Постанова № 18761639, 19.10.2011, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" жовтня 2011 р.Справа № 15-25/17-1006-2011

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

головуючого судді Жекова В.І.,

суддів Картере В.І., Пироговського В.Т.

секретар судового засідання Чеголя Є.О.

за участю представників сторін 19.10.2011 р.:

від позивача Публічного акціонерного товариства „ВТБ Банк” в особі відділення банку „Одеська регіональна дирекція”- Харченко А.В.

від відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогресбуд-Інвест”- не зявився

від відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогрес-Строй”- Трофимчук О.В.

від відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогресбуд” не зявився

розглянувши апеляційну скаргу

Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогрес-Строй”

на рішення Господарського суду Одеської області

від 09.09.2011 р.

по справі № 15-25/17-1006-2011

за позовом Публічного акціонерного товариства „ВТБ Банк” в особі відділення банку „Одеська регіональна дирекція”

до відповідачів:

1)Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогресбуд-Інвест”,

2)Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогрес-Строй”,

3)Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогресбуд”

про стягнення 45735014, 97 грн.

Ухвалою Одеського апеляційного Господарського суду від 29.09.2011 р., яка надіслана учасникам процесу 29.09.2011 р., розгляд апеляційної скарги призначено на 19.10.2011р.

Учасники судового процесу відповідно до статті 98 Господарського процесуального кодексу України належним чином повідомлялись про час і місце розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до вимог частини третьої ст. 44 Господарського процесуального кодексу України судовий процес фіксується технічними засобами та відображається у протоколі судового засідання у порядку, встановленому цим Кодексом. Згідно з частиною сьомою ст. 81 Господарського процесуального кодексу України на вимогу хоча б одного учасника судового процесу у суді першої чи апеляційної інстанції при розгляді справи по суті або за ініціативою суду здійснюється фіксування судового процес за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Відповідно до вимог ст. 85 ГПК України в судовому засіданні, яке відбулось 19.10.2011р. за погодженням сторін, оголошено вступну та резолютивну частини судового рішення.

17.03.2011р. Публічне акціонерне товариство „ВТБ Банк” в особі Відділення „Одеська регіональна дирекція” Публічного акціонерного товариства „ВТБ Банк” звернулось до Господарського суду Одеської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогресбуд-Інвест”, Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогрес-Строй”, Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогресбуд”, в якому просило стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогресбуд-Інвест”, Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогрес-Строй”, Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогресбуд” на користь Публічного акціонерного товариства „ВТБ Банк” в особі Відділення „Одеська регіональна дирекція” ПАТ „ВТБ Банк” грошові кошти в сумі 42460449 грн. 53 коп., що за курсом Національного банку України (100 доларів США = 793, 78 гривень) еквівалентно 5349145 доларів США 80 центів, з яких:

- 25400960,00 грн., що еквівалентно 3200000, 00 доларам США-сума заборгованості зі сплати кредиту;

- 10458210,25 грн., що еквівалентно 1317520,00 доларам США-сума заборгованості зі сплати процентів за користування кредитними коштами;

- 4050235,4 грн., що еквівалентно 510246,58 доларам США-сума річних, нарахованих відповідно до п.9.1 кредитного договору;

-1753924,76 грн., що еквівалентно 220958,55 доларам США-сума інфляції, нарахованої відповідно до п.9.1 кредитного договору.

- 797119,12 грн., що еквівалентно 100420,67 доларам США-сума пені, нарахованої відповідно до п.9.2. кредитного договору,

стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогресбуд-Інвест”, Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогрес-Строй”, Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогресбуд” на користь Публічного акціонерного товариства „ВТБ Банк” в особі Відділення „Одеська регіональна дирекція” ПАТ „ВТБ Банк” суму судових витрат у вигляді оплати державного мита в розмірі 25500,00 грн., а також витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у розмірі 236,00 грн.

Позов мотивований тим, що 10.08.2007р. між ПАТ „ВТБ Банк” та ТОВ „Прогресбуд-Інвест” був укладений кредитний договір № 13/07 та додаткові угоди до нього (додаткова угода № 1 від 21.04.2008р., додаткова угода № 2 від 29.04.2008р., додаткова угода № 3 від 29.09.2008р., додаткова угода № 4 від 18.04.2009р., додаткова угода № 5 від 22.05.2009р., додаткова угода № 6 від 30.09.2009р., додаткова угода № 7 від 30.10.2009р., додаткова угода № 8 від 28.04.2010р.) надалі все разом-кредитний договір, відповідно до умов якого ТОВ „Прогресбуд-Інвест” був наданий кредит у вигляді відзивної відновлюваної кредитної лінії (кредит) в сумі 3200000 доларів США строком до 06.08.2010р. та зі сплатою процентів за користування кредитом в розмірі 13,5% річних.

На виконання зобовязань ТОВ „Прогресбуд-Інвест” за кредитним договором були укладено договор поруки № 11/07-2 від 02.08.2007р., № 11/07-3 від 02.08.2007р. з ТОВ „Прогрес-Строй”, та ТОВ „Прогресбуд”.

Умови кредитного договору ТОВ „Прогресбуд-Інвест” виконані не були, що і стало в подальшому підставою для звернення до господарського суду з відповідним позовом щодо солідарного стягнення грошової суми 42460449 грн. з ТОВ „Прогресбуд-Інвест”, ТОВ „Прогрес-Строй”, ТОВ „Прогресбуд”.

11.05.2011р. Публічне акціонерне товариство „ВТБ Банк” в особі Відділення „Одеська регіональна дирекція” ПАТ „ВТБ Банк” звернулось до Господарського суду Одеської області з заявою про уточнення позовних вимог до ТОВ „Прогресбуд-Інвест”, ТОВ „Прогрес-Строй”, ТОВ Прогресбуд”, в якій просило стягнути солідарно з ТОВ „Прогресбуд-Інвест”, ТОВ „Прогрес-Строй”, „ТОВ „Прогресбуд” на користь ПАТ „ВТБ Банк” в особі Відділення „Одеська регіональна дирекція” ПАТ „ВТБ Банк” грошові кошти в сумі 45 735 014 грн.97 коп., що еквівалентно 5739980 доларів США 29 центів за курсом гривні до долару США, встановленому НБУ на 05.05.2011р. (100 доларів США=7,9678 грн.), з яких:

- 25496960,00 грн., що еквівалентно 3200000, 00 доларам США-сума заборгованості зі сплату кредиту;

- 11411731,12 грн., що еквівалентно 1 432231,12 доларам США-сума заборгованості зі сплати процентів за користування кредитними коштами;

- 5658229,50 грн., що еквівалентно 710136, 99 доларам США-сума річних, нарахованих відповідно до п.9.1. кредитного договору;

- 819970,83 грн., що еквівалентно 102 910,57 доларам США-сума пені, нарахованої відповідно до п.9.2. кредитного договору;

- 2348123,52 грн., що еквівалентно 294701, 61 доларам США-сума інфляції, нарахованої відповідно до п.9.1. кредитного договору,

стягнути солідарно з ТОВ „Прогресбуд-Інвест”, ТОВ „Прогрес-Строй”, ТОВ Прогресбуд” суму судових витрат у вигляді оплати державного мита в розмірі 25500, 00 грн., а також витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у розмірі 236,00 грн.

