Постанова № 18985631, 25.10.2011, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" жовтня 2011 р.Справа № 14/176-09

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Савицького Я.Ф.

Суддів: Гладишевої Т.Я.

Лавренюк О.Т.

при секретарях судового засідання Згодник С.С., Скоробогатько О.В.

за участю представників сторін в судових засіданнях від 13.10.2011р. та 25.10.2011р.:

від позивача: ОСОБА_1, довіреність від 01.08.2011р.;

ОСОБА_4, довіреність від 01.08.2011р.;

від відповідача: ОСОБА_2, довіреність від 03.10.2011р.;

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Спецстроймонтаж-02»

на рішення господарського суду Херсонської області

від 08 вересня 2011 року

по справі №14/176-09

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Спецстроймонтаж-02»

до відповідача: Державного підприємства «Цюрупинське лісомисливське господарство»

про стягнення 281616 грн.

Сторони належним чином повідомлені про час і місце засідання суду.

Повна фіксація судового процесу здійснювалась згідно ст. 129 Конституції України та ст. 4-4 Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до ст. 77 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні, яке відбулося 13.10.2011р., оголошено перерву до 25.10.2011р.;.

В судовому засіданні 25.10.2011р. відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

В с т а н о в и в:

Рішенням господарського суду Херсонської області від 08.09.2011р. по справі №14/176-09 (суддя Гридасов Ю.В.) відмовлено у задоволенні позову ТОВ «Спецстроймонтаж-02»до ДП «Цюрупинське лісомисливське господарство»про стягнення 281616 грн., посилаючись на те, що матеріалами справи встановлено та підтверджено висновком № 1803 від 30.06.2011р. судової будівельно-технічної експертизи, відповідачем обґрунтовано відмовлено у підписанні акту № 2 приймання виконаних підрядних робіт за квітень 2009 року за договором підряду від 29.02.2008р., укладеного між ТОВ «Спецстроймонтаж-02»(генеральний підрядник) та ДП «Цюрупинське лісомисливське господарство»(замовник), а тому вказаний акт, що підписаний лише позивачем та працівником відповідача ОСОБА_3, у якого були відсутні повноваження на прийняття робіт у позивача, є недійсним. Відповідно, відсутні правові підстави для задоволення позовних вимог щодо стягнення з відповідача 281626 грн. основного боргу за підрядні роботи, які відповідачем не прийняті. Судом також не прийнято до уваги посилання позивача на довідку про вартість виконаних підрядних робіт за квітень 2009 року форми КБ-3, як на рахунок фактуру, що передбачена умовами пункту 4.3. договору підряду, оскільки довідкою посвідчуються відповідні факти, а рахунок має містити відповідну вимогу, в даному випадку щодо виконання грошового зобовязання відповідачем.

