Вирок № 19195738 від 18.11.2011 , Шевченківський районний суд міста Харкова (до 25.04.2025 - Дзержинський районний суд м. Харкова)

18.11.2011

Дзержинський районний суд м.Харкова

Дело № 1-183/11

ПРИГОВОР

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

18 ноября 2011 год г. Харьков

Дзержинский районный суд города Харькова в составе:

председательствующего - судьи Гетьмана Р.А.,

при секретере - Михайловой К.В.

с участием прокурора - Клименко В.О.

с участием адвоката ОСОБА_2,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале Дзержинского районного суда города Харькова уголовное дело по обвинению

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженца города Кузнецк, Пензенской области, Россия, украинца, гражданина Украины, с высшим образованием, пенсионера, разведенного, имеющего двух детей (ІНФОРМАЦІЯ_4 и ІНФОРМАЦІЯ_5), проживающего в АДРЕСА_1, ранее не судимого,

в совершении преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 364, ч. 2 ст. 366, ч. 1 ст. 366, ст. 219 УК Украины,

УСТАНОВИЛ:

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_7, будучи исполняющим обязанности директора Государственного предприятия «48 Завод железнодорожной техники»(далее ГП «48 ЗЖТ»): совершил ряд преступлений в сфере служебной деятельности при следующих обстоятельствах :

так, в соответствии с приказом № 683 от 08.08.07. министра транспорта и связи Украины ОСОБА_3 назначен исполняющим обязанности начальника ПІ «48 ЗЖТ»с 09.09.07. на период окончания реорганизации зтого предприятия.

В соответствии с уставом ГП «48 ЗЖТ»утвержденного министерством транспорта и связи Украины 02.08.06 за № 827 и зарегистрированного 09.08.06. государственным регистратором исполнительного комитета Харьковского городского совета Харьковской области ОСОБА_3 согласно п. 6.2. несет полную ответственность за организацию бухгалтерского учета и обеспечение фиксирования фактов осуществления хозяйственных операций в первичных документах, сохранения обработанных документов, регистров и отчетности на протяжении установленного срока, назначает на должности и увольняет с должностей работников предприятия; распоряжается средствами и имуществом согласно целям деятельности предприятия и в соответствии с действующим законодательством и уставом; п. 6. 1 - осуществляет управление предприятием - то есть выполняет организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции и таким образом является должностным лицом.

Согласно приказа МВД Украины № 17 от 11.01.99. зарегистрированного в Министерстве юстиции Украины «Об утверждении Инструкции о порядке выдачи министерствам и другим центральным органам исполнительной власти, предприятиям, учреждениям, организациям, хозяйственным объединениям и гражданам разрешений на право открытия и функционирование штемпельно-граверных мастерских, изготовление печатей и штампов, а также порядок выдачи разрешений на оформление заказов на изготовление печатей и штампов, и утверждение условий и правил проведения деятельности по открытию и функционированию штемпельно-граверных мастерских, изготовление печатей и штампов пунктом»(далее Инструкция о порядке выдачи печатей..) п. 3.4. хранение печатей и штампов, их уничтожение предусмотрено, что согласно п. 3.4.1. ответственность и контроль за соблюдением порядка хранения печатей и штампов, а также законностью пользования ими полагается на руководителей предприятий, учреждений и организаций, хозяйственных объединений, субъектов предпринимательской деятельности, других организационных форм предпринимательства, деятельность которых предусмотрена действующим законодательством Украины, граждан-предпринимателей.

Таким образом ОСОБА_3 будучи исполняющим обязанности директора ГП «48 ЗЖТ», кроме соблюдения порядка хранения, несет ответственность и контроль за законностью пользования печатью данного предприятия.

В соответствии с п. 1.1. приказа ГНА Украины от 30.05.1997 года № 166 (зарегистрированного в Министерстве юстиции 09.07.1997 года № 250/2054) предоставление налоговой декларации по НДС предусмотрено п. 4.1. ст. 4 ЗУ «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами». Этим же приказом предусмотрено. что налоговая отчетность полученная контролирующим органом от плательщика как налоговая декларация может быть не признана контролирующим органом как налоговая декларация, если в ней не обозначены обязательные реквизиты ее не подписано соответствующими должностными лицами, не скреплена печатью плательщика налогов. Также п. 3.4. указанной инструкции предусмотрено, что плательщик налога самостоятельно начисляет сумму налогового обязательства, которую обозначает в декларации. Данные наведенные в декларации должны соответствовать данным бухгалтерского и налогового учета плательщика, достоверность данных подтверждается : подписью плательщика, если плательщик - физическое лицо, в других случаях (лицо определенное как плательщик НДС, кроме физических лиц) - подписью ответственных должностных лиц (руководителя, главного бухгалтера) и печатью.

Таким образом ОСОБА_3 будучи исполняющим обязанности директора ГП «48 ЗЖТ»обязан подписывать налоговые декларации с указанными в них данными соответствующими данным бухгалтерского учета, и как руководитель предприятия обязан ставить печать на декларации, так как без печати, налоговая декларация контролирующим органом не подлежит принятию.

ОСОБА_3 будучи должностным лицом - и.о. начальника ГП «48 ЗЖТ»достоверно знал, что на протяжении марта - июля 2008 руководимое им предприятие осуществляет финансово-хозяйственную деятельность и за предоставленные работы и услуги на предприятие перечисляются денежные средства контрагентами.

Так. согласно акта не выездной документальной (камеральной) проверки ПІ «48 ЗЖТ»налоговых декларации по налогу на добавленную стоимость, за март - август 2008 года в разрезе контрагентов проведенной ГНИ Дзержинского района г. Харькова от 25.09.08. установлено, что за указанный период имеются расхождения в части не отображения сумм НДС в составе налогового обязательства кредита ПІ «48 ЗЖТ»и в части отображения таких данных его контрагентами ООО ТЦ «Алексеевский», ПОГ «ВСЕСВИТ-2», ООО «Зодчий», ООО «Инфовит», ООО «Строительные технологии»имевших правовые отношения с ГП «48 ЗЖТ».

ОСОБА_3 действуя умышленно, с целью сокрытия осуществления финансово-хозяйственной деятельности и перечислении денежных средств контрагентами за предоставленные работы и услуги на ГП «48 ЗЖТ», подписал и заверил печатью официальные документу (утвержденные Приказом І НА Украины от 30.05.97 за № 166 и согласованные решением Комитета Верховного Совета по вопросам налоговой и таможенной политики от 14.03.08. за № 9) налоговые декларации по ІІДС ; за апрель 2008 года от 20.05.08. и май 2008 года от 19.06.08..

А также заверил печатью налоговые декларации по НДС : за март 2008 года от 21.04.08., июнь 2008 года от 17.07.08., июль 2008 года от 20.08.08., с безосновательно не включенными в состав налогового обязательства суммами НДС . В марте 2008 года суммы НДС - 3932,96 грн., в апреле 2008 года суммы НДС - 6383,58 грн., в мае 2008 года суммы НДС-4847,01 грн., в июне 2008 года суммы НДС - 23186,41 грн. в июле 2008 года суммы НДС-8891,68 грн. , с отображенными заведомо ложными сведениями об отсутствии налогового обязательства в сумме 47 24!, 64 грн.,

Также, согласно заключения судебно-экономической экспертизы № 3610 от 10.06.09. с безосновательно не включенными ГП «48 ЗЖТ»в состав налогового обязательства суммами по НДС и отображенными данными контрагентами ПБФ «Десна», КП «Вода», УТОО «Южная железная дорога», ООО «Ф.Б.Р.», АО «Межрегиональная электроэнергетическая ассоциация «Елта», ООО «Стелиум», ООО «ОСОБА_5 систем», ФЛ-П ОСОБА_6, ФЛ-П ОСОБА_7, ООО «Био Энержди Юкрейн»: в марте 2008 года суммы НДС - 13495,42 грн., в апреле 2008 года суммы НДС - 10490,63 грн., в мае 2008 года суммы НДС - 11822,45 грн., в июне 2008 года суммы НДС - 10975,81 грн. в июле 2008 года суммы НДС - 12668,63 грн. , с отображенными заведомо ложными сведениями об отсутствии налогового обязательства в сумме 59452,94 грн.,

В результате общественно опасного деяния ОСОБА_3 налоговый орган в лице ГНИ Дзержинского района г. Харькова на протяжении марта - июля 2008 года получал заведомо ложную информацию о правильности начисления, и полноты уплаты налога по НДС ГП «48 ЗЖТ».

Кроме того, ОСОБА_3 будучи исполняющим обязанности директора Государственного предприятия «48 Завод железнодорожной техники»(далее ГП «48 ЗЖТ») в соответствии с уставом ГП «48 ЗЖТ»утвержденного министерством транспорта и связи Украины 02.08.06 за № 827 и зарегистрированного 09.08.06, государственным регистратором исполнительного комитета Харьковского городского совета Харьковской области п. 6.2. - несет полную ответственность за организацию бухгалтерского учета и обеспечение фиксирования фактов осуществления всех хозяйственных операций в первичных документах, сохранения обработанных документов, регистров и отчетности на протяжении установленного срока, назначает на должности и увольняет с должностей работников предприятия; распоряжается средствами и имуществом целям деятельности предприятия и в соответствии с действующим законодательством и уставом; п. 6. 1 - осуществляет управление предприятием - то есть выполняет организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции и таким образом является должностным лицом.

Будучи должностным лицом - и.о. начальника ГП «48 ЗЖТ»ОСОБА_3 достоверно знал, что на протяжении марта - июля 2008 руководимое им предприятие осуществляет финансово-хозяйственную деятельность и за предоставленные работы и услуги на предприятие перечисляются денежные средства контрагентами.