Заява про уточнення позовних вимог мотивована тим, що протягом розгляду справи сума заборгованості за кредитним договором № 13/07 від 10.08.2007р. збільшилась та складає 45735014, 97 грн., що еквівалентно 5739980, 29 доларам США за курсом гривні по долару США, встановленому НБУ на 05.05.2011р. (100 доларів США=7,9678 грн.).

Під час судового розгляду справи ТОВ „Прогрес-Строй” звернулось до Господарського суду Одеської області з клопотанням про зупинення провадження у справі № 15-25/17-1006-2011 до вирішення повязаної з нею справи № 14/17-1635-2011, яка розглядається Одеським апеляційним Господарським судом.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 19.07.2011р. (суддя Петров В.С.) на підставі ст.79 ГПК України було зупинено провадження у справі № 15-25/17-1006-2011 до розгляду Одеським апеляційним Господарським судом справи № 14/17-1635-2011.

15.08.2011р. ПАТ „ВТБ „Банк” в особі Відділення „Одеська регіональна дирекція” ПАТ „ВТБ Банк” звернулось до Господарського суду Одеської області з заявою про поновлення провадження у справі.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 25.08.2011р. (суддя Петров В.С.) провадження у справі № 15-25/17-1006-2011 на підставі ч.3 ст.79 ГПК України було поновлено.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 09.09.2011р. (суддя Петров В.С.) позовна заява Публічного акціонерного товариства „ВТБ Банк” в особі Відділення банку „Одеська регіональна дирекція” до Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогресбуд-Інвест”, Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогрес-Строй” та Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогресбуд” про стягнення 45735014, 97 грн. задоволена у повному обсязі; стягнуто солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогресбуд-Інвест”, Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогрес-Строй” та Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогресбуд” на користь Публічного акціонерного товариства „ВТБ Банк” в особі Відділення „Одеська регіональна дирекція” ПАТ „ВТБ Банк” заборгованість за кредитним договором № 13/07 від 10.08.2007р. в сумі 45735014 грн. 97 коп., що еквівалентно 5739980 доларів США 29 центів за курсом гривні до долару США, встановленому НБУ на 05.05.2011р.; витрати по держмиту в сумі 25500 грн.00 коп., витрати по сплаті послуг на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 236 грн.00 коп.

Рішення мотивоване тим, що в порушенні умов кредитного договору позичальник не здійснив погашення кредиту та не сплатив проценти за його користування.

Не погодившись з вищезазначеним судовим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю „Прогрес-Строй” звернулось до Одеського апеляційного Господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення господарським судом норм процесуального та матеріального права просить скасувати рішення Господарського суду Одеської області по справі № 15-25/17-1006-2011 повністю і прийняти нове рішення, яким у позові Публічного акціонерного товариства „ВТБ Банк” в особі Відділення „Одеська регіональна дирекція ПАТ „ВТБ Банк” відмовити повністю.

В обґрунтування апеляційної скарги апелянт посилається на те, що рішення господарського суду ухвалено при неповному зясуванні обставин, що мають значення для справи, а саме судом залишено без уваги те, що порука ТОВ „Прогрес-Строй” за договором №13/07-2 від 10.08.2007р. та порука ТОВ „Прогресбуд” за договором № 13/07-3 від 10.08.2007р., якими забезпечувалось виконання ТОВ „Прогресбуд-Інвест” зобовязань за кредитним договором припинились, після внесення ПАТ „ВТБ Банк” та ТОВ „Прогресбуд-Інвест” змін до кредитного договору (шляхом укладання додаткових угод № 5, № 6, № 7, № 8).

Крім того, апелянт наполягає на тому, що ухвалюючи оскаржуване судове рішення місцевий господарський суд визнав обставини, які у судовому засіданні доведенні не були, а саме судом вирішено стягнути суму інфляційних витрат нарахованих на існуючу суму заборгованості по кредиту, не зважаючи на те, що індекс інфляції визначається Держкомстатом України щодо цін в національній валюті-гривні, а грошове зобовязання за кредитним договором узгоджено в іноземній валюті-доларах США.

Апелянт також зазначає, що господарським судом в порушенні приписів ч.1 ст.83 ГПК України під час ухвалення судового рішення не розглянуто питання щодо недійсності у певній частині повязаного з предметом спору договору, а саме положення п.1 кредитного договору, який суперечить законодавству.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу апелянт також зазначає, що господарський суд в порушенні норм матеріального та процесуального права необґрунтовано задовольнив вимоги позивача, щодо стягнення солідарно з відповідачів на користь ПАТ „ВТБ Банк” в особі Відділення „Одеська регіональна дирекція” ПАТ „ВТБ Банк” заборгованості за кредитним договором не зважаючи на те, що позивачем по справі є саме ПАТ „ВТБ Банк” та стягнення повинно відбуватися саме на користь ПАТ „ВТБ Банк”.

Ознайомившись з матеріалами та обставинами справи на предмет надання їм попередньою судовою інстанцією належної юридичної оцінки та повноти встановлення обставин, дотримання норм матеріального та процесуального права, згідно з вимогами ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Так, з матеріалів справи вбачається, що 10.08.2007р. між Відкритим акціонерним товариством ВТБ Банк (надалі „Банк”) в особі Першого Заступника Голови Правління ВАТ ВТБ Банк ОСОБА_1, який діє на підставі довіреності № 2106, посвідченої 20.10.2006р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, та Товариством з обмеженою відповідальністю „Прогресбуд-Інвест”, надалі за текстом „Позичальник”, в особі директора Тодорашко А.В., який діє на підставі Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогресбуд-Інвест”, надалі за текстом „Позичальник”, було укладено кредитний договір за № 13/07.

