Постанова № 19018911, 03.11.2011, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" листопада 2011 р. Справа № 6/208-17/139

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючий суддя: Першиков Є.В.,

судді Данилова Т.Б., Ходаківська І.П.

розглянувши матеріали касаційної скарги товариства з обмеженою відповідальністю "Орфей-1"

на постанову Київського апеляційного господарського суду від 01.09.2011р.

у справі

господарського суду №6/208-17/139

міста Києва

за позовом ОСОБА_4

до

треті особи ТОВ "Книгарня "Сяйво"

1) Шевченківська районна у місті Києві державна адміністрація; 2) ОСОБА_5; 3) товариство з обмеженою відповідальністю "Орфей-1"; 4) ОСОБА_6; 5) ОСОБА_7; 6) ОСОБА_8; 7) ОСОБА_9; 8) ОСОБА_10; 9) ОСОБА_11; 10) ОСОБА_12; 11) ОСОБА_13; 12) товариство з обмеженою відповідальністю "Українська книга"

про визнання недійсним рішення загальних зборів

за участю

представників сторін:

позивача

відповідача

третіх осіб пр. ОСОБА_14 - дов. №259946 від 25.03.10р. дир. ОСОБА_15 паспорт НОМЕР_1

1) не з'явився

2) не з'явився

3) не з'явився

4) не з'явився

5) не з'явився

6) ОСОБА_8 паспорт НОМЕР_2

7) не з'явився

8) не з'явився

9) ОСОБА_11 паспорт НОМЕР_3

10) не з'явився

11) не з'явився

12) не з'явився

В С Т А Н О В И В :

У березні 2010 року ОСОБА_4 звернувся до господарського суду міста Києва з позовом до ТОВ "Книгарня "Сяйво" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Шевченківська районна у місті Києві державна адміністрація про визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ "Книгарня "Сяйво" від 02.03.2009р.

Разом з позовом позивачем до суду було подано заяву про вжиття заходів до забезпечення позову.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 29.04.2010р. до участі у справі залучено третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору ОСОБА_5, ТОВ "Орфей-1", ОСОБА_16, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13 та ТОВ "Українська книга".

Ухвалою господарського суду міста Києва від 29.04.2010р. з метою забезпечення позову заборонено Шевченківській районній у місті Києві державній адміністрації проводити державну реєстрацію змін до установчих документів та вносити до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців будь-які відомості щодо юридичної особи - товариства з обмеженою відповідальністю "Книгарня "Сяйво".

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 26.08.2010р. апеляційну скаргу ТОВ "Орфей-1" залишено без задоволення, а ухвалу господарського суду міста Києва від 29.04.2010р. про забезпечення позову змінено, виклавши абз.1 резолютивної частини ухвали в наступній редакції: "З метою забезпечення позову заборонити Шевченківській районній у місті Києві державній адміністрації (01030, м. Київ, бульвар Тараса Шевченка, 26) проводити державну реєстрацію змін до установчих документів та вносити до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців будь-які відомості щодо юридичної особи - ТОВ "Книгарня "Сяйво" (01004, м. Київ, вул. Червоноармійська, 6, код 21616627), які пов'язані з виконанням рішення загальних зборів учасників ТОВ "Книгарня "Сяйво" від 02.03.2009р., що оформлені протоколом №02/03 від 02.03.2009р." В іншій частині ухвалу залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 21.10.2010р. постанову Київського апеляційного господарського суду від 26.08.2010р. залишено без змін.

В процесі розгляду справи по суті господарським судом міста Києва 16.12.2010р. винесено ухвалу про залишення позову без розгляду.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 17.02.2011р., залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 28.04.2011р., апеляційну скаргу ОСОБА_4 задоволено, ухвалу господарського суду міста Києва від 16.12.2010р. скасовано, а справу передано на розгляд до господарського суду міста Києва.

Рішенням господарського суду м. Києва від 18.07.2011р. (суддя Удалова О.Г.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 01.09.2011р. (головуючого судді Кошіля В.В., суддів Шапран В.В., Моторного О.А.), позов задоволено повністю: визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Книгарня "Сяйво" від 02.03.2009р., оформлене протоколом №02/03 від 02.03.2009р.

Не погоджуючись з рішеннями судів попередніх інстанцій, ТОВ "Орфей-1" звернулось до Вищого господарського суду України із касаційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судами норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення і постанову та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог.

Заслухавши пояснення присутніх в судовому засіданні представників сторін та третіх осіб, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в рішенні і постанові та доводи касаційної скарги, колегія суддів вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню.

Переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права.