Не погоджуючись з рішенням господарського суду першої інстанції, до Одеського апеляційного господарського суду звернулось ТОВ «Спецстроймонтаж-02» з апеляційною скаргою, в якій позивач просить скасувати рішення господарського суду Херсонської області від 08.08.2011р. по справі №14/176-09, прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги, мотивуючи це тим, що господарським судом не було прийнято до уваги того, що відповідно до п. 3.1. договору підряду № 1/1 від 29.02.2008р. всі роботи виконуються Генеральним підрядником, замовник на весь термін дії договору надає Генеральному підряднику право на свій розсуд укладати договори субпідряду, а також одноособове право на охорону, контроль, облік робіт, в той же час, п. 3.10. договору встановлено, що передання робіт генеральним підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами, у разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною, тобто контроль за якістю робіт та облік виконаних обсягів робіт покладено згідно з умовами договору на ТОВ «Спецстроймонтаж-02», а отже генпідрядник мав право в односторонньому порядку підписати акт виконаних робіт. З матеріалів справи вбачається, що усі відступлення від проекту були узгоджені з ДП «Цюрупинське лісомисливське господарство»та представником авторського нагляду Старостенко І.Г., заяв від замовника по якості робіт нашому підприємству не надходило до початку розгляду справи. Господарським судом першої інстанції не було встановлено недоліків, які виключають можливість використання обєкта для вказаної в договорі мети та не можуть бути усунені підрядником, замовником або третьою особою. Крім того, у висновках, судової будівельно-технічної експертизи № 1803 від 30.06.2011р. також не було встановлено таких недоліків, навпаки, експертизою підтверджені обсяги виконаних генеральним підрядником робіт на суму, яка вказана в актах виконаних робіт з незначним перевищенням. Зауваження, відображені в акті експертизи щодо не виконання підприємством ТОВ «Спецстроймонтаж-02»частини робіт не може бути прийнято до уваги, так як підприємством складено акт виконання частини робіт, передбачених проектно-кошторисною документацією. Також судом не прийнято до уваги, що обсяги робіт були підтверджені спеціалістом по технагляду за будівництвом обєкту ОСОБА_3,а керівником замовника підписана довідка форми КБ-3, що у відповідності до умов договору є підставою для проведення розрахунків між нашими підприємствами. Також господарським судом не прийнято до уваги того, що п.п. 98, 99 Постанови Кабінету Міністрів України від 01.08.2005р. № 668 «Про затвердження Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві»оплата за виконані роботи проводиться у порядку, визначеному договором підряду, договором підряду може бути передбачено, що оплата виконаних робіт проводиться після прийняття замовником закінчених робіт (обєкта будівництва) або поетапно проміжними платежами в міру виконання робіт. У договорі підряду сторони можуть передбачати надання замовником авансу з визначенням порядку його використання; розрахунки за виконані роботи проводяться на підставі документів про обсяги виконаних робіт та їх вартість; документи про виконані роботи та їх вартість складаються і підписуються підрядником та передаються замовнику; замовник перевіряє ці документи і в разі відсутності зауважень підписує їх; після підписання документів замовник зобовязаний оплатити виконані роботи. Відповідно до Пояснень щодо заповнення «Довідки про вартість виконаних підрядних робіт»(типової форми № КБ-3), затверджених Наказом Державного комітету з будівництва та архітектури від 21.06.2002р., № 237/5 («Про затвердження типових форм первинних документів з обліку в будівництві»), довідка за формою № КБ-3 складається для визначення вартості виконаних обсягів підрядних робіт і проведення розрахунків за виконані підрядні роботи з будівництва. В оскаржуваному рішенні суд не аргументував поважність причин відмови відповідача від підписання акту виконаних робіт та не вказав, чи могли виявлені недоліки бути усуненими підрядником або третьою особою, та чи приймались замовником дії по вказаному питанню.

13.10.2011р. до Одеського апеляційного господарського суду від ДП «Цюрупинське лісомисливське господарство»надійшли заперечення на апеляційну скаргу ТОВ «Спецстроймонтаж-02», в якому відповідач просить рішення господарського суду залишити без змін, оскільки воно відповідає вимогам чинного законодавства та обставинам справи, а апеляційну скаргу позивача без задоволення.

Розглянувши матеріали справи та доводи апеляційної скарги ТОВ «Спецстроймонтаж-02», заслухавши представників сторін, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті рішення, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити, а рішення господарського суду скасувати з огляду на таке.

Дослідивши матеріали справи, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду встановила, що 29.02.2008р. між ТОВ «Спецстроймонтаж-02»(генеральний підрядник) та ДП «Цюрупинське лісомисливське господарство»(ДП «Цюрупинське ЛМГ»- замовник) укладено договір підряду №1/1, відповідно до умов якого (п. 1.1.) за завданням замовника генеральний підрядник зобовязується на свій ризик виконати та здати замовнику у відповідності до умов цього договору та у встановлений договором строк закінчені роботи, а замовник зобовязується прийняти ці роботи та оплатити їх.