За умовами вищезазначеного договору, відповідно до пункту 1.1. договору банк надає позичальникові грошові кошти (кредит) у вигляді відзивної відновлюваної кредитної лінії (кредит) на таких умовах:

-ліміт кредитної лінії - 3200000, 00 доларів США 00 центів;

-строк кредитування до 06.08.2010р.;

-проценти за користування кредитом-11,8% річних;

-плата за управління зобовязаннями по кредиту-в розмірі 1% річних, що нараховуються відповідно до пункту 7 цього договору.

Пунктом 1.2. зазначеного договору визначено, що позичальник користується кредитними коштами в сумі 3200000, 00 доларів США з моменту підписання цього договору та передачі в іпотеку наступного майна:

-нежилі приміщення, що знаходяться за адресою: Одеська область, м. Одеса, Гагарінське плато, буд. 5/3, прим.401, загальною площею 1506,2 м.кв. та належить ТОВ „Прогрес-Строй” (місцезнаходження: 65026, Одеська область, м. Одеса, вул. Приморська, буд.49, код. за ЄДРПОУ 31502358) на підставі свідоцтва на право власності (серія ЯЯЯ № 985867), виданого „23” липня 2007р. Виконавчим комітетом Одеської міської ради на підставі договору про інвестування від „16” травня 2007р. № ПМ/ПС-16 з додатковою угодою від „05” червня 2007р. та акту прийому-передачі від „05” червня 2007р. № 1;

-нежилі приміщення, що знаходяться за адресою: Одеська область, м. Одеса, Гагарінське плато,, буд. 5/3, прим.402, загальною площею 302,9 кв.м. Нежилі приміщення належать ТОВ „Прогрес-строй” (місцезнаходження 65026, Одеська область, м. Одеса, вул. Приморська, буд.49, код за ЄДРПОУ 31502358) на підставі свідоцтва на право власності (серія ЯЯЯ № 985869), виданого „23” липня 2007р. Виконавчим комітетом Одеської міської ради на підставі договору про інвестування від „16” травня 2007р. № ПМ/ПС-16 з додатковою угодою від „05” червня 2007р. та акту прийому-передачі від „05” червня 2007р. № 2.

Відповідно до пункту 2.1. договору визначено, що для обліку заборгованості за кредитом банк відкриває позичковий рахунок № 20639301000125.980.2.

Пунктом 2.2. договору встановлено, що грошові кошти перераховуються банком з позичкового рахунку на банківській (поточний) рахунок позичальника (після підписання з банком договору щодо забезпечення виконання зобовязань позичальника за кредитним договором та на підставі письмової заяви позичальника про перерахування грошових коштів у 5 (пяти) денний строк з дня отримання банком заяви.

Згідно з пунктом 3.1. договору визначено, що банк зобовязаний надати позичальникові грошові кошти (кредит) у розмірі та на строк, що встановлені в п.1.1. кредитного договору та в порядку і на умовах, встановлених кредитним договором.

Відповідно до п.4.7. договору, починаючи з 01.10.2007р. позичальник зобовязується забезпечити щомісячні надходження на рахунки в ОФ ВАТ ВТБ Банк в сумі не менше 10000000, 00 грн. при цьому, під поняттям „місяць” за умовами цього пункту, сторони розуміють період з 1 числа по останній день поточного місяця.

Пунктом 6.2. договору встановлено, що у разі невиконання (неналежного виконання) позичальником зобовязань за кредитним договором банк має право на договірне списання суми боргу з рахунків позичальника на підставі свого меморіального ордера та/або звернути стягнення на предмет застави, що забезпечує виконання зобовязань позичальника, вимагати виконання зобовязань за кредитним договором від поручителя (гаранта).

Згідно з пунктом 7.2. договору визначено, що проценти за користування кредитом нараховуються банком з дати першої видачі кредиту з позичкового рахунку № 20639301000125.840.2 по день повного його погашення на суму щоденного залишку заборгованості за кредитом.

Пунктом 7.3. договору встановлено, що плата за управління зобовязаннями по кредиту нараховуються щомісяця на суму невикористаної позичальником кредитної лінії, починаючи з моменту підписання цього договору.

Згідно з пунктом 8.6. кредитного договору визначено, що перерахування банку плати за управління зобовязаннями по кредиту на рахунок № 35786302000125.980.1 в розмірі, встановленому п.1.1. кредитного договору здійснюється щомісяця в строк з 25 числа по останній робочий день поточного місяця за винятком останнього місяця, коли сума плати сплачується разом з основною сумою кредиту. Плата за зобовязання сплачується позичальником в національній валюті України за курсом НБУ на дату сплати.

Відповідно до пункту 9.1. договору встановлено, що у разі несвоєчасного повернення кредиту позичальник зобовязаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також 30% процентів річних від простроченої суми.

Пунктом 9.2. договору визначено, що у разі несвоєчасної (неналежної) сплати процентів за користування кредитом позичальник сплачує банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від суми боргу за кожен день прострочення виконання.

Пунктом 9.6. договору визначено, що у разі невиконання позичальником зобовязань, передбачених п.4.7 цього договору процентна ставка збільшується на 1% від діючої на момент порушення. Розмір відсоткової ставки, збільшеної за умовами цього пункту, застосовується з моменту порушення позичальником п.4.7. цього договору та до моменту усунення цього порушення.

Як вбачається з матеріалів справи між ВАТ „ВТБ Банк” (надалі „Банк”), в особі директора Одеської філії ВАТ ВТБ Банк ОСОБА_3, який діє на підставі довіреності № 1058 посвідченої 28.02.2008р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 та ТОВ „Прогресбуд-Інвест” (надалі „Позичальник”), в особі директора Тодорашко А.В., який діє на підставі Статуту ТОВ „Прогресбуд-Інвест” була укладена додаткова угода № 1 від 21.04.2008р. до кредитного договору № 13/07 від 10.08.2007р.

За умовами вищезазначеної додаткової угоди, відповідно до пункту 1 додаткової угоди змінено пункт 7.3. кредитного договору № 13/07 від 10.08.2007р. та викладено його в наступній редакції: „Плата за управління зобовязаннями нараховується на суму невикористаної позичальником кредитної лінії, починаючи з моменту підписання цього договору. Нарахування відбувається щомісяця в два етапи: за період з першого по двадцять четверте число поточного місяця та з двадцять пятого числа по останній день поточного місяця включно, а також на момент закінчення строку дії цього договору.

