників до приміщення приватного нотаріуса, розташованого за адресою: АДРЕСА_2. о 15.00 год. дня підписання. (п.1.5.)

П.3.2. вказаного Договору передбачає, що у випадку невиконання (неналежного виконання) НСХУ будь-якого з пунктів Договору від 26.08.10р. та/або п.1.8.-1.11 та/або п.2.2.1. -2.2.4. Договору, НСХУ (Сторона-2) зобовязується сплатити ТОВ „Геральд” (Сторона -1) суму в гривнях, яка є еквівалентом 100000 дол. США за курсом НБУ на день платежу. Сплата цих коштів не звільняє Сторону-2 від виконання усіх своїх зобовязань за Договором (у тому числі і зобовязань, встановлених пунктами 1.2., 1.8 Договору).

Договором передбачено, що сторона звільняється від відповідальності, встановленої Договором, у випадку якщо доведе, що невиконання умов договору було здійснено у звязку з невиконанням або неналежним виконанням своїх зобовязань іншою Стороною договору або протиправними діями третіх осіб. (п.3.4)

Рішенням господарського суду Хмельницької області від 02.09.10р. по справі №14/703-10, залишеним без змін постановою Житомирського апеляційного господарського суду від 02.11.10р. та постановою Вищого господарського суду України від 03.02.11р., позов Національної спілки художників України до Хмельницької міської ради про визнання недійсним в частині рішення Хмельницької міської ради від 24.06.09р., визнання незаконним та скасування свідоцтва про право власності на нерухоме майно та визнання права власності на нежитлові приміщення задоволено. Визнано недійсним підпункт 1.1. п.1. рішення Хмельницької міської ради від 24.06.09р. №9 „Про включення до переліку майна та обєктів, що перебувають у власності територіальної громади м. Хмельницького нежитлових приміщень”, визнано за НСХУ право власності на нежитлові приміщення, площею 886 кв.м., розташовані за адресою: Хмельницька обл., м. Хмельницький, вул. Камянецька (вул. Фрунзе), буд. 48 (реєстраційний номер приміщення 27837134).

Провадження у даній справі в частині позову НСХУ до Управління ЖКГ Хмельницької міської ради про скасування свідоцтва про право власності на нерухоме майно (серія САС №680103 від 21.07.09р.) припинено.

Як вбачається із акту виконаних робіт №140/04/10-01, АО „Адвокатська фірма „Бізнес-Право” виконано, а ТОВ „Геральд” прийнято роботи, обумовлені договором про правову допомогу №140/04/10-01 від 05.04.10р., що підтверджується підписами сторін договору та відтисками печаток.

Згідно витягу з Реєстру про державну реєстрацію прав від 25.11.10р. за Національною спілкою художників України зареєстровано право власності на нежитлові приміщення, площею 886,0 кв.м., розміщені за адресою: АДРЕСА_1.

Листом приватного нотаріуса ОСОБА_4 №44 від 16.09.11р., наданим на запит ТОВ „Геральд”, підтверджено, що 29.11.10р. до приміщення нотаріальної контори за адресою: м. Хмельницький, вул. Проскурівського підпілля, буд. 46, офіс 2, зявився лише представник ТОВ „Геральд” Фесик О.В. для укладення договору міни між ТОВ „Геральд” та НСХУ. Однак, нотаріальна дія не була вчинена в той день в звязку з неподанням необхідних документів та неявкою представника НСХУ.

03.12.10р. між позивачем та НСХУ укладено договір міни, п.п. 1.1. договору передбачено, що за попереднім договором ТОВ „Геральд” (Сторона 1) зобов'язувалась надати НСХУ (Стороні 2) послуги, вказані у п. 1.3 договору, а Сторона 2 зобов'язувалась у якості оплати послуг Стороні 1 передати Стороні 1 право власності на нерухоме майно вказане у п. 1.4 договору.