Так, согласно акта не выездной документальной (камеральной) проверки ГП «48 ЗЖТ»налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость, за март - август 2008 года в разрезе контрагентов проведенной ГНИ Дзержинского района г. Харькова от 25.09.08. установлено, что за указанный период имеются расхождения в части не отображения сумм НДС в составе налогового обязательства кредита ГП «48 ЗЖТ»и в части отображения таких данных его контрагентами ООО ТЦ «Алексеевский», ПОГ «ВСЕСВИТ-2», ООО «Зодчий», ООО «Инфовит», ООО «Строительные технологии»имеющих правовые отношения с ГП «48 ЗЖТ».

ОСОБА_3 действуя умышленно, понимая и осознавая общественно-опасный характер своих противоправных действий, достоверно зная о том, что налоговые декларации по НДС за апрель 2008 года от 20.05.08. и май 2008 года от 19.06.08., а также налоговые декларации по НДС за март 2008 года от 21.04.09., июнь 2008 года от 17.07.08., с безосновательно не включенными в состав налогового обязательства сумм НДС в марте 2008 года согласно акта камеральной проверки ГНИ «Дзержинского района г. Харькова от 25.09.08. суммы НДС - 3932,96 грн., в апреле 2008 года суммы НДС - 6383,58 грн,, в мае 2008 года суммы НДС -4847,01 грн., в июне 2008 года суммы НДС -23186,41 грн., в июле 2008 года суммы НДС -8891,68 грн. содержат заведомо ложные сведения об отсутствии налогового обязательства в сумме - 47341.64 грн., а также согласно заключения судебно-экономической -экспертизы № 3610 от 10.06.09. с безосновательно не включенными ГП «48 ЗЖТ»в состав налогового обязательства суммами по НДС и отображенными данными контрагентами ПБФ «Десна». КП «Вода», УТОО «Южная железная дорога», ООО «Ф.Б.Р.», АО «Межрегиональная электроэнергетическая ассоциация «Елта», ООО «Стелиум», ООО «ОСОБА_5 систем», ФЛ-П ОСОБА_6, ФЛ-П ОСОБА_7, ООО «Био Энержди Юкрейн»в марте 2008 года суммы НДС - 13495,42 грн ., в апреле 2008 года суммы НДС - 10490,63 грн ., в мае 2008 года суммы НДС - 11822,45 грн., в июне 2008 года суммы НДС - 10975,81 грн. в июле 2008 года суммы НДС 12668,63 грн. с отображенными заведомо ложными сведениями об отсутствии налогового обязательства в сумме 59452,94 грн., злоупотребляя своим должностным положением, вопреки интересам службы и действуя в интересах третьих лиц, умышленно не уплачивая налог по НДС за период марта - июля 2008 года, который необходимо перечислять в государственный бюджет, использовал на иные цели указанные денежные средства безосновательно не включенные в состав налогового обязательства сумм НДС за период марта - июля 2008 года на общую сумму 106794,58 грн., что повлекло тяжкие последствия государственным интересам.

Кроме того, ОСОБА_3 будучи исполняющим обязанности директора Государственного предприятия «48 Завод железнодорожной техники», имея цель доведения возглавляемого им предприятия до банкротства, злоупотребляя служебным положением в пользу третьих лиц совершил следующие : так, 16 июня 2008 года и.о. начальника ГП «48 завод железнодорожной техники»ОСОБА_8 заключен договор № 377 с ООО «Строительные технологии»на поставку товарно-материальных ценностей.

Согласно условиям договора ДП «48 завод железнодорожной техники»приняло на себя обязательства поставить ООО «Строительные технологии», согласно спецификации № 1 (приложение № I к Договору), тракторы Т-158 на комбинированном железнодорожном ходе, который состоит из передней (6309-10000) и задней (6309-9000) подвески, в количестве 12 штук, стоимостью 323 414,375 грн. (без учета НДС) за единицу общей стоимостью 4 657 167,00 грн. с учетом НДС.

При этом, условиями спецификации (приложение № 2 к Договору) установлен график поставки продукции, а именно : три единицы до 15 сентября 2008 года, три единицы до 13 октября 2008 года, три единицы до 12 ноября 2008 года и три единицы до 08 декабря 2008 года.

Пунктом 11.3. Договора предусмотрено, что в случае невыполнения поставщиком условий Договора ГП «48 завод железнодорожной техники»платит заказчику штраф в размере 30 % от общей стоимости товаров, что поставляется по договору.

Кроме этого, согласно пункту 11.1.2. Договора ГП «48 завод железнодорожной техники»за несвоевременную поставку товара платит ООО «Строительные технологии»пеню в размере двойной учетной ставки НБУ за каждый день прострочки товара.

Общая стоимость товара, который поставляется по договору, составляет 4 657 167,00 грн., оплата осуществляется в безналичном порядке, в размере 100% предоплаты.

При этом в ходе расследования установлено, что ГП «48 завод железнодорожной техники» на протяжении последних 5 лет указанную продукцию (трактор Т-158 на комбинированном железнодорожном ходу) не выпускал, в связи с отсутствием на предприятии оборудования и материалов для изготовления указанной продукции. Тракторы Т-158 на комбинированном железнодорожном ходу на протяжении 5 лет на ДП «48 завод железнодорожной техники» от других предприятий не поставлялись.

Кроме того ОСОБА_3 было достоверно известно, что согласно актов описи и ареста имущества от 15.10.07. и 17.01.08. проведенных Дзержинским ОГИС Харьковского городского управлению юстиции в рамках исполнительного производства по заявлению комиссии по трудовым спорам ПI «48 ЗЖТ»государственным исполнителем арестовано имущество : цех ОГМ лит. Л-1 общей площадью 558,3 кв.м. (Согласно акта оценки 197559,00 грн.); оборудование в количестве 33 единиц .Согласно акта оценки на сумму189925 грн.: технологическое оборудование в количестве 66 единиц (Согласно акта оценки на сумму 179676 грн.; недвижимое имущество - производственно-складские строения 12 объектов (Согласно акта оценки - 2 593720 грн.) и на момент заключения договора поставки данное имущество продано и таким образом соответствующие производственные мощности для выполнения договора поставки тракторов отсутствуют.

Таким образом, при заключении договора исполняющего обязанности начальника ГП «48 завод железнодорожной техники»ОСОБА_3 взял заранее не выполнимое обязательство относительно выполнения условий договора № 377 с 16.06.2008 года по поставке тракторов.

12.08,08. платежными поручениями №№ 14, 15, 16, 17, 18, 19,20,21,22 на расчетный счет ГП «48 завод железнодорожной техники»поступили денежные средства в сумме 3219992.00 грн. от ООО «Строительные технологии». 15.08.08. ООО «Строительные технологии»платежными поручениями № № 2, 3, 4 перечислили на расчетный счет ГП «48 завод железнодорожной техники»денежные средства в сумме 1437175.00 грн. всего на общую сумму 4 657 167,00 грн.

Указанные денежные средства полученные от ООО «Строительные технологии»ОСОБА_9 направлены не на закупку товара, сырья или оборудования, а на погашение налоговой задолженности, задолженности по обязательным платежам и перед банковскими учреждениями, что фактически создало дальнейшие условия невозможности выполнения условий договора. 18.08.08. и.о. начальника ГП «48 завод железнодорожной техники»ОСОБА_10 обратился в суд с заявлением о возбуждении производства по делу о банкротстве ГП «48 ЗЖТ».

Таким образом, ОСОБА_3 действуя умышленно, понимая и осознавая общественно-опасный характер своих противоправных действий, достоверно зная о том, что фактически все недвижимое имущество ГП «48 ЗЖТ», технологическое оборудование, станки проданы и не принадлежат предприятию, злоупотребляя своим должностным положением, вопреки интересам службы и действуя в интересах третьих лиц, умышленно заключил договор № 377 от 16.06.08. с заранее не выполнимыми обязательствами по поставке тракторов Т - 158 на комбинированном ходу в количестве 12 штук, стоимостью 323 414,375 грн. (без учета НДС) за единицу общей стоимостью 4 657 167,00 грн. с учетом НДС согласившись о включении в условия договора значительные штрафные санкции, что привело к стойкой финансовой невозможности Г'П «48 завод железнодорожной техники»и не выполнению обязательств перед кредитором, вследствие чего хозяйственным судом Харьковской области возбуждено дело о банкротстве данного предприятия и согласно решения суда от 02.02.09. с ГП «48 ЗЖТ»взысканы финансовые санкции за невыполнение условий договора - 1 397 150, 10 грн.-штраф.

Так, 16 июня 2008 года и.о. начальника ГП «48 завод железнодорожной техники»ОСОБА_8 заключен договор № 377 с ООО «Строительные технологии»на поставку товарно-материальных ценностей.

Согласно условиям договора ДП «48 завод железнодорожной техники»приняло на себя обязательства поставить в адрес ООО «Строительные технологии», согласно спецификации № 1 (приложение № 1 к Договору), тракторы Т-158 на комбинированном железнодорожном ходе, который состоит из передней (6309-10000) и задней (6309-9000) подвески, в количестве 12 штук, стоимостью 323 414,375 грн. (без учета НДС) за единицу общей стоимостью 4 657 167,00 грн. с учетом НДС.

При этом, условиями спецификации (приложение № 2 к Договору) установлен график поставки продукции, а именно: три единицы до 15 сентября 2008 года, три единицы до 13 октября 2008 года, три единицы до 12 ноября 2008 года и три единицы до 08 декабря 2008 года.

Пунктом 11.3. Договор предусмотрен, что в случае невыполнения поставщиком

условий Договора ГП «48 завод железнодорожной техники»платит заказчику штраф в размере 30 % от общей стоимости товаров, что поставляется по договору.