У п. 1.2. договору під роботами, вказаними у п. 1.1. договору, сторони договору визначили такі види робіт: облаштування тимчасових протипожежних пунктів з рекреаційними зонами на території (землях) Пролетарського лісництва ДП «Цюрупинське ЛМГ»з тимчасовими підїзними шляхами довжиною - 7,2 км, Дніпровського лісництва ДП «Цюрупинське ЛМГ»з підїзними шляхами довжиною - 15 км, Раденського лісництва ДП «Цюрупинське ЛМГ»з підїзними шляхами довжиною - 6 км, згідно із затвердженою замовником проектно-кошторисною документацією.

Пунктами 2.1 договору сторони встановили, що ціна договору визначається та узгоджується сторонами додатковою угодою згідно протоколу затвердження договірної ціни, складеного на підставі кошторисної документації, договірна ціна є твердою і може бути змінена лише за згодою сторін.

За п. 3.1 договору всі роботи виконуються генеральним підрядником , замовник на весь термін дії договору надає генеральному підряднику право на свій розсуд укладати договори субпідряду, а також одноособове право на охорону, контроль, облік робіт, у цьому разі генеральний підрядник залишається відповідальним перед замовником за результати та якість виконання робіт, що є предметом договору субпідрядника.

Згідно з п. п. 3.8 - 3.10 договору замовник одержавши повідомлення від генерального підрядника про готовність до передання робіт (частини, етапу виконаних робіт), виконаних за договором зобовязаний негайно, у строк не більш як два робочих дні, розпочати їх прийняття, замовник організовує та здійснює прийняття робіт за свій рахунок, при цьому замовник, прийнявши окремі етапи робіт, несе ризик їх знищення або пошкодження, які виникли не з вини генерального підрядника, передання робіт генеральним підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами, у разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною.

Відповідно до п.п. 4.2, 4.3 договору оплата робіт проводиться після прийняття замовником виконаних робіт, частини, етапу робіт таке інше, виконаних генеральним підрядником, замовник зобовязаний прийняти від генерального підрядника виконані роботи (частини робіт) у розумний строк, розрахунки між сторонами проводяться на підставі рахунків-фактур про виконані роботи (форма № 3).

16.04.2009р. ТОВ «Спецстроймонтаж-2»направило на підписання ДП «Цюрупинське лісомисливське господарство» акт №2 приймання виконаних підрядних робіт за квітень 2009 року (типова форма №КБ-2в) та довідку про вартість виконаних підрядних робіт за квітень 2009 року (типова форма №КБ-3).

З метою досудового врегулювання спору 13.07.2009р. ТОВ «Спецстроймонтаж-02»направило на адресу ДП «Цюрупинське лісомисливське господарство»претензію з вимогою про оплату частини виконаних робіт.

Між тим, ДП «Цюрупинське лісомисливське господарство»не підписало акт №2 приймання виконаних підрядних робіт за квітень 2009 року (типова форма №КБ-2в) та вартість робіт у розмірі 281626 грн. не оплатило.

Наведене стало підставою для звернення ТОВ «Спецстроймонтаж-2»до господарського суду Херсонської області з позовом до ДП «Цюрупинське лісомисливське господарство»про стягнення 281626 грн. заборгованості за договором підряду №1/1 від 29.02.2008р..

При цьому ТОВ «Спецстроймонтаж-2»вказувало на те, що ним були виконані роботи по будівництву тимчасової протипожежної дороги, довжиною 2643 м у кварталах в Пролетарському лісництві у квітні 2009 року, відповідачем було прийнято вказані роботи, про що свідчить акт № 2 приймання виконаних робіт за квітень 2009 року (типова форма № КБ-2в) та довідка про вартість виконаних підрядних робіт (типова форма № КБ-3).

ДП «Цюрупинське лісомисливське господарство»під час розгляду справи вказувало на те, що замовник відмовився від факту прийняття ним виконаної генпідрядником частини робіт згідно з актом № 2 приймання виконаних підрядних робіт за квітень 2009 року, посилаючись на неякісність робіт, а також виконання робіт за відсутності проектно-кошторисної документації, затвердженої належним чином.