Згідно п..1.3, п.1.4 договору міни передбачено, що за договором Сторона 1 забезпечила організаційне та юридичне супроводження судового (судових процесів), результатом яких є реєстрація за Стороною 2 права власності на нежитлове приміщення першого та четвертого поверхів будинку АДРЕСА_1 (крім приміщень загального користування жителів будинку - сходових клітин, під'їзду тощо). За договором Сторона 2 передає Стороні 1 право власності на 15/100 часток нежитлового приміщення загальною площею 886,0м.кв., а саме виставкова зала №17, площею 86,0 м.кв., виставкова зала №18, площею 46,0кв.м., загальною площею 132,0кв.м., що розташовані на першому поверсі будинку АДРЕСА_1, що належать Стороні 2 на підставі рішення господарського суду Хмельницької області від 02.09.2010р., справа №14/703-10, зареєстрованого в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно за р. №27837134.

Відповідно до п.1.5 договору міни сторони встановили, що вартість виставкової зали та вартість наданих Стороною 1 послуг є рівноцінними і становлять 82 129,00грн., а вартість нежитлового приміщення, згідно з витягом №28191853 від 30.11.2010р. Хмельницьким бюро технічної інвентаризації становить 547526,00грн., а вартість 15/100 часток нежитлового приміщення (виставкової зали) становить 82 129,00грн.

07.12.2010р. позивач звернувся із претензією до НСХУ, в якій викладено вимогу негайного укладення договору міни нежитлового приміщення та сплати штрафу у розмірі 100000 дол. США за порушення строків укладення договору, передбачених п. 3.2. Договору від 26.08.10р.

Також, для виконання умов договору від 26.08.10р., ТОВ „Геральд” неодноразово листами №05 від 17.02.11р., №8 від 25.02.11р. та №9 від 06.05.11р. звертався до голови НСХУ із проханням забезпечити явку свого повноважного представника до приміщення приватного нотаріуса для підписання договору поділу в натурі нежитлового приміщення, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1.

В березні 2011р. позивач звернувся з позовом до Національної спілки художників України про визнання одноособового права власності на виставкові зали.

Однак, 26.05.11р. між ТОВ „Геральд” (сторона 1) та НСХУ (сторона 2), укладено договір про поділ нерухомого майна в натурі, за умовами якого Стороні 1 належить: 15/100 часток нежитлового приміщення, на підставі договору міни, посвідченого 03.12.10р., посвідченого приватним нотаріусом ОСОБА_4 за реєстраційним №2473 та договором міни, посвідченим 26.05.11р. приватним нотаріусом ОСОБА_4 за реєстраційним №776; Стороні 2 належить: 85/100 часток нежитлового приміщення, на підставі рішення Господарського суду Хмельницької області від 02.09.2010р., справа №14/703-10 та договору міни, посвідченого 26.05.2011р. приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу ОСОБА_4 за р. № 776, уклали цей договір про наступне:

- у власність ТОВ "ГЕРАЛЬД" переходить в результаті поділу нерухомого майна 15/100 часток приміщень, а саме: приміщення першого поверху - виставкова зала №17 - площею 69,8 м.кв., виставкова зала №18 площею 46,0 м.кв., вітрина - площею 8,4 кв.м., вітрина - площею 7,8 кв.м., загальною площею 15/100 часток приміщень становить 132,0 кв.м., в межах, відповідно до висновку спеціаліста №18/11 від 26.05.2011р., складеного експертом Хмельницького бюро технічної інвентаризації - Танасієнко Н.І. Загальна вартість вищевказаного нерухомого майна, згідно витягу з реєстру пpaв власності на нерухоме майно № 30099234 від 26.05.2011р. виданого Хмельницьким БТІ, становить 82 129,00 грн.