При этом в ходе расследования установлено, что ГП «48 завод железнодорожной техники» на протяжении последних 5 лет указанную продукцию (трактор Т-158 на комбинированном железнодорожном ходе) не выпускал, в связи с отсутствием на предприятии оборудования и материалов для изготовления указанной продукции. Тракторы Т-158 на комбинированном железнодорожном ходу на протяжении 5 лет на ДП «48 завод железнодорожной техники» от других предприятий не поставлялись.

Кроме того ОСОБА_3 было достоверно известно, что согласно актов описи и ареста имущества от 15.10.07. и 17.01.08. проведенных Дзержинским ОГИС Харьковского городского управлению юстиции в рамках исполнительного производства комиссии по трудовым спорам ГП «48 ЗЖТ»государственным исполнителем арестовано следующее имущество : цех ОГМ лит. Л-1 общей площадью 558,3 кв.м. (Согласно акта оценки 197559,00 грн.); оборудование в количестве 33 единиц (Согласно акта оценки на сумму 189925 грн.; технологическое оборудование в количестве 66 единиц (Согласно акта оценки на сумму 179676 грн.; недвижимое имущество - производственно-складские строения 12 объектов (Согласно акта оценки -2593720 грн.) на момент заключения договора поставки проданы и соответствующих производственных мощностей для выполнения договора поставки тракторов.

12.08.08. платежными поручениями №№ 14, 15, 16, 17, 18, 19,20,21,22 на расчетный счет ГП «48 завод железнодорожной техники»поступили денежные средства в сумме 3219992,00 грн. от ООО «Строительные технологии». 15.08.08. ООО «Строительные технологии»платежными поручениями № № 2, 3, 4 перечислило на расчетный счет ГП «48 завод железнодорожной техники»денежные средства в сумме 1437175,00 грн. всего на общую сумму 4 657 167,00 грн.

Указанные денежные средства полученные от ООО «Строительные технологии»ОСОБА_3 направлены не на закупку товара, сырья или оборудование, а на погашение налоговой задолженности, задолженности по обязательным платежам и перед банковскими учреждениями, что фактически создало условия невозможности выполнения условий договора.

18.08.08. и.о. начальника ДП «48 завод железнодорожной техники» ОСОБА_10 обратился в суд с заявлением о возбуждении производства по делу о банкротстве ГП «48 ЗЖТ».

Таким образом, ОСОБА_3 действуя умышленно, понимая и осознавая общественно-опасный характер своих противоправных действий, достоверно зная о том, что фактически все недвижимое имущество ГП «48 ЗЖТ», технологическое оборудование, станки проданы и не принадлежат предприятию, действуя в интересах третьих лиц, заключил договор № 377 от 16.06.08. с ООО «Строительные технологии» с заранее не выполнимыми обязательствами по поставке тракторов Т - 158 на комбинированном ходу в количестве 12 штук, стоимостью 323 414,375 грн. (без учета НДС) за единицу общей стоимостью 4 657 167,00 грн. с учетом НДС согласившись о включении в условия договора значительные штрафные санкции, что привело к стойкой финансовой невозможности ГП «48 завод железнодорожной техники»и не выполнения о бязательств перед кредитором, вследствие чего хозяйственным судом Харьковской области возбуждено дело о банкротстве данного предприятия и согласно решения суда от 02.02.09. взысканы финансовые санкции за невыполнение условий договора - 1 397 150, 10 грн. - штраф.

Кроме того, ОСОБА_3 будучи исполняющим обязанности начальника ГП «48 ЗЖТ»совершил должностное преступление при следующих обстоятельствах : так, согласно акта проверки состояния сохранности активов плательщика налогов находящихся в налоговом залоге от 24.10.08 № 5 проведенной ГНИ Дзержинского района г. Харькова по состоянию на 24.10.08 у ГП «48 ЗЖТ»имеется налоговый долг в сумме 882688.03 грн. Согласно п.п. 8.2.1 и 8.2 ст. 8 закона Украины «О порядке погашения задолженности плательщиками 9 налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами»от21.12.2000 года № 2181 и извлечения о регистрации в Государственном реестре отягощений движимого имущества от 19.10.06. все активы предприятия ГП «48 ЗЖТ»находятся в налоговом залоге.

При проверке состояния сохранности активов должника ГП «48 ЗЖТ» за период с 03.12.07 по 03.03.08. установлено, что ОСОБА_8 ГП «48 ЗЖТ»осуществлена реализация залогового имущества без согласия ГНИ в Дзержинском районе г. Харькова на общую сумму 150000 гривен, а именно (по договору по купли-продажи № Д 4822 от 20.12.07. продано автомобиль ЗИЛ - 131 за 7840.00 грн.; по договору купли-продажи № Д 4823 от 20.12.2007. продано прицеп 2ПН4 за 3620,00 грн.; по договору купли-продажи № Д 4824 от 20.12.2007. продано электростанцию АДБ ЕСД 10 за 9279.59 грн. по договору купли-продажи № Д 4825 от 20.12.2007. продано автомобиль - кунг ЗИЛ 131 за 10160,00 грн.; по договору купли - продажи № Д 4826 от 20.12.2007. продано автомобиль - кунг ЗИЛ 131 за 10160.00 грн.; по договору купли - продажи № Д 4827 от 20.12.2007. продано автомобиль - кунг ЗИЛ 131 за 10160.00 грн. по договору купли - продажи № Д 4828 от 20.12.2007. продано сварочный агрегат АДБ - 3094 за 14904,79 грн,; по договору купли -продажи № Д 4829 от 20.12.2007. продано электростанцию ЕСБ-4ВЗ-1М за 12930.00 грн.; по договору купли - продажи № Д 4830 от 20.12.2007., продано автомобиль - кунг ЗИЛ 131 за 16397,00 грн.; по договору купли - продажи № Д 4831 от 20.12.2007. продано автомобиль - кунг ЗИЛ 331 за 16397,00 грн.; по договору купли-продажи № 4832 от 20.12.2007., продано автомобиль - кунг ЗИЛ 13 1 за 16397.00 грн.; по договору купли-продажи № Д 4833 от 20.12.2007.. продано прицеп ТАПС-738 за 5797.00 грн.; по договору купли-продажи № Д 4834 от 20.12.2007., продано электростанцию ЕСБ - 4 ВЗ - 1 М за 15957,62 грн.)

Таким образом ОСОБА_3 ГП «48 ЗЖТ»злоупотребляя своими служебным положением и используя свое служебное положение вопреки интересам службы, зная о том, что движимое имущество предприятия находится в налоговом залоге, в нарушение ст. 8 Закона Украины «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами»№ 2181-Ш от 21.12.2000 года, согласно которой осуществление операций по купле или продаже иного отчуждения или аренды недвижимого и движимого имущества без получения предварительного письменного согласия налогового органа запрещено, 20.12.07. заключил вышеуказанные договора купли - продажи через Универсальную автомобильную товарную биржу "Харьков" и осуществили продажу залогового имущества без согласия ГНИ в Дзержинском районе г. Харькова на общую сумму согласно заключения судебно-экономической экспертизы № 2260 от 14.05.08. на общую сумму 150000,00 грн. чем причинил ущерб на указанную сумму государственным интересам.

Кроме того, в соответствии с уставом ГП «48 ЗЖТ»утвержденного министерством транспорта и связи Украины 02.08.06 за № 827 и зарегистрированного 09.08.06. государственным регистратором исполнительного комитета Харьковского городского совета Харьковской области ОСОБА_3 п. 6.2. песет полную ответственность за организацию бухгалтерского учета и обеспечение фиксирования фактов осуществления всех хозяйственных операций в первичных документах, сохранения обработанных документов, регистров и отчетности на протяжении установленного срока, назначает па должности и увольняет с должностей работников предприятия; распоряжается средствами и имуществом целям деятельности предприятия и в соответствии с действующим законодательством и уставом; п. 6. 1 осуществляет управление предприятием - то есть выполнял организационно распорядительные и административно-хозяйственные функции и таким образом являлся должностным лицом.

Согласно приказа МВД Украины № 17 от 11.01.99. зарегистрированного в Министерстве юстиции Украины «Об утверждении Инструкции о порядке выдачи министерствам и другим центральным органам исполнительной власти, предприятиям, учреждениям, организациям, хозяйственным объединениям и гражданам разрешений на право открытия и функционирование штемпельно-граверных мастерских, изготовление печатей и штампов, а также порядок выдачи разрешений на оформление заказов на изготовление печатей и штампов, и утверждение условий и правил проведения деятельности по открытию и функционированию штемпельно-граверных мастерских, изготовление печатей и штампов пунктом»(далее Инструкция о порядке выдачи печатей..) п. 3.4. хранение печатей и штампов, их уничтожение предусмотрено, что согласно п. 3.4.1. ответственность и контроль за соблюдением порядка храпения печатей и штампов, а также законностью пользования ими полагается на руководителей предприятий, учреждений и организаций, хозяйственных объединений, субъектов предпринимательской деятельности, других организационных форм предпринимательства, деятельность которых предусмотрена действующим законодательством Украины, граждан-предпринимателей.

Таким образом ОСОБА_3 будучи и.о. директора ГЦ «48 ЗЖТ», кроме соблюдения порядка хранения, нес ответственность и контроль за законностью пользования печатью данного предприятия.

Согласно протокола № 2 общего собрания трудового коллектива ГП «48 ЗЖТ » от 11.08.08. проведено общее собрание членов трудового коллектива на котором 65 членов проголосовало за избрание ОСОБА_10 и гр. ОСОБА_11 представителями коллектива завода в судебных разбирательствах и данный протокол в качестве приложения с иными документами был предоставлен за подписью ОСОБА_10 в хозяйственный суд Харьковской области с заявлением о возбуждении дела о банкротстве ГП «48 ЗЖТ».

В ходе расследования дела было установлено, что допрошенные 41 работник ГП «48 ЗЖТ»показали, что данное собрание не происходило, и ни один из них не голосовал по обстоятельствам избрания ОСОБА_10 и ОСОБА_11 представителями в судебном рассмотрении дел в которых стороной является ГП «48 ЗЖТ».