Дослідивши обставини справи, апеляційний господарський суд дійшов наступних висновків.

Як вбачається з матеріалів справи, між ТОВ «Спецстроймонтаж-2»»та ДП «Цюрупинське лісомисливське господарство»укладено договір підряду.

Згідно зі ст. 318 Господарського кодексу України за договором підряду на капітальне будівництво одна сторона (підрядник) зобовязується своїми силами і засобами на замовлення другої сторони (замовника) побудувати і здати замовникові у встановлений строк визначений договором обєкт відповідно до проектно-кошторисної документації або виконати зумовлені договором будівельні та інші роботи, а замовник зобовязується передати підряднику затверджену проектно-кошторисну документацію, надати йому будівельний майданчик, прийняти закінчені будівництвом обєкти і оплатити їх, договір підряду відповідно до цієї статті укладається на будівництво, розширення, реконструкцію та перепрофілювання обєктів; будівництво обєктів з покладенням повністю або частково на підрядника виконання робіт з проектування, поставки обладнання, пусконалагоджувальних та інших робіт; виконання окремих комплексів будівельних, монтажних, спеціальних, проектно-конструкторських та інших робіт, повязаних з будівництвом обєктів.

Аналогічні положення містяться й у ст. 875 Цивільного кодексу України.

Відповідно до ст. 319 Господарського кодексу України договір підряду на капітальне будівництво може укладати замовник з одним підрядником або з двома і більше підрядниками, підрядник має право за згодою замовника залучати до виконання договору як третіх осіб субпідрядників, на умовах укладених з ними субпідрядних договорів, відповідаючи перед замовником за результати їх роботи, у цьому випадку підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядниками - як замовник.

За ст. 877 Цивільного кодексу України підрядник зобовязаний здійснювати будівництво та повязані з ним будівельні роботи відповідно до проектної документації, що визначає обсяг і зміст робіт та інші вимоги, які ставляться до робіт та до кошторису, що визначає ціну робіт. Підрядник зобовязаний виконати усі роботи, визначені у проектній документації та в кошторисі (проектно-кошторисній документації), якщо інше не встановлено договором будівельного підряду. Договором будівельного підряду мають бути визначені склад і зміст проектно-кошторисної документації, а також має бути визначено, яка із сторін і в який строк зобовязана надати відповідну документацію. Підрядник, який виявив у ході будівництва не враховані проектною документацією роботи і необхідність у звязку з цим проведення додаткових робіт і збільшення кошторису, зобовязаний повідомити про це замовника.

Частинами 1-2 ст. 320 Господарського кодексу України встановлено, що замовник має право, не втручаючись у господарську діяльність підрядника, здійснювати контроль і технічний нагляд за відповідністю обсягу, вартості і якості виконаних робіт проектам і кошторисам, він має право перевіряти хід і якість будівельних і монтажних робіт, а також якість матеріалів, що використовуються; у разі якщо підрядник не береться своєчасно за виконання договору або виконує роботу настільки повільно, що закінчення її до строку стає явно неможливим, замовник має право вимагати розірвання договору та відшкодування збитків.

Як вбачається з умов договору підряду №1/1 від 29.02.2008р., у п. 1.2. договору під роботами, вказаними у п. 1.1. договору, сторони договору визначили такі види робіт: облаштування тимчасових протипожежних пунктів з рекреаційними зонами на території (землях) Пролетарського лісництва ДП «Цюрупинське ЛМГ»з тимчасовими підїзними шляхами довжиною - 7,2 км, Дніпровського лісництва ДП «Цюрупинське ЛМГ»з підїзними шляхами довжиною - 15 км, Раденського лісництва ДП «Цюрупинське ЛМГ»з підїзними шляхами довжиною - 6 км, згідно із затвердженою замовником проектно-кошторисною документацією.