Як встановлено судами попередніх інстанцій та вбачається з матеріалів справи, 02.03.2009р. було проведено збори учасників ТОВ «Книгарня «Сяйво», про що складено протокол № 02/03 загальних зборів ТОВ «Книгарня «Сяйво».

Відповідно до протоколу №02/03 на порядок денний виносились такі питання:

1. Обрання голови та секретаря зборів.

2. Про надання згоди ТОВ "Орфей-1" на відступлення належної йому частки в статутному (складеному) капіталі ТОВ "Книгарня "Сяйво" та вихід зі складу учасників Товариства.

3. Про надання згоди ОСОБА_6 на відступлення належної їй частки в статутному (складеному) капіталі ТОВ «Книгарня «Сяйво»та вихід зі складу учасників Товариства.

4. Про надання згоди на придбання частки учасника у статутному (складеному) капіталі Товариства та вступ нового учасника до Товариства.

5. Про розмір часток учасників у статутному (складеному) капіталі Товариства.

6. Про переобрання директора Товариства.

7. Про внесення змін до статуту Товариства та затвердження нової редакції статуту Товариства.

8. Про заміну свідоцтва про державну реєстрацію Товариства.

9. Про отримання печатки Товариства.

По першому питанню вирішено обрати головою зборів ОСОБА_17, обрати секретарем зборів ОСОБА_5

По другому питанню вирішено надати згоду TOB "Орфей-1" на відступлення своєї частки в статутному (складеному) капіталі TOB "Книгарня "Сяйво", яка становить 50% статутного (складеного) капіталу TOB "Книгарня "Сяйво", на користь TOB "Українська книга". Вивести TOB "Орфей-1" зі складу учасників TOB "Книгарня "Сяйво", у зв'язку з відступленням частки, яка належить йому в статутному (складеному) капіталі TOB "Книгарня "Сяйво", на користь TOB "Українська книга".

По третьому питанню вирішили надати згоду ОСОБА_6 на відступлення своєї частки в статутному (складеному) капіталі TOB "Книгарня "Сяйво", яка становить 4% статутного (складеного) капіталу TOB "Книгарня "Сяйво", на користь TOB "Українська книга". Вивести ОСОБА_6 зі складу учасників TOB "Книгарня "Сяйво", у зв'язку з відступленням частки, яка належить їй в статутному (складеному) капіталі TOB "Книгарня "Сяйво", на користь TOB "Українська книга".

По четвертому питанню вирішили надати згоду TOB "Українська книга" на придбання частки в статутному (складеному) капіталі TOB "Книгарня "Сяйво", в розмірі 50% статутного (складеного) капіталу TOB "Книгарня "Сяйво", яка відступається TOB "Орфей-1" на користь TOB "Українська книга". Надати згоду TOB "Українська книга" на придбання частки в статутному (складеному) капіталі TOB "Книгарня "Сяйво", в розмірі 4% статутного (складеного) капіталу TOB "Книгарня "Сяйво", яка відступається ОСОБА_6 на користь TOB "Українська книга". У зв'язку з придбанням TOB «Українська книга»частки в статутному (складеному) капіталі TOB "Книгарня "Сяйво", яка становить загалом 54% статутного (складеного) капіталу TOB "Книгарня "Сяйво", прийняти TOB "Українська книга" до складу учасників статутного (складеного) капіталу TOB "Книгарня "Сяйво".

По п'ятому питанню вирішили встановити нові розміри часток учасників у статутному (складеному) капіталі TOB "Книгарня "Сяйво": TOB "Українська книга" - 54% статутного (складеного) капіталу TOB "Книгарня "Сяйво", що складає 5 972,00грн.; ОСОБА_13 4% статутного (складеного) капіталу TOB "Книгарня "Сяйво", що складає 472,00грн.; ОСОБА_4 8% статутного (складеного) капіталу TOB "Книгарня "Сяйво", що складає 944,00грн.; ОСОБА_12 10% статутного (складеного) капіталу TOB "Книгарня "Сяйво", що складає 1 180,00грн.; ОСОБА_11 4% статутного (складеного) капіталу TOB "Книгарня "Сяйво", що складає 472,00грн.; ОСОБА_10 4% статутного (складеного) капіталу TOB "Книгарня "Сяйво", що складає 472,00грн.; ОСОБА_9 4% статутного (складеного) капіталу TOB "Книгарня "Сяйво", що складає 472,00грн.; ОСОБА_8 6% статутного (складеного) капіталу TOB "Книгарня "Сяйво", що складає 708,00грн.; ОСОБА_7 6% статутного (складеного) капіталу TOB "Книгарня "Сяйво", що складає 708,00грн.