- у власність Національної спілки художників України переходить в результаті поділу нерухомого майна 85/100 часток приміщення, а саме: приміщення підвалу-коридор - 1, площею 3,1 кв.м.; коридор - 2, площею 7,2 кв.м.; коридор - 3, площею 31,7 кв.м.; коридор - 1, площею 11,9 кв.м.; першого поверху: зала - 1, площею 16,2 кв.м.; зала - 2, площею 27,6 кв.м.; приміщення - 3, площею 5,7 кв.м.; приміщення - 4, площею 5,9 кв.м.; приміщення - 5, площею 5,3 кв.м.; коридор - 6, площею 9,6 кв.м.; майстерня - 7, площею 45,1 кв.м.; коридор - 8, площею 18,5 кв.м.; майстерня - 9, площею 21,2 кв.м.; майстерня - 10, площею 21,6 кв.м.; майстерня - 11, площею 12,1 кв.м.; майстерня -12, площею 3,9 кв.м.; коридор - 13, площею 5,1 кв.м.; коридор - 14, площею 3,1 кв.м.; туалет - 15, площею 0,8 кв.м.; майстерня - 16, площею 45,0 кв.м.; виставкова зала - 17 площею 16,2 кв.м., тамбур - 19, площею 1,7 кв.м.; вітрина, площею 7,8 кв.м.; другого поверху: коридор - 1, площею 5,5 кв.м.; туалет - 2, площею 0,9 кв.м.; приміщення - 3, площею 2,0 кв.м.; приміщення - 4, площею 4,8 кв.м.; майстерня - 5, площею 13.3 кв.м.; коридор - 6, площею 2,7 кв.м.; майстерня - 7, площею 10,0 кв.м.; кладова - 8, площею 0,9 кв.м.; майстерня - 9, площею 12,2 кв.м.; балкон, площею 0,9 кв.м.; четвертого поверху: коридор - 1, площею 3,4 кв.м.; коридор - 2, площею 2,3 кв.м.; туалет - 3, площею 1,3 кв.м.; туалет - 4, площею 1,7 кв.м.; кладова - 5, площею 4,8 кв.м.: майстерня - 6, площею 30,1 кв.м.; майстерня - 7, площею 44,2 кв.м.; майстерня - 8, площею 28.4 кв.м.; майстерня - 9, площею 27,8 кв.м.; майстерня - 10, площею 27,8кв.м.; майстерня 11, площею 28,1 кв.м.; майстерня - 12, площею 45,2 кв.м.; майстерня - 13, площею 29,6кв.м.; коридор - 14, площею 3,5 кв.м.; майстерня - 15, площею 10,3 кв.м.; коридор - 16, площею 22,1кв.м.; майстерня - 17, площею 22,3 кв.м.; майстерня - 18, площею 19,2 кв.м.; майстерня - 19, площею 22,4 кв.м. Загальна площа 85/100 часток становить 754,0 кв.м., в межах, відповідно до висновку спеціаліста №18/11 від 26.05.2011р., складеного експертом Хмельницького бюро технічної інвентаризації - Танасієнко Н.І. Загальна вартість вищевказаного нерухомого майна, згідно витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно № 30099234 від 26.05.2011р. виданого Хмельницьким БТІ, становить 465397,00 грн.

Відповідно до п.6 даного договору з моменту його укладення, спільна часткова власність на нежиле приміщення, площею 886 кв.м. в будинку АДРЕСА_1 ТОВ "Геральд" та Національної спілки художників України припиняється у відповідності до ст. 367 ЦК України, і за кожною із сторін реєструється право власності на частку приміщення як окремий, виділений в натурі об'єкт нерухомого майна.

Даний договір нотаріально посвідчено, зареєстровано за №782.

30.05.11р. за позивачем зареєстровано право власності на нежитлові приміщення, заг. площею 754,0 кв.м., розміщені за адресою: АДРЕСА_1.

В звязку з укладенням між сторонами договору про поділ нежитлових приміщень в натурі від 26.05.11р., провадження у справі №10/5025/501/11 припинено за п.1-1 ст.80 ГПК України за відсутністю предмету спору.

03.11.11р. ТОВ „Геральд” звернулося до Хмельницького БТІ для отримання інформації щодо дати державної реєстрації за НСХУ права власності на нежитлові приміщення, що розміщені по АДРЕСА_1, дати звернення НСХУ до БТІ для отримання витягу із Реєстру прав власності та отримання цього витягу, а також для зясування можливості практично отримати такий витяг в період з 25.11.10р. по 29.11.10р.

