Рішення № 18740035, 13.10.2011, Господарський суд Вінницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

21036, м. Вінниця, Хмельницьке шосе, 7 тел. 66-03-00, 66-11-31 http://vn.arbitr.gov.ua

_________________

І м е н е м У к р а ї н и

Р І Ш Е Н Н Я

13 жовтня 2011 р. Справа 15/79/2011/5003

за позовом: ОСОБА_1, м. Вінниця

до: Товариства з обмеженою відповідальністю "Гірник", пгт. Березне Рівненської області

до: Державного реєстратора Тиврівської районної державної адміністрації, смт Тиврів Вінницької області

до: Товариства з обмеженою відповідальністю "Грані Поділля", смт. Тиврів Вінницької області

до: ОСОБА_3, м. Київ

до: ОСОБА_4, м. Світлогорськ Гомельської області Республіка Білорусь

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників б/н від 07.06.2011р.

Головуючий суддя Лабунська Т.І.

Секретар судового засідання Гренишена О.В.

Представники :

Тиврівська районна державна адміністрація Вінницької області - ОСОБА_5, довіреність № 01-01/19-1774 від 03.10.11, державний реєстратор, посвідчення № 002550 від 21.01.2011 року;

позивача - ОСОБА_1 - ОСОБА_6, Свідоцтво про право зайняття адвокатською діяльністю № 566 від 26.11.2007 року, договір про надання правової допомоги від 02.10.2011р.

В С Т А Н О В И В :

14 вересня 2011 року господарським судом Вінницької області порушено провадження у справі № 15/79/2011/5003 за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Гірник», державного реєстратора Тиврівської районної державної адміністрації, Товариства з обмеженою відповідальністю «Грані Поділля», ОСОБА_3 та ОСОБА_4 про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників б/н від 07 червня 2011 року (а.с. 1).

Ухвалою про порушення провадження у справі розгляд справи призначено на 06 жовтня 2011 року.

05 жовтня 2011 року до суду надійшли клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Гірник»(№ 041011-02 від 04.10.2011 року) та представника відповідача ОСОБА_4 ОСОБА_10 (б/н від 04.10.2011 року) про відкладення розгляду справи, в звязку з відрядженнями представників (а.с. 74, 75).

Одночасно до суду надійшло клопотання (№ 041011-01 від 04.10.2011 року) відповідачів Товариства з обмеженою відповідальністю “Гірник”, ОСОБА_4 та ОСОБА_3 про передачу матеріалів справи № 15/79/2011/5003 за підсудністю до господарського суду Рівненської області (а.с. 77, 78).

06 жовтня 2011 року в судовому засіданні судом розглянуті подані клопотання та встановлено, що:

клопотання про передачу матеріалів справи №15/79/2011/5003 за підсудністю до господарського суду Рівненської області, мотивовано тим, що при порушенні провадження у справі судом були порушені правила підсудності, а саме спір який розглядається по даній справі є корпоративним і позивач просить визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Гірник" місце реєстрації якого згідно з Єдиним державним реєстром юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Рівненська область, м. Березне, вул. Зірненська, 10.

Статтею 16 Господарського процесуального кодексу України (далі ГПК України) встановлена виключна підсудність справ. В ч. 5 даної статті зазначено, що справи у спорах між господарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами) господарського товариства, що пов'язані із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності цього товариства, розглядаються господарським судом за місцезнаходженням господарського товариства згідно з Єдиним державним реєстром юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Судом дане клопотання відхилено з наступних підстав: відповідно до ст.ст. 15, 17 ГПК України - справи у спорах за участю кількох відповідачів розглядаються господарським судом за місцезнаходженням одного з відповідачів за вибором позивача, а також справа, прийнята господарським судом до свого провадження з додержанням правил підсудності, повинна бути ним розглянута по суті і в тому випадку, коли в процесі розгляду справи вона стала підсудною іншому господарському суду.

В позовній заяві позивачем зазначено не одного відповідача (ТОВ «Гірник»), а пять відповідачів, а тому судом згідно ст. 15 ГПК України порушено провадження у справі з додержанням правил підсудності. З'ясуванню підлягають вимоги щодо кожного з відповідачів.