По шостому питанню вирішили відкликати з посади директора TOB "Книгарня "Сяйво" ОСОБА_15 Обрати на посаду директора TOB "Книгарня "Сяйво" ОСОБА_5

По сьомому питанню вирішили затвердити нову редакцію Статуту TOB "Книгарня "Сяйво". Уповноважити директора TOB "Книгарня "Сяйво" ОСОБА_5 підписати нову редакцію Статуту TOB "Книгарня "Сяйво" та забезпечити її державну реєстрацію в державних органах.

По восьмому питанню вирішили у зв'язку з втратою свідоцтва про державну реєстрацію TOB "Книгарня "Сяйво" уповноважити директора TOB "Книгарня "Сяйво" ОСОБА_5 забезпечити заміну свідоцтва про державну реєстрацію TOB "Книгарня "Сяйво" в державних органах.

По дев'ятому питанню вирішили у зв'язку з втратою печатки TOB "Книгарня "Сяйво" уповноважити директора TOB "Книгарня "Сяйво" ОСОБА_5 забезпечити отримання дозволу на виготовленій нової печатки TOB "Книгарня "Сяйво" у відповідних державних органах та здійснити всі дії, спрямовані на отримання нової печатки TOB "Книгарня "Сяйво".

Протокол №02/03 від 02.03.2009р. скріплений підписами голови загальних зборів та секретаря загальних зборів.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що спір у даній справі виник у зв'язку з тим, що позивач вважає, що відповідачем при проведенні загальних зборів порушено вимоги закону та приписи статуту щодо процедури повідомлення позивача як учасника товариства про їх проведення, внаслідок чого було порушено право на участь у загальних зборах, а також незаконно вирішено питання про перерозподіл часток у статутному фонді відповідача та їх відчуження на користь інших осіб.

Обґрунтовуючи задоволення позову, суди попередніх інстанцій виходили з наступного.

На момент проведення загальних зборів учасниками відповідача були ОСОБА_13, ОСОБА_4, ОСОБА_12, ОСОБА_11, ОСОБА_10, ОСОБА_9, ОСОБА_8, ОСОБА_7, ОСОБА_6, TOB "Орфей-1".

Відповідно до ч.1 ст.145 Цивільного кодексу України вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників.

Згідно із ч.1 ст.58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Відповідно до п.9.6. Статуту відповідача порядок скликання та проведення чергових та позачергових зборів учасників та порядок прийняття ними рішень регламентується Правилами, затвердженими зборами учасників у відповідності зі ст.ст.60, 61 Закону України "Про господарські товариства".

Судами попередніх інстанцій було встановлено, що зборами учасників товариства не було прийнято та затверджено у вигляді єдиного документу правила, що регламентують порядок скликання та проведення чергових та позачергових зборів учасників та порядок прийняття ними рішень.

Згідно із ч.1 ст.60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Відповідно до п.9.5. Статуту відповідача збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), які володіють у сукупності більше як 60 відсотками голосів, а з питань, які потребують одностайності, - всі учасники.

Відповідно до ч.5 ст.61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Як встановлено судами попередніх інстанцій та вбачається з матеріалів справи, що доказів повідомлення всіх учасників відповідача про проведення 02.03.2009р. загальних зборів учасників відповідача не надано, тоді як на спірних загальних зборах серед інших питань вирішувались питання, які відповідно до Статуту відповідача потребують одностайності та присутності на зборах всіх учасників. Натомість представником відповідача, позивачем та третіми особами 6, 8, 9 надано господарському суду першої інстанції пояснення щодо відсутності повідомлення їх як учасників відповідача про проведення 02.03.2009р. загальних зборів в будь-який спосіб.

Відповідно до спірного протоколу на загальних зборах були присутні TOB "Орфей-1" в особі ОСОБА_17, яка діє на підставі довіреності від 20.02.2009р., та ОСОБА_6 в особі ОСОБА_18, що діє на підставі довіреності, посвідченої приватним нотаріусом ОСОБА_19, 18.02.2009р., зареєстрованої в реєстрі за №482.

Окрім того, в спірному протоколі зазначено, на загальних зборах присутні учасники, що на підставі ухвали Деснянського районного суду м. Києва від 22.08.2008р володіють в сукупності 64,3% статутного (складеного) капіталу TOB "Книгарня "Сяйво", тому, відповідно до ст.60 Закону України "Про господарські товариства", загальні збори учасників TOB "Книгарня "Сяйво" є повноважними для вирішення питань, що винесені до порядку денного.