Однак, листом №8422/01-15 від 07.11.11р. Хмельницьке БТІ позивачу було відмовлено в наданні вказаної інформації, посилаючись на п.7.1.2. Тимчасового положення про порядок державної реєстрації права власності та інших речових прав на нерухоме майно, затв. наказом Міністерства юстиції України від 07.02.02р. №7/5, згідно якого отримувати інформацію з Реєстру на бланку БТІ мають право лише органи державної влади та місцевого самоврядування, якщо запит зроблено у звязку із здійсненням ними повноважень, визначених законом.

В звязку з цим, суд ухвалою від 08.11.11р. в порядку ст.38 ГПК України, зобовязав Хмельницьке БТІ надати інформацію з підтверджуючими документами щодо часу отримання відповідачем -1 витягу з Реєстру та можливості отримання такого витягу в період з 25.11.10р. по 29.11.10р.

Як вбачається із листа Хмельницького БТІ №8438/01-15 від 15.11.11р., право власності на нежитлові приміщення, площею 886,0 кв.м. було зареєстровано за НСХУ 25.11.10р. на підставі рішення господарського суду Хмельницької області від 02.09.10р. по справі №14/703-10, що вступило в законну силу.

Також БТІ повідомляє суд, що 30.11.10р. до Хмельницького БТІ надійшла заява НСХУ від 29.11.10р. про надання витягу з реєстру прав власності для оформлення відчуження частини приміщення, що розташоване по АДРЕСА_1, а саме: приміщення виставкового залу №17, площею 86,0 кв.м. та приміщення виставкового залу, площею 46,0 кв.м. Вказаний витяг був підготовлений та наданий замовнику 30.11.10р., що підтверджується видатковою накладною №РН-00992 від 30.11.10р.

При цьому, звертає увагу на те, що вказаний витяг не можна було отримати в період з 25.11.10р. по 29.11.10р., оскільки витяг було замовлено та надруковано 30.11.10р.

Дослідивши зібрані у справі докази та давши їм правову оцінку в сукупності, судом прийнято до уваги наступне.

Відповідно до ст. 11 Цивільного кодексу України, цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Стаття 509 ЦК України встановлює, що зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

З наявних у справі матеріалів вбачається, що ТОВ „Геральд” взяв на себе зобовязання щодо забезпечення організаційного та юридичного супроводження судового процесу за позовом Національної спілки художників України до Хмельницької міської ради, метою якого було визнання за НСХУ права власності на не житлові приміщення, розміщені за адресою: АДРЕСА_1 (крім приміщень загального користування жителів будинку-сходових клітин, підїзду тощо), довіривши виконання вказаних юридичних послуг адвокатському обєднанню „Адвокатська фірма „Бізнес-Право”” (договір про надання правових послуг №140/04/10-01 від 05.04.10р.),

Відповідно до ч.1 ст.6 ЦК України, сторони мають право укласти договір, який не передбачений актами цивільного законодавства, але відповідає загальним засадам цивільного законодавства.

Так, судом враховується, що 26.08.10р. між ТОВ „Геральд” та Національною спілкою художників України укладено двосторонній договір, який, як зазначено в п.5.1. цього ж Договору є змішаним договором, що містить елементи договору про надання послуг (в частині зобовязань ТОВ „Геральд” надати послуги по супроводженню процесу оформлення права власності НСХУ на нежитлові приміщення), є попереднім договором (в частині зобовязань НСХУ передати право власності на частину нежитлових приміщень ТОВ „Геральд”) та договором підряду (в частині зобовязань ТОВ „Геральд” здійснити проектування та будівництво 5-го поверху у будинку по АДРЕСА_1).

Судом враховується, що згідно п.1.1. вказаного Договору ТОВ „Геральд” взяв на себе зобовязання забезпечити організаційне та юридичне супроводження судового процесу, метою якого є реєстрація за НСХУ права власності на нежитлові приміщення.