Матеріали справи містять робочий проект тимчасової протипожежної дороги довжиною 2643 м у кварталах 65, 67, 68, 69 Пролетарського лісництва Цюрупинського лісомисливського господарства т. І (пояснювальна записка, відомості, робочі креслення (арк. спр. 129-143 т. І), який розроблений ТОВ «ГРОСС» згідно з Програмою 1901800. Будівництво доріг протипожежного призначення і згідно з договором з ДП «Цюрупинське лісомисливське господарство»(замовник).

Пунктами 2.1 договору сторони встановили, що ціна договору визначається та узгоджується сторонами додатковою угодою згідно протоколу затвердження договірної ціни, складеного на підставі кошторисної документації, договірна ціна є твердою і може бути змінена лише за згодою сторін.

Також ТОВ «ГРОСС»складений зведений кошторисний рахунок вартості будівництва (робочий проект) тимчасової протипожежної лісової дороги, довжиною 2643 м. у кварталах 65, 67, 68, 69 Пролетарського лісництва Цюрупинського лісомисливського господарства (арк. спр. 121-128 т. І), який затверджений замовником ДП «Цюрупинське лісомисливське господарство»на суму 1460,407 тис. грн. (1460407 грн.) (арк. спр. 122 123 т. І)

За п. 3.1 договору всі роботи виконуються генеральним підрядником , замовник на весь термін дії договору надає генеральному підряднику право на свій розсуд укладати договори субпідряду, а також одноособове право на охорону, контроль, облік робіт, у цьому разі генеральний підрядник залишається відповідальним перед замовником за результати та якість виконання робіт, що є предметом договору субпідрядника.

Як вбачається з матеріалів справи, 16.04.2009р. ТОВ «Спецстроймонтаж-2»направило на підписання ДП «Цюрупинське лісомисливське господарство» акт №2 приймання виконаних підрядних робіт за квітень 2009 року (типова форма №КБ-2в) та довідку про вартість виконаних підрядних робіт за квітень 2009 року (типова форма №КБ-3) (арк. спр. 33-36 т. І).

ДП «Цюрупинське лісомисливське господарство»акт №2 приймання виконаних підрядних робіт за квітень 2009 року (типова форма №КБ-2в) не підписало, при цьому на акті міститься відмітка представника замовника «с объемами согласен» та підпис уповноваженої особи, між тим довідку про вартість виконаних підрядних робіт за квітень 2009 року (типова форма №КБ-3) замовник підписав (той же самий підпис, що й на акті) та скріпив печаткою ДП «Цюрупинське лісомисливське господарство».

Про виконання генпідрядником робіт за договором №1/1 від 29.02.2008р. у квітні 2009 року свідчить також і висновок №1803 судової будівельно-технічної експертизи по справі №14/176-09 від 30.06.2011р. (арк. спр. 10-13 т. ІІ), в якому вказано, що по акту №2 прийманню виконаних підрядних робіт за квітень 2009 року фактично виконані роботи по позиціям 1-24, не виконувались роботи по позиції 28 «Кошти на возведення та розібрання тимчасових будівель та споруд виробничого та допоміжного призначення, передбачених даним проектом (робочим проектом)», не повинні включатися до акту №2 прийманню виконаних підрядних робіт за квітень 2009 року згідно наказом Держкомстату України та Держбуду України від 21.06.2002р. №237/5 «Про затвердження типових форм первинних документів по обліку у будівництві»наступні затрати: - утримання служби замовника, здійснення авторського нагляду, кошторисна вартість проектних робіт. В акті №2 прийманню виконаних підрядних робіт за квітень 2009 року необґрунтовано завищені обсяги робіт по позиціям:

ПозиціяАкт №2 за квітень 2009 рокуФактичні обсягиЗавищення

92397 т2013 т384 т

13685 т576 т109 т

24295 т247 т48 т

Вартість виконаних підрядних робіт, вказаних у акті №2 приймання виконаних підрядних робіт за квітень 2009 року складає: - по акту, розрахованому експертом на підставі замірів при обстеженні обєкту на місці та коригуванню складу робіт 266572,80 грн., по досліджуваному акту №2 приймання виконаних підрядних робіт за квітень 2009 року 281626 грн. Необґрунтоване завищення у вартості виконаних робіт, вказаних у акті №2 приймання виконаних підрядних робіт за квітень 2009 року складає: 281626 грн. 266572,80 грн. = 15053,20 грн..