Пунктом 2 додаткової угоди, змінено пункт 8.6. кредитного договору №13/07 від 10.08.2007р. та викладено його в наступній редакції: „Перерахування плати за управління зобовязаннями, яка нарахована за період з двадцять пятого числа по останній день попереднього місяця та з першого по двадцять четверте число поточного місяця, в розмірі, встановленому п.1.1. кредитного договору, сплачується на рахунок № 3578 63020000125.980.1 щомісяця в строк з 25 числа по останній робочий день поточного місяця.”

Відповідно до пункту 3 зазначеної угоди встановлено, що ця угода є невідємною частиною кредитного договору № 13/07 від 10.08.2007р.

З наявної в матеріалах справи додаткової угоди № 2 до кредитного договору № 13/07 від 10.08.2007р. вбачається, що 29.04.2008р. між ВАТ ВТБ Банк (надалі „Банк”), в особі директора Одеської філії ВАТ ВТБ Банк ОСОБА_3, який діє на підставі довіреності № 1058 посвідченої приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 28.02.2008р. та ТОВ „Прогресбуд-Інвест” (надалі „Позичальник”, в особі директора Тодорашко А.В. , який діє на підставі Статуту ТОВ „Прогресбуд-Інвест” (разом надалі Сторони) було укладено вищезазначену додаткову угоду.

За умовами вищезазначеної угоди, відповідно до пункту 1. зазначеної угоди, змінено п.1.2. кредитного договору № 13/07 від 10.08.2007р. та викладено його в наступній редакції: „Право позичальника на отримання кредитних коштів в сумі 3200000, 00 доларів США 00 центів виникає з моменту передачі в заставу банку наступного майна:

-нежитлових будівель та споруд, які розташовані за адресою: м. Одеса, 21-й км. Старокиївської дороги, 22;

-нежитлових будівель та споруд, які розташовані за адресою: м. Одеса, 21-й км. Старокиївської дороги, 22/1;

-нежитлових будівель та споруд, які розташовані за адресою: м. Одеса, 21-й км. Старокиївської дороги, 22/2;

-виробничого обладнання загальною кількістю 1297 одиниць, яке знаходиться за адресою: м. Одеса, 21-й км. Старокиївської дороги, 22, 22/1, 22/2.

Пунктом 2 зазначеної угоди змінено пункт 4.7. кредитного договору № 13/07 від 10.08.2007р. та викладено його в наступній редакції: „Починаючи з 04.10.2007р. позичальник зобовязується забезпечити щомісячні надходження грошових коштів на рахунки, відкриті позичальником в Одеській філії ВАТ ВТБ банк в сумі не менше 10000000, 00 грн. від реалізації товарів і послуг. При цьому, під поняттям „місяць” за умовами цього пункту, сторони розуміють період з 1 числа по останній день поточного місяця”.

Відповідно до пункту 3 зазначеної угоди, змінено пункт 9.4. кредитного договору та викладено його в наступній редакції: „У разі порушення заставодавцем обовязку щодо страхування майна за договорами іпотеки, які забезпечують виконання позичальником обовязків за цим договором процентна ставка за користування кредитом збільшується до 12,8 % річних з першого дня невиконання майновим поручителем вказаного обовязку і діє до моменту усунення цього порушення.

Пунктом 4 договору встановлено, що ця угода є невідємною частиною кредитного договору № 13/07 від 10.08.2007р.

Крім того, з матеріалів справи вбачається, що 29.09.2008р. між ВАТ ВТБ Банк (надалі „Банк”) в особі першого заступника Голови Правління ВАТ ВТБ Банк ОСОБА_1, який діє на підставі довіреності посвідченої 18.04.2008р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 за реєстровим № 2238 та ТОВ „Прогресбуд-Інвест” (надалі „Позичальник”), в особі директора Тодорашко А.В., який діє на підставі Статуту ТОВ „Прогресбуд-Інвест” було укладено додаткову угоду № 3 до кредитного договору № 13/07 від 10.08.2007р.

За умовами вищезазначеної додаткової угоди, відповідно до п.1 договору змінено пункт 1.1. кредитного договору № 13/07 від 10.08.2007р. та викладено його в наступній редакції: „Предметом кредитного договору є надання банком позичальникові грошових коштів (кредит) у вигляді відзивної відновлюваної кредитної лінії (кредит) на таких умовах:

-ліміт кредитної лінії-3200000, 00 доларів США 00 центів;

-строк кредитування до 06.08.2010р.;

-проценти за користування кредитом-13,5% річних;

-плата за управління зобовязаннями по кредиту в розмірі 1% річних, що нараховується відповідно п.7.3. цього договору”.

Пунктом 3 зазначеної угоди встановлено, що ця угода є невідємною частиною кредитного договору № 13/07 від 10.08.2007р.

З наявної в матеріалах справи додаткової угоди № 4 від 18.05.2009р. до кредитного договору № 13/07 від 10.08.2007р. вбачається, що між ВАТ ВТБ Банк, надалі-Банк, в особі першого заступника Голови Правління ВАТ ВТБ Банк ОСОБА_1, який діє на підставі довіреності, посвідченої 18.04.2008р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 за реєстровим №2238, та ТОВ „Прогресбуд-Інвест”, надалі за текстом-Позичальник, в особі директора Тодорашко А.В., який діє на підставі Статуту ТОВ „Прогресбуд-Інвест”, разом у подальшому Сторони, було укладено вищезазначену угоду.

За умовами вищезазначеної угоди відповідно до пункту 1 зазначеної угоди, сторони дійшли взаємної згоди внести зміни до пункту 2.1. розділу 2 „Порядок та умови видачі кредиту, мета кредиту” та викласти його в наступній редакції: „2.1. Для обліку заборгованості за кредитом банк відкриває позичковий рахунок №20631010026213”.

Пунктом 2. зазначеної угоди визначено, що сторони дійшли взаємної згоди внести зміни до пункту 4.6. розділу 4 „Зобовязання позичальника” та викладено його в наступній редакції: „4.6. За управління кредитом Позичальник зобовязується сплатити банку грошові кошти в розмірі 0,7% від суми кожного траншу на рахунок №35789010026213 в день надання траншу”.

Згідно з пунктом 3 зазначеної угоди визначено, що сторони дійшли взаємної згоди внести зміни до пункту 4.7. розділу 4 „Зобовязання Позичальника” та викласти його в наступній редакції: „4.7. починаючи з 01.10.2007р. позичальник зобовязується забезпечити щомісячні надходження грошових коштів на рахунки в ВАТ ВТБ Банк в сумі не менше 10000000, 00 грн. від реалізації товарів і послуг. При цьому, під поняттям „місяць” за умовами цього пункту, сторони розуміють період з першого числа по останнє число поточного місяця”.