В свою чергу, на НСХУ згідно п.1.2. Договору покладено обовязок протягом 4-х днів з моменту отримання права власності на нежитлові приміщення (набрання законної сили відповідним рішенням суду про визнання права власності на нежитлові приміщення або отримання свідоцтва про право власності на нежитлові приміщення тощо) укласти договір міни (Основний договір-1), за умовами якого в якості оплати послуг по забезпеченню організаційного та юридичного супроводження судового процесу до ТОВ „Геральд” перейде право власності на нежитлові приміщення виставкового залу, площею, не меншою ніж 132 кв.м., розташоване на першому поверсі будинку АДРЕСА_1.

П.1.3. даного Договору чітко вказує, що предметом Основного договору є міна виставкової зали, яка передається позивачу в якості оплати за надання юридичних послуг. Обмін проводиться сторонами без доплати... як рівноцінний.

При цьому, суд звертає увагу на те, що п.1.4 Договору передбачено укладення Основного договору (договору міни) сторонами на четвертий календарний день після дня реєстрації власності НСХУ на нежитлові приміщення органом БТІ. Для цього сторони повинні забезпечити явку своїх повноважних представників до приміщення приватного нотаріуса, розташованого за адресою: АДРЕСА_2. о 15.00 год. дня підписання. (п.1.5.)

Як вбачається з аналізу наявних у справі доказів, позивач свої зобовязання, передбачені в п.1.1. Договору від 26.08.10р. виконав, що підтверджується актом виконаних робіт №140/04/10-01, підписаним представниками АО „Адвокатська фірма „Бізнес-Право” та ТОВ „Геральд” від 05.04.10р., та скріпленим відтисками печаток сторін.

Згідно витягу із Реєстру про державну реєстрацію прав від 25.11.10р. за Національною спілкою художників України зареєстровано право власності на нежитлові приміщення, площею 886,0 кв.м., розміщені за адресою: АДРЕСА_1.

Враховуючи, що реєстрація відповідачем-1 свого права власності на нежитлові приміщення була здійснена 25.11.10р., то саме з цього моменту у нього виникло зобовязання щодо виконання умов, передбачених п.1.2.-1.5. Договору від 26.08.10р., і договір міни повинен був бути укладений сторонами 29.11.10р.

Статтями 525, 526 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання та одностороння зміна умов договору не допускається.

Приписами ч.1 та 2 ст.193 Господарського кодексу України передбачено, що суб'єкти господарювання, в тому числі підприємці, повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до Закону, інших правових актів, договору; кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони.

Відповідно до вимог ст. 612 ЦК України, боржник вважається таким, що прострочив зобовязання, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Так, судом враховується, що передбачений п.1.2. Договору від 26.08.10р., договір міни був укладений сторонами лише 03.12.10р., що підтверджується наявною в матеріалах справи копією цього договору та не заперечується сторонами по справі, тобто з порушенням встановлених п.1.2.-п.1.5. Договору від 26.08.10р., строків.

При цьому, порушення строків укладення договору міни допущено саме НСХУ, представник якої у встановлений в п.1.5. Договору від 26.08.10р. строк не зявився у приміщення нотаріальної контори та не подав необхідних для укладення договору документів, що підтверджується листом приватного нотаріуса ОСОБА_4№44 від 16.09.11р., наданим на запит ТОВ „Геральд”.

З огляду на вищезазначене, твердження відповідача-1, викладені у відзиві на позовну заяву від 27.10.11р. та в письмових поясненнях від 16.11.11р. про неукладення договору міни у встановлені в договорі від 26.08.10р. строки, в звязку з неможливістю отримання витягу з державного реєстру прав з посиланням на п.4.2. цього Договору та ч.2 ст.218 ГК України, ст. 617, та п.1.ч.1 ст.263 ЦК, судом до уваги не приймаються, оскільки спростовуються інформацією, викладеною у листі Хмельницького БТІ №8438/01-15 від 15.11.11р., з якого вбачається, що право власності на нежитлові приміщення, площею 886,0 кв.м. було зареєстровано за НСХУ 25.11.10р., однак, НСХУ звернулася до Хмельницького БТІ для отримання витягу з Реєстру лише 30.11.10р. (вхідний номер заяви 1540/01-15 від 30.11.10р.), тому і витяг з Реєстру був підготовлений та наданий замовнику 30.11.10р., що підтверджується видатковою накладною №РН-00992 від 30.11.10р.