Таким чином, апеляційним господарським судом встановлено, що позивачем виконувалися підрядні роботи за договором підряду №1/1 від 29.02.2008р. за актом №2 приймання виконаних підрядних робіт за квітень 2009 року, між тим відповідач безпідставно відмовився від підписання вказаного акту, при цьому фактично погодившись з вартістю виконаних підрядних робіт у квітні 2009 року, про що свідчить довідка про вартість виконаних підрядних робіт за квітень 2009 року (типова форма №КБ-3) (арк. спр. 33-36 т. І).

Одночасно не приймаються до уваги апеляційного господарського суду висновки експерта щодо завищення генеральним підрядником вартості робіт на 15053,20 грн. по акту, розрахованому експертом на підставі замірів при обстеженні обєкту на місці та коригуванню складу робіт, оскільки фактично роботи проводилися генеральним підрядником у квітні 2009 року, а замір при обстеженні експертом обєкту на місці виконувалися 09.03.2011р., тобто майже через два роки після проведення робіт.

З цих же підстав не приймаються до уваги апеляційного господарського суду твердження експерта про те, що генеральним підрядником до акту включено безпідставно деякі позиції, зокрема 28 «Кошти на возведення та розібрання тимчасових будівель та споруд виробничого та допоміжного призначення, передбачених даним проектом (робочим проектом)», до того ж, вказані будівлі та споруди визначені як тимчасові виробничого та допоміжного призначення.

Також експертом у висновку вказано, що не повинні включатися до акту №2 прийманню виконаних підрядних робіт за квітень 2009 року згідно з наказом Держкомстату України та Держбуду України від 21.06.2002р. №237/5 «Про затвердження типових форм первинних документів по обліку у будівництві»наступні затрати: - утримання служби замовника, здійснення авторського нагляду, кошторисна вартість проектних робіт.

Проте умовами договору такі витрати передбачені у кошторисі, а отже вказані доводи є безпідставними, та такими, що не ґрунтуються на матеріалах справи .

Статтею 321 Господарського кодексу України передбачено, що у договорі підряду на капітальне будівництво сторони визначають вартість робіт (ціну договору) або спосіб її визначення. Вартість робіт за договором підряду (компенсація витрат підрядника та належна йому винагорода) може визначатися складанням приблизного або твердого кошторису. Кошторис вважається твердим, якщо договором не передбачено інше. Зміни до твердого кошторису можуть бути внесені лише за погодженням сторін. У разі виникнення потреби значно перевищити приблизний кошторис підрядник зобовязаний своєчасно попередити про це замовника. Якщо підрядник не попередив замовника про перевищення кошторису, він зобовязаний виконати роботу, не вимагаючи відшкодування понесених додаткових витрат. Підрядник не має права вимагати збільшення твердого кошторису, а замовник - його зменшення. У разі істотного зростання після укладення договору вартості матеріалів та устаткування, які мали бути надані підрядником, а також послуг, що надавалися йому третіми особами, підрядник має право вимагати збільшення встановленої вартості робіт, а у разі відмови замовника - розірвання договору в установленому порядку. Якщо договором не передбачено попередньої оплати виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобовязаний сплатити підряднику зумовлену договором ціну після остаточної здачі обєкта будівництва, за умови, що робота виконана належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково. Підрядник має право вимагати виплати йому авансу, якщо така виплата та розмір авансу передбачені договором.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 843 Цивільного кодексу України у договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення, ціна роботи у договорі підряду включає відшкодування витрат підрядника та плату за виконану ним роботу.

Пунктами 4.2, 4.3 договору встановлено, що оплата робіт проводиться після прийняття замовником виконаних робіт, частини, етапу робіт таке інше, виконаних генеральним підрядником, замовник зобовязаний прийняти від генерального підрядника виконані роботи (частини робіт) у розумний строк, розрахунки між сторонами проводяться на підставі рахунків-фактур про виконані роботи (форма № 3).