Відповідно до пункту 4 угоди визначено, що сторони дійшли взаємної згоди внести зміни до пункту 7.2. розділу 4 „Порядок нарахування процентів за користування кредитом” та викласти його в наступній редакції: „7.2. Проценти за користування кредитом нараховуються банком з дати першої видачі кредиту з позичкового рахунку № 20631010026213 по день повного його погашення на суму щоденного залишку заборгованості за кредитом. Розрахунок суми процентів за один день користування кредитом здійснюється за такою формулою: P=(D Q M): 100:360, де Р- сума процентів за один день користування кредитом, D-сума заборгованості кредитом, Q-розмір процентної ставки, яка діє на дату нарахування процентів, 360-кількість днів у році, що береться до розрахунку”.

Пунктом 5 зазначеної угоди встановлено, що сторони дійшли взаємної згоди внести зміни до пункту 8.1. розділу 8 „Порядок сплати процентів за користування кредитом та погашення кредиту” та викласти його в наступній редакції: „8.1. Проценти за користування кредитом, нараховані за період з двадцять пятого числа по останній день попереднього місяця та з першого по двадцять четверте число поточного місяця, підлягають сплаті на рахунок погашення процентів № 20686010026213 з 25 числа по останній день кожного місяця за винятком останнього місяця, коли сума нарахованих процентів сплачується разом з основною сумою кредиту. При несплаті процентів у вказаний строк, вони вважаються простроченими.”

Відповідно до пункту 6 зазначеної угоди вбачається, що сторони дійшли взаємної згоди внести зміни до пункту 8.3. розділу 8 „Порядок сплати процентів за користування кредитом та погашення кредиту” та викласти його в наступній редакції: „8.3. погашення кредиту здійснюється шляхом перерахування грошових коштів з банківського (поточного) рахунку Позичальника на рахунок банку № 20631010026213 в строк, встановлений п.1.1. кредитного договору. Погашення кредиту позичальником здійснюється щомісяця рівними частинами, починаючи з лютого 2009р.

Пунктом 7 зазначеної угоди визначено, що сторони дійшли взаємної згоди внести зміни до пункту 8.6. розділу 8 „Порядок сплати процентів за користування кредитом та погашення кредиту” та викласти його в наступній редакції: „8.6. перерахування плати за управління зобовязаннями, яка нарахована за період з двадцять пятого числа по останній день попереднього місяця та з першого по двадцять четверте число поточного місяця, в розмірі, встановленому п.1.1. кредитного договору, сплачується на рахунок № 35789010026213 щомісяця в строк з 25 числа по останній робочий день поточного місяця”.

Відповідно до пункту 10 зазначеної угоди, ця угода є невідємною частиною кредитного договору.

З наявної в матеріалах справи додаткової угоди № 5 від 23.05.2009р. до кредитного договору № 13/07 від 10.08.2007р. вбачається, що між ВАТ ВТБ Банк, надалі - „Банк”, в особі першого заступника Голови Правління ВАТ ВТБ Банк ОСОБА_1, який діє на підставі довіреності, посвідченої 18.04.2008р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 за реєстровим № 2238 та ТОВ „Прогресбуд-Інвест”, надалі за текстом позичальник в особі директора Тодорашко А.В., який діє на підставі Статуту ТОВ „Прогресбуд-Інвест”, разом у подальшому Сторони було укладено вищезазначену угоду.

За умовами вищезазначеної угоди, відповідно до п.1 сторони дійшли взаємної згоди внести зміни до пункту 8.3. розділу 8 „Порядок сплати процентів за користування кредитом та погашення кредиту” та викласти його в наступній редакції: „Погашення кредиту здійснюється шляхом перерахування грошових коштів з банківського (поточного) рахунку позичальника на рахунок банку № 20631010026213 в строк, встановлений п.1.1. кредитного договору. Погашення кредиту позичальником здійснюється відповідно до графіку:

Дата зменшення ліміту кредитуванняСума зменшення ліміту кредитування,

дол. США 28.02.2009р.177777, 78 31.03.2009р.177777, 78

30.04.2009р. 177777, 78

30.09.2009р. 242420, 00

31.10.2009р.242420, 00

30.11.2009р.242420, 00

31.12.2009р.242420, 00

31.01.2010р.242420, 00

28.02.2010р.242420, 00

31.03.2010р.242420, 00

30.04.2010р.242420, 00

31.05.2010р.242420, 00

30.06.2010р.242420, 00

06.08.2010р.242466, 66

Пунктом 2 зазначеної угоди визначено, що сторони дійшли взаємної згоди про те, що проценти за користування кредитом, згідно кредитного договору № 13/07 від 10.08.2007р., нараховані банком за період з 25 квітня 2009р. по 24 серпня 2009р., підлягають сплаті позичальником до 15 вересня 2009р. на рахунок погашення процентів №20686010026213.

Відповідно до пункту 5 зазначеної угоди, ця угода є невідємною частиною кредитного договору.

З наявної в матеріалах справи додаткової угоди № 6 від 30.09.2009р. до кредитного договору № 13/07 від 10.08.2007р. вбачається, що між ВАТ ВТБ Банк ОСОБА_1, який діє на підставі довіреності, посвідченої приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 18.04.2008р. за реєстровим № 2238, та ТОВ „Прогресбуд-Інвест”, надалі за текстом-позичальник, в особі директора Тодорашко А.В., який діє на підставі Статуту, разом у подальшому Сторони, було укладено вищезазначену угоду.

За умовами вищезазначеної угоди, відповідно до п.1 сторони дійшли взаємної згоди внести зміни до пункту 8.3 розділу 8 „Порядок сплати процентів за користування кредитом та погашення кредиту” кредитного договору та викласти його в наступній редакції: „8.3. Погашення кредиту здійснюється шляхом перерахування грошових коштів з банківського (поточного) рахунку позичальника на рахунок банку № 20631010026213, у Відділенні „Одеська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк, МФО 321767, відповідно до графіку:

Дата погашенняСума погашення доларів США 31.10.2009р.320000, 00 30.11.2009р.320000, 00

31.12.2009р.320000, 00

31.01.2010р.320000, 00

28.02.2010р.320000, 00

31.03.2010р.320000, 00

30.04.2010р.320000, 00

31.05.2010р.320000, 00

30.06.2010р.320000, 00

06.08.2010р.320000, 00 Положеннями пункту 2 угоди визначено, що сторони дійшли взаємної згоди про те, що проценти за користування кредитом згідно кредитного договору, нараховані банком за період з 25 вересня 2009р. по 24 жовтня 2009р. підлягають сплаті позичальником, в термін до 01 листопада 2009р. на рахунок погашення процентів № 20686010026213 у Відділенні „Одеська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк, МФО 321767. При несплаті процентів у вказаний строк, вони вважаються простроченими.