Оскільки відповідачем-1 не подано доказів на підтвердження факту неможливості виконання зобовязання, передбаченого п.1.2., у строки встановлені в п.1.4. Договору від 26.08.10р., через обставини, що не залежали від його волі, а також доказів вжиття ним будь-яких заходів щодо недопущення пропуску цих строків, суд прийшов до висновку про порушення ним взятих на себе зобовязань за договором. При цьому до порушення строків укладення Основного договору міни призвела саме господарська бездіяльність відповідача-1, що полягала у зволіканні із зверненням до Хмельницького БТІ для отримання витягу з Реєстру, тому посилання відповідача-1 на приписи ст.617 та п.1.ч.1. ст.263 ЦК України, а також на п. 3.4. Договору, в якому передбачено звільнення сторони від відповідальності, встановленої Договором, у випадку якщо вона доведе, що невиконання умов договору було здійснено у звязку з невиконанням або неналежним виконанням своїх зобовязань іншою Стороною договору або протиправними діями третіх осіб, є безпідставними.

Крім того, суд зважає на те, що умова щодо укладення Основного договору (договору міни) саме на 4-й день після державної реєстрації за НСХУ права власності на нежитлові приміщення, була свідомо передбачена сторонами у договорі від 26.08.10р. та не заперечувалася відповідачем-1 при укладенні цього договору, про що свідчить підписання ним договору без застережень, тому дана умова відповідає принципу свободи договору, закріпленого п.3.ст.3 ЦК України, що полягає, зокрема, у наявності у особи права на власний розсуд визначати зміст договору, враховуючи при цьому зустрічну волю контрагента і обмеження щодо окремих положень договору, встановлені законом.

Відповідно до ст.611 Цивільного кодексу України, у разі порушення зобовязання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

Згідно ст.546 ЦК України, виконання зобовязання забезпечується неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

Ч.1 ст.549 ЦК України, передбачає, що неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання.

Так, судом враховується, що п.3.2. Договору від 26.08.10р. передбачено, що у випадку невиконання (неналежного виконання) НСХУ будь-якого з пунктів Договору від 26.08.10р. та/або п.1.8.-1.11 та/або п.2.2.1. -2.2.4. Договору, НСХУ (Сторона-2) зобовязується сплатити ТОВ „Геральд” (Сторона -1) суму в гривнях, яка є еквівалентом 100000 дол. США за курсом НБУ на день платежу. Сплата цих коштів не звільняє Сторону-2 від виконання усіх своїх зобовязань за Договором (у тому числі і зобовязань, встановлених пунктами 1.2., 1.8 Договору).

Зазначений пункт п.3.2 договору, розміщений в розділі „ Гарантії та відповідальність сторін” , при цьому передбачена в ньому відповідальність за невиконання ( неналежне) виконання зобовязання у вигляді грошової суми, за своєю правовою природою є штрафом.

Частина 1 ст. 546 ЦК України передбачає, що неустойкою ( пенею, штрафом) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобовязання. А ч.1 ст.550 ЦК України передбачає, що право на неустойку виникає незалежно від наявності у кредитора збитків, завданих невиконанням або неналежним виконанням зобовязання.

Враховуючи неукладення НСХУ договору міни у строки, передбачені п.1.4. Договору від 26.08.10р., тобто порушення відповідачем виконання зобовязання, суд вважає правомірною вимогу позивача про стягнення суми, передбаченої п.3.2. Договору від 26.08.10р., що в еквіваленті на національну валюту на момент звернення з позовом становить 797370,00 грн.

Відповідно до ч.1 ст.530 ЦК України, якщо у зобовязанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк ( термін).