При цьому, згідно з п. п. 3.8 - 3.10 договору замовник одержавши повідомлення від генерального підрядника про готовність до передання робіт (частини, етапу виконаних робіт), виконаних за договором зобовязаний негайно, у строк не більш як два робочих дні, розпочати їх прийняття, передання робіт генеральним підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами, у разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті, і він підписується другою стороною.

Згідно зі ст. 882 Цивільного кодексу України замовник, який одержав повідомлення підрядника про готовність до передання робіт, виконаних за договором будівельного підряду, або, якщо це передбачено договором, - етапу робіт, зобовязаний негайно розпочати їх прийняття. Замовник організовує та здійснює прийняття робіт за свій рахунок, якщо інше не встановлено договором. У прийнятті робіт мають брати участь представники органів державної влади та органів місцевого самоврядування у випадках, встановлених законом або іншими нормативно-правовими актами. Замовник, який попередньо прийняв окремі етапи робіт, несе ризик їх знищення або пошкодження не з вини підрядника, у тому числі й у випадках, коли договором будівельного підряду передбачено виконання робіт на ризик підрядника. Передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною. Акт, підписаний однією стороною, може бути визнаний судом недійсним лише у разі, якщо мотиви відмови другої сторони від підписання акта визнані судом обґрунтованими. Замовник має право відмовитися від прийняття робіт у разі виявлення недоліків, які виключають можливість використання обєкта для вказаної в договорі мети та не можуть бути усунені підрядником, замовником або третьою особою.

За таких обставин, матеріалами справи доведено виконання позивачем робіт за актом №2 приймання виконаних підрядних робіт за квітень 2009 року на суму 281626 грн..

Натомість відповідачем не надано до матеріалів справи доказів, в розумінні ст. ст. 32-34 Господарського процесуального кодексу України, неналежного виконання підрядником робіт за договором підряду №1/1 від 29.02.2008р., зокрема невиконання або неналежного виконання підрядником робіт, того, що замовник звертався до підрядника з вимогами про усунення недоліків у виконаних роботах, не аргументовано поважність причин відмови від підписання акту виконаних робіт та не вказано, чи могли виявлені недоліки усунені підрядником або третьою особою, та чи приймались замовником дії по вказаному питанню.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду приходить до висновку, що апеляційну скаргу ТОВ «Спецстроймонтаж-02»слід задовольнити, а рішення господарського суду Херсонської області від 08.09.2011р. по справі №14/176-09 скасувати, при цьому прийняти нове рішення, яким позов задовольнити.

Керуючись ст. ст. 44, 49, 99, 101 105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд,

П о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу задовольнити.

Рішення господарського суду Херсонської області від 08.09.2011р. по справі №14/176-09 скасувати.

Позов задовольнити.

Стягнути з Державного підприємства «Цюрупинське лісомисливське господарство»(ідентифікаційний код 00993194, адреса 75100, Херсонська область, м. Цюрупинськ, вул. Комунарів, 80) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Спецстроймонтаж-02»(ідентифікаційний код 30667002, адреса 73025, м. Херсон, вул. 9 Січня, 49, кв. 104) 281626 (двісті вісімдесят одна тисяча шістсот двадцять шість) грн., 2816 (дві тисячі вісімсот шістнадцять) грн. 26 коп. витрат по сплаті державного мита за подання позову, 236 (двісті тридцять шість) грн. витрат на ІТЗ судового процесу, 1408 (одна тисяча чотириста вісім) грн. 13 коп. витрати по сплаті державного мита за подання апеляційної скарги.

Зобовязати господарський суд Херсонської області видати наказ із зазначенням відповідних реквізитів сторін.

Постанова набирає законної сили з дня її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови підписаний 28.10.2011р..

Головуючий суддя Савицький Я.Ф.

Суддя Гладишева Т.Я.

Суддя Лавренюк О.Т.