Таким образом ОСОБА_3 будучи должностным лицом ГП «48 ЗЖТ»действуя умышленно подписал и заверил печатью официальный документ- протокол № 2 общего собрания работников ГП «48 ЗЖТ»от 11.08.08. в котором были отображены заведомо ложные сведения о том, что в указанный день проводилось общее собрание членов трудового коллектива на котором 65 членов проголосовали за избрание ОСОБА_10 и гр. ОСОБА_11 представителями коллектива завода в судебных разбирательствах , после чего указанный официальный документ был предоставлен в качестве приложения в хозяйственный суд Харьковской области с заявлением ОСОБА_10 о возбуждении производства по делу о банкротстве ГП «48 ЗЖТ».

Подсудимый ОСОБА_3, как во время досудебного следствия, так и при рассмотрении дела в суде виновным себя в предъявленном обвинении по ч. 1 ст. 366 УК Украины не признал и пояснил суду, что собрание проводилось. И его целью было, избрание представителей коллектива завода для участия в суде в деле о банкротстве предприятия, инициированном ГНИ Дзержинского района г. Харькова. Подобное собрание проводилось еще осенью 2007 года. Были избраны ОСОБА_12 и ОСОБА_13. В последующем ОСОБА_13 отказался, и была необходимость переизбрания представителей завода в суде.

Протокол № 2 общего собрания он не составлял, подписал его, как один из членов президиума, а не как начальник завода. Печать на нем не ставил. На собрании людей не пересчитывал, и присутствовал на нем, как член коллектива предприятия. Не являлся председателем или секратарем собрания и в его обязанности не входило проверять присутствующих на собрании, вести и составлять протокол собрания.

Несмотря на непризнание , его вина в совершении служебного подлога полностью доказана проверенными в судебном заседании доказательствами:

- копией протокола № 2 общего собрания работников ГП «48 ЗЖТ»от 11.08.2008 г.; - показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_14, которая показала, что в собрании 11.08.2008 г. участия она не брала, так как была в отпуске;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_15, который показал, что ему не известно о проведении собрания 11.08.2008 г. и участия в нем он не принимал;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_16, которая показала, что не помнит на каком именно собрании она присутствовала;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_17, который показал, что ему не известно о проведении собрания 11.08.2008 г. и участия в нем он не принимал;

- показаниями, допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_18, который показал, что ему не известно о проведении собрания 11.08.2008 г. и участия в нем он не принимал;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_19, который показал, что в августе 2008 года был в отпуске, было ли 11.08.2008 г. собрание на заводе он не знает;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_20, который показал, что о собрании в августе 2008 года ему не известно и участия в нем он не принимал;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_21, который показал, что участия в собрании в августе 2008 года он не принимал, так как болел;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_22, которая показала, что ей не известно о проведении собрания 11.08.2008 г. и участия в нем она не принимала;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_23, который показал, что ему не известно о проведении собрания 11.08.2008 г. и участия в нем он не принимал;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_24, который показал, что ему не известно о проведении собрания 11.08.2008 г. и участия в нем он не принимал;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_25, которая показала, что ей не известно о проведении собрания 11.08.2008 г. и участия в нем она не принимала;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_26, который показал, что не был на собрании 11.08.2008 г., так как был в отпуске;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_27, который суду показал, что ему не известно о проведении собрания 11.08.2008 г. и участия в нем он не принимал;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_28, который показал, что ему не известно о проведении собрания 11.08.2008 г. и участия в нем он не принимал;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_4, который показал, что он не принимал участия в собрании 11.08.2008 г.;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_29., которая показала, что она не принимала участия в собрании 11.08.2008 г.;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_30, который показал, что ему не известно о проведении собрания 11.08.2008 г. и участия в нем он не принимал;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_31, который показал, что в собрании 11.08.2008 г. он участия не принимал;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_32, который показал, что он не был на собрании 11.08.2008 г.;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_33, который показал, что участия в собрании 11.08.2008 г. он не принимал;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_34, который показал, что ему не известно о проведении собрания 11.08.2008 г. и участия в нем он не принимал;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_35, который показал, что на собрании 11.08.2008 г. он не был, но объявление о проведении собрания висело;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_36, который показал, что на собрании 11.08.2008 г. он не был, но объявление он видел;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_37, которая показала, что 11.08.2008 г. она была в отпуске и вообще не знает проводилось ли собрание или нет;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_38, которая показала, что о том, что в 11.08.2008 года должно было состояться собрание, говорилось, а было оно или нет сказать не может, так как работает посменно;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_39, которая показала, что 11.08.2008 г. она на собрании не была, не знала, что оно состоится, объявления не было;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_40, которая показала, что о собрании 11.08.2008 г. ей известно не было, никакого объявления она не видела;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_41, которая показала, что о собрании 11.08.2008 г. ей известно не было, на этом собрании она не присутствовала и объявления не видела;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_42, который показал, что объявление о собрании было, но он на собрании 11.08.2008 года не был, так как в этот день не работал;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_43, которая показала, что объявление о собрании было, но она на собрании не была;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_44, который показал, что ему не известно о проведении собрания 11.08.2008 г. и участия в нем он не принимал;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_45, который показал, что ему не известно о проведении собрании 11.08.2008 г. на ГП «48 ЗЖТ»и участия в нем он не принимал;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_46, который показал, что ему было известно о проведении собрания 11.08.2008 г. на ГП «48 ЗЖТ», но он на него не попал;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_47, который показал, что он не знал о том, что будет собрание 11.08.2008 г. на ГП «48 ЗЖТ»;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_48, которая показала, что ей не известно о проведении собрании 11.08.2008 г. на ГП «48 ЗЖТ»и участия в нем она не принимала;

- показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля ОСОБА_5, которая показала, что собрание рабочего коллектива в августе 11.08.2008 г. не проводилось.

Допрошенный в судебном заседании свидетель ОСОБА_49 показала, что он не помнит, было ли собрание 11.08.2008 г.

Допрошенный в судебном заседании свидетель ОСОБА_50 показал, что он не помнит принимал ли участие в собрании 11.08.2008 г.

Допрошенный в судебном заседании свидетель ОСОБА_51 показала, что собрание 11.08.2008 г. проводилось и на нем избрали ОСОБА_10 представителем.

Исследовав собранные по делу доказательства, оценив их по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном рассмотрении всех обстоятельств дела в их совокупности, суд приходит к выводу о доказанности виновности подсудимого ОСОБА_3 в совершении служебного подлога и квалифицирует его действия по ч. 1 ст. 366 УК Украины, поскольку подсудимый ОСОБА_3, являясь должностным лицом ГП «48 ЗЖТ», умышленно подписал и заверил печатью официальный документ - протокол № 2 общего собрания работников ГП «48 ЗЖТ»от 11.08.2008 г., в котором были отображены заведомо ложные сведения о том, что в указанный день проводилось общее собрание членов трудового коллектива, на котором 65 человек проголосовали за избрание ОСОБА_10 и ОСОБА_11 представителями коллектива завода в судебных разбирательствах.

Кроме того, ОСОБА_3 будучи исполняющим обязанности начальника ГП «48 ЗЖТ»согласно с уставом ГП «48 ЗЖТ», который зарегистрирован 09.08.2006 г. государственным регистратором исполнительного комитета Харьковского городского совета Харьковской области и утвержден приказом Министерства транспорта и связи Украины от 02.08.2006 г. № 827, несет полную ответственность за состояние и деятельность предприятия; распоряжается средствами и имуществом, в соответствии с целью деятельности предприятия и в соответствии с действующим законодательством и уставом; несет ответственность за организацию бухгалтерского учета и обеспечивает фиксирование фактов осуществления всех хозяйственных операций в первичных документах, сохранения обработанных документов, регистров и отчетности на протяжении установленного срока; назначает на должности и увольняет с должностей работников предприятия (п. 6.2); осуществляет управление предприятием (п. 6. 1), то есть выполняет организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции и таким образом является должностным лицом.

В соответствии с п. 1.1. Порядка заполнения и подачи налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, утвержденного приказом Государственной налоговой администрации Украины от 30.05.1997 г. № 166, зарегистрированным в Министерстве юстиции Украины 09.07.1997 г. за № 250/2054, предоставление налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость (далее НДС) предусмотрено п. 4.1. ст. 4 Закона Украины «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами»от 21.12.2000 г. № 2181-ІІІ (далее Закон № 2181).

Согласно с пп. 4.1.1 п. 4.1 ст. 4 Закона № 2181 плательщик налога самостоятельно исчисляет сумму налогового обязательства, которую отображает в налоговой декларации.

В п. 3.4 Порядка заполнения и подачи налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, утвержденного приказом Государственной налоговой администрации Украины от 30.05.1997 г. № 166, зарегистрированного в Министерстве юстиции Украины 09.07.1997 г. за № 250/2054, указано, что данные, приведенные в декларации должны соответствовать данным бухгалтерского и налогового учета плательщика, достоверность данных подтверждается: подписью плательщика, если плательщик - физическое лицо, в других случаях (лицо, которое определено как плательщик НДС, кроме физических лиц) - подписями ответственных должностных лиц (руководителя, главного бухгалтера) и печатью.

Форма налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость утверждена приказом ГНА Украины от 30.05.1997 г. № 166.

Будучи должностным лицом - и.о. начальника ГП «48 ЗЖТ», ОСОБА_3 достоверно знал, что на протяжении марта-июля 2008 года руководимое им предприятие осуществляет финансово-хозяйственную деятельность и за предоставленные работы и услуги на предприятие перечисляются денежные средства контрагентами.