Також судами встановлено, що при визначенні наявності кворуму на загальних зборах відповідача було використано ухвалу Деснянського районного суду м. Києва від 22.08.2008р. про вжиття заходів забезпечення позову у справі №2-5115 (2008 рік) за позовом TОB "Орфей-1" до ОСОБА_9, ОСОБА_15, ОСОБА_13, ОСОБА_7, ОСОБА_11, ОСОБА_4, ОСОБА_8, ОСОБА_10, ОСОБА_6, TOB "Книгарня "Сяйво" при обчисленні кворуму на зборах учасників відповідача враховувати частку ОСОБА_12, що становить 10% статутного фонду та частку ОСОБА_7 у розмірі 6% статутного фонду, при цьому вважати за 100% учасників фактично 84% голосів учасників.

Під час розгляду справи по суті судами попередніх інстанцій була надана правова оцінка копії ухвали Солом'янського районного суду м. Києва у справі №2-19651/09 від 17.02.2010р., якою встановлено, що ухвалою Деснянського районного суду м. Києва від 25.12.2008р. позов TОB "Орфей-1" до ОСОБА_9, ОСОБА_15, ОСОБА_13, ОСОБА_7, ОСОБА_11, ОСОБА_4, ОСОБА_8, ОСОБА_10, ОСОБА_6, TOB "Книгарня "Сяйво" про зобов'язання вчинити дії, залишено без розгляду.

Відповідно до приписів ч.6 ст.154 Цивільного процесуального кодексу України, якщо у задоволенні позову було відмовлено, провадження у справі закрито або заяву залишено без розгляду, вжиті заходи забезпечення позову застосовуються до набрання судовим рішенням законної сили. Проте суд може одночасно з ухваленням судового рішення або після цього постановити ухвалу про скасування заходів забезпечення позову.

Враховуючи наведене, колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з підставним висновком попередніх судів про те, що на день проведення спірних загальних зборів відповідача, заходи забезпечення позову, вжиті відповідно до ухвали Деснянського районного суду м. Києва від 22.08.2008р., не діяли, а наявність кворуму на загальних зборах відповідача мала обраховуватись у загальному порядку.

Під час розгляду справи по суті доказів оскарження ухвали Деснянського районного суду м. Києва у справі №2-5115 від 25.12.2008р. сторонами надано не було, відтак суди дійшли правильного висновку, що дана ухвала до дати проведення спірних загальних зборів набрала законної сили, а отже, заходи забезпечення позову, вжиті вказаною ухвалою на дату проведення спірних загальних зборів не діяли.

За таких обставин, суди попередніх інстанцій дійшли вірного висновку про безпідставність та неправомірність посилання у спірному протоколі на наявність кворуму та присутність на зборах учасників, які володіють 64,3%-ми статутного капіталу.

Відповідно до ч.1 ст.167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Абзацами 1-3 ст.53 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, чинній на момент проведення спірних зборів) учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства. Відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства. Учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток, якщо статутом товариства чи домовленістю між учасниками не встановлений інший порядок здійснення цього права. Купівля здійснюється за ціною та на інших умовах, на яких частка (її частина) пропонувалася для продажу третім особам. Якщо учасники товариства не скористаються своїм переважним правом протягом місяця з дня повідомлення про намір учасника продати частку (її частину) або протягом іншого строку, встановленого статутом товариства чи домовленістю між його учасниками, частка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі.

Аналогічні положення містяться в п.п. 7.1., 7.2. Статуту відповідача.

Вирішуючи справу по суті, судами попередніх інстанцій також було враховано, що недотримання вимог закону та установчих документів господарських товариств під час скликання і проведення їх загальних зборів є порушеннями права на участь у роботі цього органу.

Враховуючи наведене, колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з підставним висновком судів попередніх інстанцій, що оскільки як законодавством, так і статутом відповідача передбачено переважне право учасників на придбання частки іншого учасника, неповідомлення позивача про проведення загальних зборів порушило його право, передбачене ст.116 Цивільного кодексу України, та пунктом "а" ч.1 ст.10 Закону України "Про господарські товариства", брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом.

Відтак, суди попередніх інстанцій дійшли правильного висновку про порушення корпоративних прав позивача прийнятими рішеннями на загальних зборах відповідача 02.03.2009р.

Статтею 111 7 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

З огляду на викладене, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення касаційної скарги товариства з обмеженою відповідальністю "Орфей-1", оскільки доводи касаційної скарги зводяться до переоцінки доказів, а судами попередніх інстанцій було повно та всебічно з'ясовано обставини, що мають значення для даної справи, їм надано належну правову оцінку та прийнято рішення і постанову з дотриманням норм матеріального та процесуального права, що дає підстави залишити їх без змін.

Враховуючи наведене, та керуючись ст.ст.111 5 , 111 7 , 111 9 , 111 11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Орфей-1" залишити без задоволення.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 01.09.2011р. у справі №6/208-17/139 залишити без змін.

Головуючий Є. Першиков

Судді Т. Данилова

І. Ходаківська