Слід зазначити, що згідно ст. 93 Цивільного кодексу України - місцезнаходженням юридичної особи є фактичне місце ведення діяльності чи розташування офісу, з якого проводиться щоденне керування діяльністю юридичної особи (переважно знаходиться керівництво) та здійснення управління і обліку (змінивід 02.12.2010 р. Закон N 2756-VI).

Представник позивача в судовому засіданні повідомив суд, що фактичне місце ведення діяльності та розташування офісу ТОВ "Гірник" та ТОВ "Грані Поділля" - є смт. Тиврів, вул. Забужжя, 15, даний факт підтверджено і відповідачами в запереченні на позовну заяву (а.с. 140,141).

Судом також встановлено, що саме оскаржуваним рішенням загальних зборів учасників від 07 червня 2011 року змінено місце реєстрації ТОВ «Гірник»на - Рівненська область, м. Березне, вул. Зірненська, 10.

З огляду на викладені обставини, справа № 15/79/2011/5003 буде розглянута по суті заявлених вимог господарським судом Вінницької області.

Клопотання, щодо відкладення розгляду справи судом задоволені та ухвалою суду від 06 жовтня 2011 року розгляд справи був відкладений на 13 жовтня 2011 року.

06 жовтня 2011 року до суду надійшло клопотання (№ 061011-01 від 06.10.2011р.) представника ТОВ «Гірник» ОСОБА_8 про надання копії ухвали господарського суду Вінницької області від 06 жовтня 2011 року, за наслідками проведеного судового засідання. Згідно даного клопотання він отримав копію ухвали від 06 жовтня 2011 року того ж дня.

13 жовтня 2011 року в судовому засіданні фіксація судового процесу шляхом звукозапису не здійснювалась, в звязку з неподанням клопотання про застосування засобів технічної фіксації судового процесу, оскільки відповідно до ч.7 ст.81-1 ГПК України технічна фіксація судового процесу це право, а не обовязок суду.

В судове засідання прибули представник позивача та державний реєстратор Тиврівської районної державної адміністрації, представники відповідачів в судове засідання повторно не зявились.

При цьому суд зазначає, що відповідно до ч. 1 ст. 64 ГПК України ухвали про порушення провадження у справі та відкладення розгляду справи сторонам надсилається за повідомленою ними господарському суду поштовою адресою. У разі відсутності сторін за такою адресою, вважається, що ухвала про порушення провадження у справі вручена їм належним чином.

Так, на адреси відповідачів повідомлені в позовній заяві, направлено копії ухвал від 14 вересня 2011 року про порушення провадження у справі та від 06 жовтня 2011 року про відкладення розгляду справи.

Також представник відповідача ТОВ «Гірник» ОСОБА_8 06 жовтня 2011 року отримав наручно копію ухвали про відкладення розгляду справи на 13 жовтня 2011 року.

Враховуючи викладене, суд вважає, що вжив всі залежні від нього заходи для повідомлення відповідачів належним чином про час і місце розгляду судової справи і забезпечення їх явки в судове засідання для реалізації права на судовий захист своїх прав та інтересів.

Розглянувши позовну заяву суд зясував, що суть спору полягає в наступному: ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Гірник», державного реєстратора Тиврівської районної державної адміністрації, Товариства з обмеженою відповідальністю «Грані Поділля», ОСОБА_3 та ОСОБА_4 про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Гірник”, яке оформлене протоколом б/н від 07 червня 2011р.; визнання недійсним Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Гірник» нова редакція від 2011 року, який зареєстрований державним реєстратором Тиврівської районної державної адміністрації від 08 серпня 2011 року номер запису 11651050014000019; скасування державної реєстрації змін до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Гірник», які викладені у вигляді нової редакції статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Гірник» від 2011 року та зареєстровані державним реєстратором Тиврівської районної державної адміністрації від 08 серпня 2011 року, про що зроблено запис номер: 11651050014000019 та номер запису: 11651050015000019.

Позовні вимоги мотивовані тим, що ОСОБА_1 був учасником ТОВ «Гірник», що стверджується редакцією Статуту ТОВ «Гірник», затвердженого протоколом загальних зборів учасників від 29 червня 2010 року та зареєстрованого державним реєстратором від 29 червня 2010 року номер запису 11651050009000019. У відповідності до п. 5.3 Статуту в редакції від 2010 року, частка ОСОБА_1 у статутному капіталі ТОВ «Гірник» становить - 9%; ТОВ «Грані Поділля» становить - 82 % статутного капіталу; ОСОБА_4 - 9% статутного капіталу.