Так, судом враховується, що 07.12.10р. позивач звернувся із претензією до НСХУ, в якій викладено вимогу негайного укладення договору міни нежитлового приміщення та сплати штрафу у розмірі 100000 дол. США за порушення строків укладення договору, передбачених п. 3.2. Договору від 26.08.10р., однак, сума штрафних санкцій відповідачем-1 сплачена не була.

В той же час, судом приймається до уваги твердження відповідача-1, викладене у відзиві на позовну заяву від 27.10.11р. щодо значного розміру штрафних санкцій.

Відповідно до п.3 ст.83 ГПК України, господарський суд, приймаючи рішення, має право зменшувати у виняткових випадках розмір неустойки (штрафу, пені), яка підлягає стягненню зі сторони, що порушила зобовязання.

Згідно зі ст.233 Господарського кодексу України, у разі якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов'язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов'язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу.

Ч.2 даної статті передбачає, що якщо порушення зобов'язання не завдало збитків іншим учасникам господарських відносин, суд може з урахуванням інтересів боржника зменшити розмір належних до сплати штрафних санкцій.

Аналогічна норма передбачена ч. 3 ст.551 ЦК України.

З огляду на вищезазначене, зважаючи на те, що зобовязання по укладенню договору міни відповідачем-1 було виконане, а також те, що порушення строків укладення договору міни було в часі незначним та не могло призвести до заподіяння позивачу значних збитків, розмір штрафу є надмірним порівняно з порушенням, суд вважає за можливе зменшити розмір штрафних санкцій, передбачених п.3.2. Договору від 26.08.10р., та обґрунтовані позовні вимоги позивача задоволити частково, стягнувши з Національної спілки художників України штраф в розмірі 50% від заявленої позивачем суми, а саме суму 398 685 грн.

Також судом враховується, що сторонами за договором від 26.08.10р. виступали Національна спілка художників України та ТОВ „Геральд”, зобовязання щодо передачі позивачу частини нежитлового приміщення існували в НСХУ (п.1.2.-п.1.5.), право власності на нежитлові приміщення за адресою: АДРЕСА_1 було зареєстроване за Національною спілкою художників України, і даний спір виник внаслідок невиконання умов договору від 26.08.10р. саме Національною спілкою художників України, а також відсутність договірних чи будь-яких інших правовідносин між позивачем та Хмельницькою обласною організацією НСХУ, позовні вимоги ТОВ „Геральд” до Хмельницької обласної організації Національної спілки художників України, в користуванні якої знаходяться нежитлові приміщення, про стягнення штрафних санкцій є необґрунтованими, не підтверджені наявними у справі доказами та суперечать вимогам чинного законодавства, тому в їх задоволенні належить відмовити.

У відповідності до ст.49 ГПК України, враховуючи, що штрафні санкції зменшені судом за власною ініціативою, а спірні правовідносини виникли по вині Національної спілки художників України - витрати по оплаті державного мита та інформаційно-технічне забезпечення судового процесу покладаються відповідача-1 повністю.

Керуючись ст.ст.1, 12, 33, 44, 49, 82-84, ст.115, 116 Господарського процесуального кодексу України, суд -

В И Р І Ш И В:

Позов Товариства з обмеженою відповідальністю „ГЕРАЛЬД” задоволити частково.

Стягнути з Національної спілки художників України (м. Київ, вул. Артема, буд.1-5, код ЄДРПОУ 00015912) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю „ГЕРАЛЬД” (м. Хмельницький, вул. Свободи,9А, код ЄДРПОУ 32517543) суму 398685 грн. (триста девяносто вісім тисяч шістсот вісімдесят пять гривень ) штрафу, суму 7973,70 грн. (сім тисяч девятсот сімдесят три гривні 70 коп.)витрат по оплаті державного мита та суму 236,00 грн. (двісті тридцять шість гривень 00 коп.) витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу .

Видати наказ.

В решті позовних вимог відмовити.

СуддяО.Є. Танасюк

Повний текст рішення складено та підписано 24.11.11р.

Віддруковано 4 прим.

1-до матеріалів справи

2-позивачу

3-4- відповідачам