ОСОБА_3, действуя умышленно, подписал и заверил печатью налоговые декларации по НДС за апрель 2008 года от 19.05.2008 г. и за май 2008 года от 19.06.2008 г., в которых были отражены заведомо ложные сведения о налоговых обязательствах ГП «48 ЗЖТ». Указанные декларации по НДС были поданы в ГНИ Дзержинского района г. Харькова.

Подсудимый ОСОБА_3, как во время досудебного следствия, так и при рассмотрении дела в суде, виновным себя в предъявленном обвинении по ч. 2 ст. 366 и ч. 2 ст. 364 УК Украины не признал и пояснил суду, что он руководил ГП «48 ЗЖТ»дважды. Впервые - с августа 2005 года по июнь 2006 года, когда предприятие было воинской частью Т 0800 и входило в состав воинского формирования - Государственная специальная служба транспорта. Второй раз с августа 2007 года по август 2008 года, в этот период предприятие было гражданским и напрямую подчинялось Министерству транспорта и связи Украины. Согласно с приказом предыдущего руководителя от 25.04.2007 г. № 61 о сокращении всех специалистов предприятия, были уволены все работники бухгалтерии, а главный бухгалтер ОСОБА_52 отказывалась выполнять свои обязанности, передавать дела и должность, и отсутствовала на рабочем месте. Налоговый и бухгалтерский учет на предприятии требовал восстановления. Обо всем этом и других нарушениях, он обращался в областную и транспортную прокуратуру. Отсутствие налогового учета, специалистов бухгалтерии и самого главного бухгалтера, вынудили его просить у ГНИ Дзержинского района г. Харькова разрешение сдавать налоговые документы по НДС с прочерками и на последующую подачу уточненных данных после восстановления налогового учета, так как сам он не специалист в этой области и не имеет соответствующего образования, заполнением налоговых деклараций никогда не занимался, поэтому какие данные заносить в них он не знал. На его просьбу со стороны ГНИ Дзержинского района г. Харькова запрета не последовало, разъяснений, что этого делать нельзя, так же не было. Декларации с прочерками Дзержинская налоговая принимала, претензий не было. С момента назначения на должность, он вел поиск специалистов бухгалтерии. Начальник отдела кадров регулярно давал объявления в Харьковские СМИ, но люди приходившие, узнавая ситуацию о состоянии бухгалтерского и налогового учета, отказывались. В марте месяце 2008 года, после окончания отопительного сезона, он заключил договор с аудитором ОСОБА_53 от 09.04.2008 № 105/04-08, а ОСОБА_52 уволил за прогулы. На протяжении всего периода его руководства деятельность предприятия постоянно контролировалась представителями прокуратуры и другими контролирующими органами, поэтому он ни как не мог скрыть факт ведения хозяйственной деятельности. Все копии договоров аренды помещений завода, договоров хранения, были предоставлены и прокуратуре и другим контролирующим органам по их запросам. Умысла скрыть ведение хозяйственной деятельности на предприятии и тем самым уклониться от уплаты налогов, он не имел, а что подавать декларации с прочерками нельзя он не знал. Подсудимый заявил, что в материалах проверок ГНИ Дзержинского района г. Харькова и в судебной экспертизе № 3610 от 10.06.2009 г. суммы налоговых обязательств представлены без учета налогового кредита, который имело предприятие за расчеты за коммунальные услуги, электроэнергию, газ, воду.

Не смотря на непризнание подсудимым ОСОБА_3 своей вины, его вина в совершении служебного подлога полностью доказана проверенными в судебном заседании доказательствами:

- показаниями подсудимого ОСОБА_3, который не отрицал, что подписал и заверил печатью налоговые декларации по НДС за апрель 2008 года от 19.05.2008 г. и за май 2008 года от 19.06.2008 г.;

- налоговой декларацией по налогу на добавленную стоимость № 58089 от 19.05.2008 г., которая подписана ОСОБА_3;

(т. 1 л.д. 174-175)

- налоговой декларацией по налогу на добавленную стоимость № 68746 от 19.06.2008 г., которая подписана ОСОБА_3;

(т. 1 л.д. 166-167)

- актом невыездной документальной (камеральной) проверки ГП «48 ЗЖТ»налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость за март-август 2008 года в разрезе контрагентов от 25.09.2008 г. которым установлено, что за указанный период имеются расхождения в части не отображения сумм НДС в составе налоговых обязательств ГП «48 ЗЖТ» и в части отображения таких данных его контрагентами ООО ТЦ «Алексеевский», ПОГ «ВСЕСВИТ-2», ООО «Зодчий», ООО «Инфовит», ООО «Строительные технологии», имевшими правовые отношения с ГП «48 ЗЖТ»в апреле 2008 года на сумму НДС 6 383,58 грн., в мае 2008 года на сумму НДС 4 847,01 грн.;

(т. 1 л.д. 153-157)

- заключением судебно-экономической экспертизы № 3610 от 10.06.2009 г., согласно которого ГП «48 ЗЖТ»безосновательно не включило в состав налогового обязательства суммы НДС по взаимоотношениям с контрагентами ПБФ «Десна», КП «Вода», УТОО «Южная железная дорога», ООО «Ф.Б.Р.», АО «Межрегиональная электроэнергетическая ассоциация «Елта», ООО «Стелиум», ООО «ОСОБА_5 систем», ФЛ-П ОСОБА_6, ФЛ-П ОСОБА_7, ООО «Био Энержди Юкрейн»в апреле 2008 года на сумму НДС 10 490,63 грн., в мае 2008 года на сумму НДС 11 822,45 грн.,

(т. 18 л.д. 39-47)

- заключением судебно-почерковедческой экспертизы № 8848 от 08.12.2008 г., согласно которого подписи от имени ОСОБА_3 в налоговой декларации на добавленную стоимость № 58089 от 19.05.2008 г, налоговой декларации на добавленную стоимость № 68746 от 19.06.2008 г. в строках: «Керівник», - выполнены ОСОБА_3;

(т. 18 л.д. 19-22);

- показаниями, допрошенных в судебном заседании свидетелей ОСОБА_54 (т. 20 л.д. 179-180, т. 10 л.д. 99-101), ОСОБА_55 (т. 20 л.д. 15-19, т. 1 л.д. 73-75), ОСОБА_56 (т. 20 л.д. 234-236, т. 1 л.д. 70-72), которые пояснили, что в период времени с апреля по июль 2008 г. ГП «48 ЗЖТ»осуществляло финансово-хозяйственную деятельность, и они вносили оплату за оказанные ГП «48 ЗЖТ»услуги через банк на расчетный счет завода или в кассу предприятия через приходные ордера;

- оглашенными судом в порядке ст. 306 УПК Украины показаниями свидетеля ОСОБА_57, которыйпри допросе следователем пояснил, что в период времени с апреля по июль 2008 г. ГП «48 ЗЖТ»осуществляло финансово-хозяйственную деятельность и он вносил оплату за оказанные ГП «48 ЗЖТ»услуги через банк на расчетный счет завода или в кассу предприятия через приходные ордера;

(т. 1 л.д. 67-69, т. 22 л.д. 137)

Исследовав доказательства по делу, предоставленные органом досудебного следствия, и доказательства, добытые во время судебного следствия, выслушав показания подсудимого и свидетелей, суд пришел к выводу, что действия ОСОБА_3, не повлекли наступления тяжких последствий, как это ошибочно вменялось подсудимому, в связи с чем, содеянное суд переквалифицирует с ч. 2 ст. 366 УК Украины на ч. 1 ст. 366 УК Украины.

Так, согласно акта невыездной документальной (камеральной) проверки ГП «48 ЗЖТ»налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость за март-август 2008 года в разрезе контрагентов от 25.09.2008 г. установлено, что за указанный период имеются расхождения в части не отображения сумм НДС в составе налоговых обязательств ГП «48 ЗЖТ» и в части отображения таких данных его контрагентами ООО ТЦ «Алексеевский», ПОГ «ВСЕСВИТ-2», ООО «Зодчий», ООО «Инфовит», ООО «Строительные технологии»имевших правовые отношения с ГП «48 ЗЖТ»:

- в марте 2008 года на сумму НДС 3 932,96 грн.,

- в апреле 2008 года на сумму НДС 6 383,58 грн.,

- в мае 2008 года на сумму НДС 4 847,01 грн.,

- в июне 2008 года на сумму НДС 23 186,41 грн.,

- в июле 2008 года на сумму НДС 8 891,68 грн.,

всего на сумму 47241,64 грн..

(т. 1 л.д. 153-157)

Кроме того, согласно заключения судебно-экономической экспертизы № 3610 от 10.06.2009 г. ГП «48 ЗЖТ»безосновательно не включило в состав налоговых обязательств суммы НДС по взаимоотношениям с контрагентами ПБФ «Десна», КП «Вода», УТОО «Южная железная дорога», ООО «Ф.Б.Р.», АО «Межрегиональная электроэнергетическая ассоциация «Елта», ООО «Стелиум», ООО «ОСОБА_5 систем», ФЛ-П ОСОБА_6, ФЛ-П ОСОБА_7, ООО «Био Энержди Юкрейн»

- в марте 2008 года на сумму НДС 13 495,42 грн.,

- в апреле 2008 года на сумму НДС 10 490,63 грн.,

- в мае 2008 года на сумму НДС 11 822,45 грн.,

- в июне 2008 года на сумму НДС 10 975,81 грн.,

- в июле 2008 года на сумму НДС 12 668,63 грн.,

всего на сумму 59 452,94 грн..

(т. 18 л.д. 39-47)

В соответствии с п. 1.7 ст. 1 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»от 03.04.1997 г. № 168/97-ВР налоговый кредит сумма, на которую плательщик налога имеет право уменьшить налоговое обязательство отчетного периода, определенная в соответствии с настоящим Законом.

Согласно с п.п. 7.4.1 п. 7.4 ст. 7 указанного Закона налоговый кредит отчетного периода определяется исходя из договорной (контрактной) стоимости товаров (услуг).