Пунктом 5 зазначеної угоди визначено, що ця додаткова угода є невідємною частиною кредитного договору.

З наявної в матеріалах справи додаткової угоди № 7 від 30.10.2009р. до кредитного договору № 13/07 від 10.08.2007р. вбачається, що між ВАТ ВТБ Банк, надалі-Банк, в особі першого заступника Голови Правління ВАТ ВТБ Банк ОСОБА_1, який діє на підставі довіреності, посвідченої 18.04.2008р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 за реєстровим № 2238, та ТОВ „Прогресбуд-Інвест”, надалі за текстом позичальник, в особі директора Тодорашко А.В., який діє на підставі Статуту ТОВ „Прогресбуд-Інвест”, разом у подальшому-сторони, було укладено вищезазначену угоду.

За умовами вищезазначеної угоди, відповідно до пункту 1, сторони дійшли взаємної згоди внести зміни до пункту 8.3. розділу 8 „Порядок сплати процентів за користування кредитним та погашення кредиту” кредитного договору №13/07 від 10.08.2007р. (надалі-Кредитний договір) та викласти його в наступній редакції: „8.3. Погашення кредиту здійснюється шляхом перерахування грошових коштів з банківського (поточного) рахунку позичальника на рахунок банку № 2063 10100 26213 у відділенні „Одеська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк, МФО 321767, відповідно до наступного графіку:

Дата погашення Сума погашення, доларів СШАЛіміт кредитування після погашення доларів США 28.02.2010р.535000, 002665000, 00 31.03.2010р.535000, 002130000, 00

30.04.2010р.535000, 001595000, 00

31.05.2010р.535000, 001060000, 00

30.06.2010р.535000, 00525000, 00

06.08.2010р.525000, 000, 00

Пунктом 2 угоди визначено, що сторони дійшли взаємної згоди внести зміни до пункту 8.1. розділу 8 „Порядок сплати процентів за користування кредитом та погашення кредиту” кредитного договору та викласти його в наступній редакції: „8.1. Сплата процентів здійснюється позичальником у валюті кредиту на рахунок обліку/сплати процентів № 2068 60100 26213 у відділенні „Одеська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк, МФО 321767, у наступному порядку: 8.1.1. Проценти, нараховані за період з дня надання кредиту по 24 вересня 2008р. сплачується щомісячно з 25 числа кожного місяця, але не пізніше останнього банківського дня того ж місяця включно в повній сумі нарахування. 8.1.2. Проценти, нараховані відповідно до п.7.2 за період з 25 вересня 2008р. по 24 січня 2010р., підлягають сплаті позичальником в термін до 10 лютого 2010р. 8.1.3. Проценти, нараховані за період з 25 січня 2010р. до кінця дії цього договору, сплачуються щомісячно з 25 числа кожного місяця, але не пізніше останнього банківського дня того ж місяця включно, в повній сумі нарахування відповідно до п.7.2. 8.1.4.В день повного повернення заборгованості за кредитом. При несплаті процентів у вказаний строк, вони вважаються простроченими.

Пунктом 5 зазначеної угоди визначено, що ця додаткова угода є невідємною частиною кредитного договору.

З наявної в матеріалах справи додаткової угоди №8 від 28.04.2010р. до кредитного договору № 13/07 від 10.08.2007р. вбачається, що між ВАТ ВТБ Банк, надалі-Банк, в особі Директора Відділення „Одеська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк” ОСОБА_3, який діє на підставі довіреності № 258-1/11.5.2 від 19.04.2010р., та ТОВ „Прогресбуд-Інвест”, надалі за текстом Позичальник, в особі директора Тодорашко А.В., який діє на підставі Статуту ТОВ „Прогресбуд-Інвест”, разом у подальшому-Сторони, було укладено вищезазначену угоду.

За умовами вищезазначеної угоди, відповідно до пункту 1 визначено, що сторони дійшли взаємної згоди внести зміни до пункту 8.3. розділу 8 „Порядок сплати процентів за користування кредитом та погашення кредиту” кредитного договору №13/07 від 10.08.2007р. (надалі-Кредитний договір) та викласти його в наступній редакції: „8.3. Погашення кредиту здійснюється шляхом перерахування грошових коштів з банківського (поточного) рахунку позичальника на рахунок банку № 2063 10100 26213 у Відділенні „Одеська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк, МФО 321767, відповідно до наступного графіку:

Дата погашенняСума погашення, доларів СШАЛіміт кредитування після погашення, доларів США

06.08.2010р.3200000, 000,00”

Пунктом 2 зазначеної угоди визначено, що сторони дійшли взаємної згоди внести зміни до пункту 8.1. розділу 8 „порядок сплати процентів за користування кредитом та погашення кредиту” кредитного договору та викласти його в наступній редакції: „8.1. Сплата процентів здійснюється позичальником у валюті кредиту на рахунок обліку/сплати процентів № 2068 60100 26213 у Відділенні „Одеська регіональна дирекція ВАТ ВТБ Банк, МФО 321767, у наступному порядку: 8.1.1. проценти, нараховані за період з дня надання кредиту по 24 вересня 2008р., сплачуються щомісячно з 25 числа кожного місяця, але не пізніше останнього банківського дня того ж місяця включно, в повній сумі нарахування. 8.1.2. Проценти, нараховані відповідно до п.7.2 за період з 25 вересня 2008р. по 31 липня 2010р., підлягають сплаті позичальником в термін до 06 серпня 2010р. 8.1.3. В день повного повернення заборгованості за кредитом. При несплаті процентів у вказаний строк, вони вважаються простроченими”.

Відповідно до пункту 5 зазначеної угоди визначено, що ця додаткова угода є невідємною частиною кредитного договору.