В соответствии с пп. 7.5.1 п. 7.5 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»от 03.04.1997 г. № 168/97-ВР датой возникновения права плательщика налога на налоговый кредит считается дата осуществления первого из событий: или дата списания средств с банковского счета плательщика налога в оплату товаров (работ, услуг), или датой получения налоговой накладной, удостоверяющей факт приобретения плательщиком налога товаров (работ, услуг).

При этом, пп. 7.7.1 п. 7.1 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»от 03.04.1997 г. № 168/97-ВР установлено, что сумма налогового долга, подлежащая уплате (перечислению) в бюджет или бюджетному возмещению, определяется как разница между суммой налогового обязательства отчетного налогового периода и суммой налогового кредита такого отчетного налогового периода.

В разделе «Налоговый кредит»заключения судебно-экономической экспертизы № 3610 от 10.06.2009 г. указано, что эксперту на исследование предоставлены налоговые накладные, выписанные УТОО «Южная железная дорога»(код ЕГРПОУ 01072609) в адрес ГП «48 ЗЖТ». Однако, в акте ГНИ Дзержинского района г. Харькова № 1771/2305/08112520 от 01.04.2009 года проверкой полноты определения задекларированных сумм налогового кредита за период с 01.03.2008 по 31.07.2008 года не установлено его занижение или завышение. Проведение проверки выходит за пределы компетенции эксперта-экономиста, таким образом, в исследовании использована задекларированная ГП «48 ЗЖТ»сумма налогового кредита принятая при проведении проверки ГНИ, которая равняется 0 грн..

(т. 18 л.д. 47)

В акте не выездной документальной (камеральной) проверки ГП «48 ЗЖТ»налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость за март - август 2008 года в разрезе контрагентов от 25.09.2008 г. отсутствуют данные о том, что при проведении проверки учитывалось наличие у ГП «48 ЗЖТ»налогового кредита.

В ходе рассмотрения дела в суде к материалам дела были приобщены доказательства, которые свидетельствуют о наличии у ГП «48 ЗЖТ»налогового кредита за период с 01.03.2008 по 31.07.2008 года, который не был отображен в налоговых декларациях по НДС за март-июль 2008 г.:

- ответ ОАО «Укртелеком»от 07.10.2010 г. (т. 21 л.д. 1);

- ответ директора ООО «Укрнафко» № 29/09 от 29.09.2010 г. на запрос адвоката (т. 21 л.д. 58);

- реестр ООО «Укрнафко» полученных и выданных налоговых накладных за период с 01.02.2008 г. по 31.08.2008 г. (т. 21 л.д. 59);

- реестр накладных ООО «Укрнафко»по организации ГП «48 ЗЖТ»за период с 01.02.2008 г. по 31.08.2008 г. (т. 21 л.д. 60);

- ведомость аналитического учета ООО «Укрнафко»по счету 3610 «Расчеты с отечественными покупателями»за период с 01.02.2008 г. по 31.08.2008 г. (т. 21 л.д. 61);

- ответ АК «Харьковоблэнерго»от 17.09.2010 г. № 26Е-03/21-18601 на запрос адвоката (т. 21 л.д. 105);

- счета АК «Харьковоблэнерго»по потребителю ГП «48 ЗЖТ»л/счет 0122 на оплату за использованную электроэнергию за февраль-июль 2008 г. и на оплату за компенсацию потерь от перетоков реактивной энергии за февраль-июль 2008 г. (т. 21 л.д. 106-111);

- список налоговых накладных за период февраль 2008 г. август 2008 г. по потребителю ГП «48 ЗЖТ»договор № 122 л/счет 0122, составленный АК «Харьковоблэнерго»(т. 21 л.д. 113-114);

- ответ ОАО «Харьковгоргаз»от 15.09.2010 г. № 06/2692 на запрос адвоката (т. 21 л.д. 115);

- перечень документов ОАО «Харьковгоргаз», подтверждающих поставку и оплату природного газа по ГП «48 завод железнодорожной техники»код 08112520 за период с февраля по август 2008 г. (т. 21 л.д. 116);

- ответ ООО фирма «Нанса»от 14.09.2010 г. № 41 на запрос адвоката (т. 21 л.д. 117);

- дубликаты налоговых накладных от 13.03.2008 г. № 2474, от 14.03.2008 г. № 2511, от 20.03.2008 г. № 2719, от 31.05.2008 г. № 3710, выписанных ООО фирма «Нанса»ГП «48 ЗЖТ»(т. 21 л.д. 128-131);

- ответа КП канализационного хозяйства «Харьковкоммуночиствод»от 23.09.2010 г. № 3130 на запрос адвоката (т. 21 л.д. 132);

- справки КП канализационного хозяйства «Харьковкоммуночиствод» о начислении и оплате абонента ГП «48 ЗЖТ»с 01.02.2008 г. по 31.08.2008 г. (т. 21 л.д. 133-135);

- налоговые накладные от 19.03.2008 г. № 1274, от 31.03.2008 г. № 2656, от 17.04.2008 г. № 1166, от 30.04.2008 г. № 2533, от 22.05.2008 г. № 2099, от 31.05.2008 г. № 2684, от 19.06.2008 г. № 1434, от 30.06.2008 г. № 2751, от 18.07.2008 г. № 1441, от 31.07.2008 г. № 2753, от 19.03.2008 г. № 1272, от 11.04.2008 г. № 508, от 17.04.2008 г. № 1165, от 22.05.2008 г. № 1434, от 19.06.2008 г. № 1413, от 18.07.2008 г. № 1394, выписанные КП канализационного хозяйства «Харьковкоммуночиствод» ГП «48 ЗЖТ»(т. 21 л.д. 137-146, 150-155);

- ответ Харьковской дистанции связи от 27.09.2010 г. № 26/574 на запрос адвоката (т. 21 л.д. 157);

- справка о выданных Харьковской дистанцией связи налоговых накладных ГП «48 ЗЖТ»(договор № 116 П/Ш-062821 от 20.12.2006 г.) от 27.09.2010 г. № 26/574 (т. 21 л.д. 158);

- ответ ГП «Харьковский орган по сертификации железнодорожного транспорта»от 08.09.2010 г. № 345 на запрос адвоката (т. 21 л.д. 159);

- договор между ГП «Харьковский орган по сертификации железнодорожного транспорта»и ГП «48 ЗЖТ»от 01.02.2008 г. № 04.08/С (т. 21 л.д. 160);

- договор между ГП «Харьковский орган по сертификации железнодорожного транспорта»и ГП «48 ЗЖТ»от 01.02.2008 г. № 05.08/С (т. 21 л.д. 166);

- налоговые накладные от 17.04.2008 г. № 40, от 23.04.2008 г. № 41, от 13.05.2008 г. № 45, от 05.03.2008 г. № 30, выписанные ГП «Харьковский орган по сертификации железнодорожного транспорта» ГП «48 ЗЖТ»(т. 21 л.д. 161-163, 167);

- справка КП «ПТП «Вода»за водопотребление и оплаты за период с 01.02.2008 по 01.09.2008 по плательщику ГП «48 ЗЖТ»(т. 21 л.д. 280);

- налоговые накладные от 21.03.2008 г. № 17302, от 21.04.2008 г. № 23247, от 21.05.2008 г. № 29267, от 20.06.2008 г. № 34749, от 17.07.2008 г. № 40041, выписанные КП «ПТП «Вода»ГП «48 ЗЖТ» (т. 21 л.д. 289-293);

- ответ АК «Харьковоблэнерго»от 22.04.2011 г. № 26Е-03120-29191 на запрос адвоката (т. 22 л.д. 14);

- налоговые накладные от 03.03.2008 г. № 159/20, от 04.03.2008 г. № 923/20, от 06.03.2008 г. № 3312/20, от 12.03.2008 г. № 6531/20, от 18.03.2008 г. № 13092/20, от 18.03.2008 г. № 13093/20, от 19.03.2008 г. № 14874/20, от 19.03.2008 г. № 14875/20, от 20.03.2008 г. № 16597/20, от 20.03.2008 г. № 16598/20, от 31.03.2008 г. № 28022/20, от 31.03.2008 г. № 28023/20, от 31.03.2008 г. № 28024/20, от 02.04.2008 г. № 780/20, от 07.04.2008 г. № 3389/20, от 08.04.2008 г. № 4070/20, от 11.04.2008 г. № 6823/20, от 11.04.2008 г. № 6824/20, от 11.04.2008 г. № 6825/20, от 14.04.2008 г. № 8185/20, от 15.04.2008 г. № 9707/20, от 15.04.2008 г. № 9708/20, от 16.04.2008 г. № 11124/20, от 17.04.2008 г. № 12536/20, от 18.04.2008 г. № 14068/20, от 18.04.2008 г. № 14069/20, от 21.04.2008 г. № 15872/20, от 21.04.2008 г. № 15873/20, от 21.04.2008 г. № 15874/20, от 30.04.2008 г. № 27453/20, от 07.05.2008 г. № 1831/20, от 15.05.2008 г. № 8856/20, от 15.05.2008 г. № 8857/20, от 19.05.2008 г. № 11995/20, от 20.05.2008 г. № 14012/20, от 29.05.2008 г. № 24573/20, от 31.05.2008 г. № 27547/20, от 31.05.2008 г. № 27548/20, от 02.06.2008 г. № 162/20, от 03.06.2008 г. № 772/20, от 04.06.2008 г. № 1372/20, от 06.06.2008 г. № 2729/20, от 10.06.2008 г. № 4502/20, от 11.06.2008 г. № 6339/20, от 18.06.2008 г. № 12127/20, от 19.06.2008 г. № 14196/20, от 27.06.2008 г. № 26340/20, от 30.06.2008 г. № 28893/20, от 18.07.2008 г. № 14570/20, от 18.07.2008 г. № 14571/20, от 21.07.2008 г. № 16552/20, от 28.07.2008 г. № 24672/20, от 31.07.2008 г. № 29175/20, выписанные АК «Харьковоблэнерго» ГП «48 ЗЖТ»(т. 22 л.д. 15-76);

- налоговые накладные от 19.03.2008 г. № 1889, от 28.05.2008 г. № 3494, от 21.07.2008 г. № 4869, от 31.07.2008 г. № 5176, от 07.08.2008 г. № 5410, выписанные ООО «Укрнафка» ГП «48 ЗЖТ»(т. 22 л.д. 85-89);

- ответ ОАО «Укртелеком»Харьковский филиал от 14.04.2011 г. № 26-16/125 на запрос адвоката (т. 22 л.д. 91);

- налоговые накладные от 31.03.2008 г. № 1235/634000, от 30.04.2008 г. № 1243/634000, от 31.05.2008 г. № 1248/634000, от 30.06.2008 г. № 1242/634000, от 31.07.2008 г. № 1343/634000, выписанные ОАО «Укртелеком» Харьковский филиал ГП «48 ЗЖТ»(т. 22 л.д. 92-97);

- ответ ОАО по газоснабжению и газификации «Харьковгоргаз»от 12.04.2011 г. № 10/1440 на запрос адвоката (т. 22 л.д. 99);

- налоговые накладные от 21.03.2008 г. № 5160, от 31.05.2008 г. № 10275, от 02.06.2008 г. № 13329, от 30.06.2008 г. № 14430, от 29.07.2008 г. № 16239, от 31.07.2008 г. № 15412, выписанные ОАО по газоснабжению и газификации «Харьковгоргаз»ГП «48 ЗЖТ»(т. 22 л.д. 101-106);

- налоговые накладные от 19.05.2008 г. № 5/92/2-3, от 19.07.2008 г. № 7/144/2-3, выписанные СТГО «Южная Железная дорога»Харьковская дирекция железнодорожных перевозок, станция Харьков-Сортировочный ПЗ ГП «48 ЗЖТ»(т. 22 л.д. 109-110);

- налоговые накладные от 19.05.2008 г. № 190/1-2, от 19.07.2008 г. № 219/1-2, выписанные УТОО «Южная железная дорога»в адрес ГП «48 ЗЖТ»(т. 22 л.д. 111-112).

Как установлено судебно-экономической экспертизой, заключение эксперта № 1266 от 18.03.2011 г., в пределах предоставленных документов и компетенции эксперта экономиста, в связи с финансово хозяйственными операциями с контрагентами АК «Харьковоблэнерго», ОАО «Харьковгоргаз», ООО фирма «Нанса», ГП «Харьковский орган по сертификации железнодорожного транспорта», КП канализационного хозяйства «Харьковкоммуночиствод», СТГО «Южная железная дорога»Харьковской дистанцией связи, ООО «Укрнафко», КП ПТП «Вода», ОАО «Укртелеком»Харьковский филиал, СТГО «Южная железная дорога»Харьковская дирекция железнодорожных перевозок станции Харьков сортировочный Южной железной дороги, СТГО «Южная железная дорога»отдел учета доходных поступлений Южной железной дороги, с учетом данных с учетом данных, указанных в налоговых накладных, справках о выданных ГП «48 ЗЖТ»налоговых накладных, списках налоговых накладных, реестрах полученных, выданных налоговых накладных, акте ГНИ Дзержинского района г. Харькова о результатах внеплановой выездной проверки ГП «48 ЗЖТ»по вопросам своевременности, достоверности, полноты начисления и уплаты в бюджет налога на добавленную стоимость за период с 01.03.2008 г. по 31.07.2008 г. № 1771/2305/08112520 от 01.04.2009 г. - у ГП «48 ЗЖТ»возникло право на налоговый кредит по НДС за период с февраля по июль 2008 г. в размере 98138,87 грн., а именно:

- в феврале 2008 г. 12684,78 грн.;

- в марте 2008 г. 18132,79;

- в апреле 2008 г. 19821,33;

- в мае 2008 г. 11470,93 грн.;

- в июне 2008 г. 21814,4 грн.;

- в июле 2008 г. 14214,64 грн.

Общий размер налогового кредита, который возник у ГП «48 ЗЖТ»за период с марта по июль 2008 г. в связи с финансово-хозяйственными операциями с вышеуказанными контрагентами исходя из условий, приведенных в первом вопросе постановления о назначении экспертизы от 22.11.2010 г., составляет 85454,09 грн..

(т. 21 л.д. 296-309)

Учитывая положения пп. 7.7.1 п. 7.1 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»от 03.04.1997 г. № 168/97-ВР, размер материального ущерба, причиненного неотоброжением в поданых ГП «48 ЗЖТ»в ГНИ Дзержинского района г. Харькова налоговых декларациях по НДС за март-июль 2008 г. данных о финансово-хозяйственных операциях ГП «48 ЗЖТ»за указанный период, определяется как разница между суммой налогового обязательства ГП «48 ЗЖТ»за март-июль 2008 г. - 106794,58 грн. и суммой налогового кредита ГП «48 ЗЖТ»за март-июль 2008 г. - 85454,09 грн., и не превышает двухсот пятидесяти не облагаемых налогом минимумов доходов граждан.

Кроме того, суд установил, что ОСОБА_3 подписал и заверил печатью только налоговые декларации по НДС за апрель 2008 года от 19.05.2008 г. и за май 2008 года от 19.06.2008 г..

Учитывая положения пп. 7.7.1 п. 7.1 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»от 03.04.1997 г. № 168/97-ВР, размер материального ущерба, причиненного неотоброжением ОСОБА_3 в поданых ГП «48 ЗЖТ»в ГНИ Дзержинского района г. Харькова налоговых декларациях по НДС за апрель 2008 г. и за май 2008 г. данных о финансово-хозяйственных операциях ГП «48 ЗЖТ»за указанный месяцы, определяется как разница между суммой налогового обязательства ГП «48 ЗЖТ»за апрель и май 2008 г. 33543,67 грн. (апрель 2008 г. 16874,21 грн. и май 2008 г. 16669,46 грн.) и суммой налогового кредита ГП «48 ЗЖТ»за апрель и май 2008 г. - 31292,26 грн. (за апрель 2008 г. - 19821,33 грн. и май 2008 г. - 11470,93 грн.), и не превышает двухсот пятидесяти не облагаемых налогом минимумов доходов граждан.

Судом установлено, что имеющиеся по делу доказательства подтверждают, что ОСОБА_3 не совершал действий направленных на отображение в налоговых декларациях по НДС за март 2008 года от 21.04.2008 г., июнь 2008 года от 08.07.2008 г. и июль 2008 г. от 20.08.2008 г. заведомо ложных сведений об отсутствии налоговых обязательств ГП «48 ЗЖТ», не подписывал и не заверял их печатью, поэтому обвинение ОСОБА_3 в совершении указанных действий суд считает не обоснованным.

Так, судебно-почерковедческой экспертизой, заключение № 8848 от 08.12.2008 г., установлено: Подписи от имени ОСОБА_3 в налоговой декларации на добавленную стоимость № 58089 от 19.05.2008 г, налоговой декларации на добавленную стоимость № 68746 от 19.06.2008 г., налоговой декларации на добавленную стоимость № 130631 от 19.09.2008 г., дополнении № 5 налоговой декларации на добавленную стоимость в расшифровке налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов № 130632 от 19.09.2008 г., расположенные в строках: «Керівник», - выполнены ОСОБА_3

Подписи от имени ОСОБА_58 в: налоговой декларации на добавленную стоимость № 38535 от 21.04.2008 г., налоговой декларации на добавленную стоимость № 51849 от 12.05.2008 г., налоговой декларации на добавленную стоимость № 121903 от 20.08.2008 г., налоговой декларации на добавленную стоимость № 83933 от 08.07.2008 г., расположенные в строках: «Керівник», «Головний бухгалтер», - выполнены ОСОБА_58.

(т. 18 л.д. 20-22)

Согласно с оглашенными судом в порядке ст. 306 УПК Украины показаниями ОСОБА_58, при допросе на досудебном следствии в качестве свидетеля 23.07.2009 г. ОСОБА_12. пояснил, что подписал декларации, так как ОСОБА_59 говорила о срочности и отсутствии в этот период начальника завода. Уведомлял или нет ОСОБА_3 о подписании этих документов он не помнит, декларации готовила ОСОБА_59, были ли они заполнены, и кто ставил на них печать он не помнит. Подтвердил, что в предъявленных ему на обозрение налоговых декларациях по НДС за 03, 06, 07 месяцы 2008 г. в графе руководитель имеется его подпись.

(т. 18 л.д. 190-192),

В судебном заседании ОСОБА_3 показал, что он не ставил печати на декларациях за 03, 06, 07 месяцы 2008 г., так как находился в командировке. ОСОБА_12 подписание этих деклараций с ним не согласовывал. Когда он уезжал в командировку, оставлял ОСОБА_58 ключи от кабинета и сейфа.

(т. 21 л.д. 264-265)

Суд считает, что указанные в обвинительном заключении доказательства:

- акт камеральной проверки ГНИ Дзержинского района г. Харькова от 25.09.2008 г. (т. 1 л.д. 153-157);

- заключение судебно-экономической экспертизы № 3610 от 10.06.2009 г. (т. 18 л.д. 38-47);

- заключение судебно-почерковедческой экспертизы № 8848 от 08.12.2008 г. (т. 18 л.д. 19-22);

- показания свидетеля ОСОБА_54 (т. 20 л.д. 179-180, т. 10 л.д. 99-101);

- показания свидетеля ОСОБА_60 (т. 20 л.д. 15-19, т. 1 л.д. 73-75);

- оглашенные в судебном заседании показания допроса на досудебном следствии свидетеля ОСОБА_57 (т. 1 л.д. 73-75);

- показания свидетеля ОСОБА_56 (т. 20 л.д. 234-236, т. 1 л.д. 70-72);

- показания свидетеля ОСОБА_61 (т. 20 л.д. 177-178, т. 1 л.д. 44-47),

не указывают на то, что действия подсудимого ОСОБА_3 причинили тяжкие последствия государственным интересам, а также не подтверждают совершение ним действий направленных на отображение в налоговых декларациях по НДС за март 2008 года от 21.04.2008 г., июнь 2008 года от 08.07.2008 г. и июль 2008 г. от 20.08.2008 г. заведомо ложных сведений об отсутствии налоговых обязательств ГП «48 ЗЖТ».