02.08.2007р. між ВАТ ВТБ Банк, надалі-Банк, в особі директора Одеської філії ВАТ ВТБ Банк ОСОБА_3, який діє на підставі Положення про філію та довіреності, посвідченої приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_5 02.07.2007р. за реєстровим № 4007, та ТОВ „Прогрес-Строй”, надалі Поручитель, в особі директора Красіка О.Б., діючого на підставі Статуту та ТОВ „Прогресбуд-Інвест”, надалі-Позичальник, в особі директора Тодорашка А.В., діючого на підставі Статуту було укладено договір поруки за № 11/07-2.

За умовами вищезазначеного договору, відповідно до пункту 1 договору визначено, що поручитель поручається перед банком за виконання позичальником зобовязань щодо повернення кредиту, сплати процентів за користування кредитом, комісій, пені, штрафних санкцій та збитків, розмір, термін та умови повернення та сплати, яких встановлюються кредитним договором № 11/07 від 02.08.2007р. та будь-якими додатковими угодами до нього (в т.ч. збільшуючими основне зобовязання), надалі все разом-кредитний договір.

Пунктом 4 зазначеного договору встановлено, що у разі невиконання зобовязань за кредитним договором поручитель та позичальник відповідають перед банком, як солідарні боржники.

Згідно з положеннями пункту 5 договору визначено, що поручитель відповідає перед банком у тому ж обсязі, що і позичальник, включаючи сплату кредиту, процентів за користування кредитом комісій пені, інших платежів, передбачених кредитним договором, відшкодування збитків.

Відповідно до пункту 6 договору визначено, що у разі настання строку виконання будь-якого зобовязання за кредитним договором та/або у разі невиконання (у т.ч. неналежного виконання) позичальником зобовязань за кредитним договором, банк має право на договірне списання з рахунків поручителя суми боргу.

Положеннями пункту 11 договору визначено, що цей договір вступає в дію з моменту його підписання і діє до повного виконання зобовязань за кредитним договором.

Відповідно до наявної в матеріалах справи додаткової угоди № 1 до договору поруки № 11/07-2 від 02.08.2007р. вбачається, що 29.09.2008р. між ВАТ ВТБ Банк, надалі Банк, в особі директора Одеської філії ВАТ ВТБ Банк ОСОБА_3, який діє на підставі довіреності № 1058 посвідченої 28.02.2008р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 та ТОВ „Прогрес-Строй”, надалі Поручитель, в особі директора Красіка О.Б., який діє на підставі Статуту ТОВ „Прогрес-Строй” , та ТОВ „Прогресбуд-Інвест”, надалі Позичальник, в особі директора Тодорашко А.В., який діє на підставі Статуту ТОВ „Прогресбуд-Інвест” було укладено вищезазначену угоду.

За умовами вищезазначеної угоди, відповідно до пункту 1 визначено змінити пункт 2 договору поруки № 11/07-2 від 02.08.2007р. та викласти його в наступній редакції: „Згідно з кредитним договором банк відкрив позичальнику відзивну відновлювальну кредитну лінію з лімітом кредитування 9000000 доларів США 00 центів зі строком повернення до 02.08.2010р. та із сплатою процентів за користування кредитом в розмірі 13,5%.

Пунктом 3 угоди визначено, що ця угода є невідємною частиною договору поруки № 11/07-2 від 02.08.2007р.

Відповідно до наявного в матеріалах справи договору поруки № 13/07-3 вбачається, що 10.08.2007р. між ВАТ ВТБ Банк, надалі-Банк, в особі директора Одеської філії ВАТ ВТБ Банк ОСОБА_3, який діє на підставі Положення про філію та довіреності, посвідченої приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_5 02.07.2007р. за реєстровим №4007, та ТОВ „Прогресбуд”, надалі Поручитель, в особі директора Миртовського О.К., діючого на підставі статуту та ТОВ „Прогресбуд-Інвест”, надалі Позичальник, в особі директора Тодорашка А.В., діючого на підставі статуту, було укладено вищезазначений договір.

За умовами вищезазначеного договору, відповідно до пункту 1 договору поручитель поручається перед банком за виконання позичальником зобовязань щодо повернення кредиту, сплати процентів за користування кредитом, комісій, пені, штрафних санкцій та збитків, розмір, термін та умови повернення та сплати яких встановлюються кредитним договором №13/07 від 10.08.2007р. та будь-якими додатковими угодами до нього (в т.ч. збільшуючи ми основне зобовязання), надалі все разом-кредитний договір.

Пунктом 4 договору визначено, що у разі невиконання зобовязань за кредитним договором Поручитель та Позичальник відповідають перед банком, як солідарні боржники.

Відповідно до пункту 6 вказаного договору встановлено, що у разі настання строку виконання будь-якого зобовязання за кредитним договором та/або у разі невиконання (у т.ч. неналежного виконання) позичальником зобовязань за кредитним договором, банк має право на договірне списання з рахунків поручителя суми боргу.

Крім того, як вбачається з матеріалів справи 29.09.2011р. між ВАТ ВТБ Банк, надалі банк, в особі директора Одеської філії ВАТ ВТБ Банк ОСОБА_3, який діє на підставі довіреності № 1058, посвідченої 28.02.2008р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4, та ТОВ „Прогресбуд”, надалі Поручитель, в особі директора Міртовського О.К., який діє на підставі Статуту ТОВ „Прогресбуд”, та ТОВ „Прогресбуд-Інвест”, надалі позичальник, в особі директора Тодорашко А.В., який діє на підставі Статуту ТОВ „Прогресбуд-Інвест” було укладено додаткову угоду № 1 до договору поруки № 13/07-3 від 10.08.2007р.

За умовами вищезазначеної угоди, відповідно до пункту 1 визначено: змінити пункт 2 договору поруки №13/07-3 від 10.08.2007р. та викласти його в наступній редакції: „Згідно з кредитним договором банк відкрив позичальнику відзивну відновлювану кредитну лінію з лімітом користування 3200000 доларів США 00 центів зі строком повернення до 06.08.2010р. та із сплатою процентів за користування кредитом в розмірі 13,5%.

Пунктом 3 зазначеної угоди визначено, що ця угода є невідємною частиною договору поруки № 13/07-3 від 10.08.2007р.

З наявних у справі матеріалів вбачається, що ТОВ „Прогресбуд-Інвест” не виконало умови договору кредитування №13/07 від 10.08.2007р. та позичальником не сплачено суму кредиту та проценти за його користування, а саме у сумі 5739980, 29 доларів США, з яких: 3200000 доларів США-основний борг по кредиту; 1432231, 12 доларів США - борг по відсоткам; 102910, 57 доларів США - пеня; 294701, 61 доларів США - інфляція; 710136, 99 доларів США + 30% річних, що еквівалентно складає 45735014, 97 грн. за курсом гривні по долару США, встановленому НБУ на 05.05.2011р. (100 доларів США=796,78 грн.).

Судова колегія апеляційної інстанції погоджується із доводами наведеними в оскаржуваному судовому рішенні, а відтак не погоджуються із доводами наведеними в апеляційній скарзі виходячи з наступного.

Так, відповідно до пунктів 1, 4, 5 договорів поруки № 11/07-02, 13/07- 3 поручителі взяли на себе зобовязання відповідати перед кредитором по борговим зобовязанням боржника ТОВ „Прогресбуд-Інвест” в солідарному порядку, які виникають з умов кредитного договору № 13/07 від 10.08.2007р., а також будь-якими додатковими угодами до нього (в т.ч. збільшуючими основне зобовязання), а саме: повернути кредит у сумі 45735014, 97 грн., сплатити проценти за його користування, комісійну винагороду, неустойку (пеню, штрафи), в розмірі, строки та у випадках, передбачених кредитним договором, а також відшкодовувати можливі збитки та виконати інші умови кредитного договору в повному обсязі (надалі- „основне зобовязання”).

З матеріалів справи вбачається, що ПАТ ВТБ Банк 15.11.2010р. (за вх.№ 1735/2300-08-2, №1737/2300-08-2) направлялись на адресу поручителів повідомлення (листи вимоги) про невиконання позичальником зобовязань за кредитним договором, згідно яких банк просив виконати зобовязання за кредитним договором та повністю повернути всю суму кредиту, а також сплатити штрафні санкції (т.1, а.с.58, 60).

Зазначені вище вимоги, викладені в наведених листах, поручителі проігнорували та не виконали вимоги банку.

Таким чином, відповідно до приписів статті 553 ЦК України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обовязку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобовязання боржником.

Судова колегія також вважає обґрунтованим застосування вимог ст. 230 ГК України, за якою неустойкою є грошова сума, яку учасник господарських відносин зобовязаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобовязання.

Відповідно до приписів частини 2 ст. 1050 ЦК України якщо договором встановлений обов'язок позичальника повернути позику частинами (з розстроченням), то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу.

Згідно з приписами частини 2 ст. 345 ГК України, кредитні відносини здійснюються на підставі кредитного договору, який укладається між кредитором і позичальником у письмовій формі. У кредитному договорі передбачаються мета, сума і строк кредиту, умови і порядок його видачі та погашення, види забезпечення зобовязань позичальника, відсоткові ставки, порядок плати за кредит, обовязки, права і відповідальність сторін щодо видачі та погашення кредиту.

Відповідно до ч. 1 ст. 546 ЦК України виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

Відповідно до ч. 1 ст. 199 ГК України виконання господарських зобов'язань забезпечується заходами захисту прав та відповідальності учасників господарських відносин, передбаченими цим Кодексом та іншими законами. За погодженням сторін можуть застосовуватися передбачені законом або такі, що йому не суперечать, види забезпечення виконання зобов'язань, які звичайно застосовуються у господарському (діловому) обігу.

До відносин щодо забезпечення виконання зобов'язань учасників господарських відносин застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України.

Відповідно до положень частини 1 статті 553 ЦК України передбачено, що за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку.

Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.

Положеннями статті 554 ЦК України передбачені правові наслідки порушення зобов'язання, забезпеченого порукою. Так, згідно з приписами 1 та 2 частинами зазначеної статті, у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя.

Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Відповідно до ч. 1 та 2 ст. 543 ЦК України у разі солідарного обовязку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обовязку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо. Солідарні боржники залишаються зобовязаними доти, доки їхній обовязок не буде виконаний у повному обсязі.

Згідно з вимогами ст. 629 ЦК України договір є обовязковим для виконання сторонами.

Крім того, судова колегія апеляційної інстанції зазначає, що твердження апелянта щодо того, що порука ТОВ „Прогрес-Строй” за договором поруки № 13/07-2 від 10.08.2007р. та порука ТОВ „Прогресбуд” за договором поруки № 13/07-3 від 10.08.2007р. припинились після внесення відповідних змін ТОВ „Прогресбуд-Інвест” до кредитного договору (шляхом укладання додаткових угод №5, № 6, № 7, № 8), колегією суддів до уваги не приймаються, оскільки пунктом 1 договорів поруки визначено, що поручителі поручаються перед банком за виконання позичальником зобовязань, які встановлені кредитним договором та будь-якими додатковими угодами до нього (в т.ч. збільшуючими основне зобовязання).

Також, колегія суддів звертає увагу на те, що апелянтом в апеляційній скарзі зазначено помилково договір поруки № 13/07-2 від 10.08.2007р., якого в матеріалах справи немає, а є договір поруки №11/07-2 від 02.08.2007р. (т.1, а.с.35).

Судова колегія апеляційної інстанції також зазначає, що твердження апелянта щодо того, що господарським судом не розглянуто недійсність положення п.1 договору, щодо поруки ТОВ „Прогресбуд-Інвест” за будь-якими додатковими угодами до кредитного договору (в т.ч. збільшуючими основне зобовязання), апеляційним судом до уваги не приймаються, оскільки по зазначеному питанню вже є судові рішення, які набрали чинності, а саме: рішення Господарського суду Одеської області від 24.06.2011р. та постанова Одеського апеляційного Господарського суду від 04.08.2011р. (т.3, а.с.64-68).

При розгляді справи в апеляційному порядку апелянт не спростував наявні у справі докази надані позивачем, а отже, відповідно до вимог ст.ст. 32, 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. При цьому, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Крім того, відповідно до вимог ст.38 ГПК України, (в редакції Закону № 2453), забезпечення судового процесу доказами покладено виключно на сторони у справі.

Отже, з огляду на викладене, судова колегія апеляційної інстанції вважає, що рішення прийняте при повному зясуванні всіх обставин справи та таке, що прийняте з додержанням норм матеріального та процесуального права, а відтак останнє підлягає залишенню без змін.

Керуючись ст. ст. 85, 99, 101-105 ГПК України, колегія суддів,

Постановила:

Рішення Господарського суду Одеської області від 09.09.2011 р. зі справи №15-25/17-1006-2011залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Прогрес-Строй” без задоволення.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддяЖеков В. І.

Судді:Пироговський В. Т.

Картере В.І.

Повний текст постанови підписано 24.10.2011р.