Исследовав собранные по делу доказательства, оценив их по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном рассмотрении всех обстоятельств дела в их совокупности, суд приходит к выводу о доказанности виновности подсудимого ОСОБА_3 в совершении служебного подлога и квалифицирует его действия по ч. 1 ст. 366 УК Украины, поскольку подсудимый ОСОБА_3, являясь должностным лицом ГП «48 ЗЖТ», умышленно подписал и заверил печатью официальные документы - налоговые декларации по НДС за апрель 2008 года от 19.05.2008 г. и за май 2008 года от 19.06.2008 г., в которых были отражены заведомо ложные сведения о налоговых обязательствах ГП «48 ЗЖТ».

Кроме того, органом досудебного следствия ОСОБА_3 обвиняется в том, что, будучи должностным лицом - и.о. начальника ГП «48 ЗЖТ», он достоверно знал, что на протяжении марта-июля 2008 года руководимое им предприятие осуществляет финансово-хозяйственную деятельность и за предоставленные работы и услуги на предприятие перечисляются денежные средства контрагентами.

Согласно акта не выездной документальной (камеральной) проверки ГП «48 ЗЖТ»налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость за март-август 2008 года в разрезе контрагентов, проведенной ГНИ Дзержинского района г. Харькова 25.09.2008 г., установлено, что за указанный период имеются расхождения в части не отображения сумм НДС в составе налоговых обязательств ГП «48 ЗЖТ»и в части отображения таких данных его контрагентами ООО ТЦ «Алексеевский», ПОГ «ВСЕСВИТ-2», ООО «Зодчий», ООО «Инфовит», ООО «Строительные технологии», имевших правовые отношения с ГП «48 ЗЖТ».

ОСОБА_3 действуя умышленно, понимая и осознавая общественно-опасный характер своих противоправных действий, достоверно зная о том, что налоговые декларации по НДС за апрель 2008 года от 19.05.2008 г. и май 2008 года от 19.06.2008 г., а также налоговые декларации по НДС за март 2008 года от 21.04.2008 г., июнь 2008 года от 08.07.2008 г., с безосновательно не включенными в состав налогового обязательства суммами НДС в марте 2008 года согласно акта камеральной проверки ГНИ Дзержинского района г. Харькова от 25.09.2008 г. суммы НДС 3 932,96 грн., в апреле 2008 года суммы НДС 6 383,58 грн., в мае 2008 года суммы НДС 4 847,01 грн., в июне 2008 года суммы НДС 23 186,41 грн., в июле 2008 года суммы НДС 8 891,68 грн. содержат заведомо ложные сведения об отсутствии налогового обязательства в сумме 47 341,64 грн., а также согласно заключения судебно-экономической экспертизы № 3610 от 10.06.2009 г. с безосновательно не включенными ГП «48 ЗЖТ»в состав налоговых обязательств суммами по НДС и отображенными данными контрагентами ПБФ «Десна», КП «Вода», УТОО «Южная железная дорога», ООО «Ф.Б.Р.», АО «Межрегиональная электроэнергетическая ассоциация «Елта», ООО «Стелиум», ООО «ОСОБА_5 систем», ФЛ-П ОСОБА_6, ФЛ-П ОСОБА_7, ООО «Био Энержди Юкрейн»в марте 2008 года суммы НДС 13 495,42 грн., в апреле 2008 года суммы НДС 10 490,63 грн., в мае 2008 года суммы НДС 11 822,45 грн., в июне 2008 года суммы НДС 10 975,81 грн., в июле 2008 года суммы НДС 12 668,63 грн. с отображенными заведомо ложными сведениями об отсутствии налоговых обязательств в сумме 59452,94 грн., злоупотребляя своим должностным положением, вопреки интересам службы и действуя в интересах третьих лиц, умышленно не уплачивая налог по НДС за период марта-июля 2008 года, который необходимо перечислять в государственный бюджет, использовал на иные цели указанные денежные средства, безосновательно не включенные в состав налоговых обязательств сумм НДС за период марта-июля 2008 года на общую сумму 106 794,58 грн., что повлекло тяжкие последствия государственным интересам.

Такие действия ОСОБА_3 органом досудебного следствия квалифицируются по ч. 2 ст. 364 УК Украины, злоупотребление служебным положением, т.е. умышленное, в интересах третьих лиц, злоупотребление служебным положением, вопреки интересам службы, причинившее тяжкие последствия государственным интересам.

Исследовав доказательства по делу, предоставленные органом досудебного следствия, и доказательства, добытые во время судебного следствия, выслушав показания подсудимого и свидетелей, суд пришел к выводу, что предъявленное ОСОБА_3 обвинение по ч. 2 ст. 364 УК Украины не нашло своего подтверждения.

Так, квалифицируя действия ОСОБА_3 по ч. 2 ст. 364 УК Украины, орган досудебного следствия определил размер материального ущерба исходя из данных, указанных в акте камеральной проверки Государственной налоговой инспекции Дзержинского района г. Харькова от 25.09.2008 г. (т. 1 л.д. 153-157) и в заключении судебно-экономической экспертизы № 3610 от 10.06.2009 г. (т. 18 л.д. 38-47).

Анализ вышеуказанных доказательств показал, что при определении суммы занижения ГП «48 ЗЖТ»налоговых обязательств по НДС, орган досудебного следствия не учитывал размер налогового кредита, имевшегося у предприятия в связи с приобретением товаров (работ, услуг).

Как установлено судебно-экономической экспертизой, заключение эксперта № 1266 от 18.03.2011 г., в пределах предоставленных документов и компетенции эксперта экономиста, в связи с финансово-хозяйственными операциями с контрагентами АК «Харьковоблэнерго», ОАО «Харьковгоргаз», ООО фирма «Нанса», ГП «Харьковский орган по сертификации железнодорожного транспорта», КП канализационного хозяйства «Харьковкоммуночиствод», СТГО «Южная железная дорога»Харьковской дистанцией связи, ООО «Укрнафко», КП ПТП «Вода», ОАО «Укртелеком»Харьковский филиал, СТГО «Южная железная дорога»Харьковская дирекция железнодорожных перевозок станции Харьков сортировочный Южной железной дороги, СТГО «Южная железная дорога»отдел учета доходных поступлений Южной железной дороги, с учетом данных, указанных в налоговых накладных, справках о выданных ГП «48 ЗЖТ»налоговых накладных, списках налоговых накладных, реестрах полученных, выданных налоговых накладных, акте ГНИ Дзержинского района г. Харькова о результатах внеплановой выездной проверки ГП «48 ЗЖТ»по вопросам своевременности, достоверности, полноты начисления и уплаты в бюджет налога на добавленную стоимость за период с 01.03.2008 г. по 31.07.2008 г. № 1771/2305/08112520 от 01.04.2009 г. - у ГП «48 ЗЖТ»возникло право на налоговый кредит по НДС за период с февраля по июль 2008 г. в размере 98138,87 грн., а именно:

- в феврале 2008 г. 12684,78 грн.;

- в марте 2008 г. 18132,79;

- в апреле 2008 г. 19821,33;

- в мае 2008 г. 11470,93 грн.;

- в июне 2008 г. 21814,4 грн.;

- в июле 2008 г. 14214,64 грн.

Общий размер налогового кредита, который возник у ГП «48 ЗЖТ»за период с марта по июль 2008 г. в связи финансово-хозяйственными операциями с вышеуказанными контрагентами исходя из условий, приведенных в первом вопросе постановления о назначении экспертизы от 22.11.2010 г., составляет 85454,09 грн..

(т. 21 л.д. 296-309)

Учитывая положения пп. 7.7.1 п. 7.1 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»от 03.04.1997 г. № 168/97-ВР, сумма НДС, подлежащая уплате ГП «48 ЗЖТ»в государственный бюджет за за март-июль 2008 г.., определяется как разница между суммой налогового обязательства ГП «48 ЗЖТ»за март-июль 2008 г. - 106794,58 грн. и суммой налогового кредита ГП «48 ЗЖТ»за март-июль 2008 г. - 85454,09 грн., и ее неуплата не причиняет существенного вреда государственным интересам, так как не превышает ста не облагаемых налогом минимумов доходов граждан.

Наступление общественно опасных последствий в виде причинения существенного вреда охраняемым законом правам, свободам и интересам отдельных граждан, государственным либо общественным интересам, или интересам юридических лиц, либо наступление тяжких последствий, является обязательным признаком объективной стороны злоупотребления служебным положением.

Диспозицией ст. 364 УК Украины предусмотрено, что корыстный мотив, другие личные интересы или интересы третьих лиц являются обязательными признаками злоупотребление служебным положением и указывают на то, что это преступление может быть совершено под действием именно этих побуждений.

В обвинительном заключении указано, что ОСОБА_3, не уплачивая налог по НДС за период март-июль 2008 года, действовал в интересах третьих лиц, однако в описательной части, якобы совершенного им преступления, не указано, что это за третьи лица и в чем состоит данный интерес.

Исследованными по делу доказательствами не установлено наличия у ОСОБА_3 корыстного мотива, других личных интересов или интересов третьих лиц.