07 червня 2011 року загальними зборами учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Гірник» прийнято рішення, яке оформлене протоколом без номеру.

Зі змісту рішення загальних зборів учасників від 07 червня 2011р. вбачається, що було ухвалене наступне:

1. ОСОБА_1, виключити зі складу учасників ТОВ «Гірник» на підставі пункту 6.6 Статуту товариства та згідно ч. 1 ст. 64 ЗУ «Про господарські товариства».

2. Повернути ОСОБА_1 вартість частки, яка йому належала в статутному капіталі ТОВ «Гірник», в розмірі 9% і складала 396000,00 грн.. Розмістити 396000,00 грн. на окремому банківському рахунку і повернути ОСОБА_1 протягом року з дня проведення даних зборів. Розрахунок проводитиметься за даними бухгалтерського обліку Товариства, згідно первинної бухгалтерської документації.

3. Затвердити вихід ОСОБА_4 зі складу учасників товариства. Даний вихід здійснити шляхом переведення належної йому частки в статутному капіталі ТОВ «Гірник»в розмірі 9% вартістю 396000,00 грн. на ОСОБА_3, на підставі його заяви.

4. Прийняти до складу учасників товариства ОСОБА_3, в розмірі 9% від статутного капіталу ТОВ «Гірник», яка складає 396000,00 грн. 5. Надати згоду ОСОБА_3 придбати частку в розмірі 9% від статутного капіталу товариства в розмірі 396000,00 грн. 6. Передати ОСОБА_3 18 % від статутного капіталу ТОВ «Гірник», що становить 792000,00 грн.

7. Затвердити перерозподіл статутного капіталу ТОВ «Гірник», визначивши його в наступному вигляді: Товариство з обмеженою відповідальністю «Грані Поділля»- 3608000,00 грн., що становить 82 % статутного капіталу Товариства; ОСОБА_3 -792000,00 грн., що становить 18 % статутного капіталу Товарисва.

8. Змінити місцезнаходження ТОВ «Гірник», визначивши його за адресою: 34600, Рівненська обл., м. Березне, вул. Зірненська,10.

9. Затвердити зміни до статуту ТОВ «Гірник», пов'язані, зокрема зі зміною складу учасників товариства, перерозподілом статутного капіталу та зміною місцезнаходження Товариства, виклавши його в новій редакції. Уповноважити ОСОБА_9 здійснити всі необхідні заходи, повязані з державною реєстрацією змін до статуту ТОВ «Гірник».

08 серпня 2011 року державним реєстратором Тиврівської районної державної адміністрації Вінницької області проведена державна реєстрація змін пов'язаних зі зміною складу учасників товариства, про що свідчить нова редакція Статуту ТОВ «Гірник» від 2011 року з відповідними відмітками реєстратора.

В позовній заяві позивач стверджує (а.с. 3-11), що рішення загальних зборів учасників товариства від 07 червня 2011 року прийняте з порушенням його прав та законних інтересів, а саме:

По-перше: В рішенні загальних зборів учасників зазначено, що на загальних зборах від імені ТОВ «Грані Поділля» приймав участь - ОСОБА_10 на підставі довіреності від 02 березня 2011 року посвідченої приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу ОСОБА_11 зареєстрованого в реєстрі за № 53, а також в протоколі реєстрації учасників ТОВ «Гірник», які були присутні на загальних зборах учасників 07 червня 2011 року також зазначено, що довіреність від 02 березня 2011 року, яка зареєстрована в реєстрі за № 53. Однак, ОСОБА_10 не має довіреності від 02 березня 2011 року, яка посвідчена приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу ОСОБА_11, зареєстрованого в реєстрі за № 53. Позивачу відомо про наявність довіреності від 02 березня 2011 року, яка зареєстрована в реєстрі за № 531. У разі відсутності у ОСОБА_10 довіреності від 02 березня 2011 року, яка посвідчена приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу ОСОБА_11, зареєстрованого в реєстрі за № 53, то підстави вважати, що Загальні збори є правомочними не має.

Якщо ОСОБА_10, нібито діяв на загальних зборах учасників на підставі довіреності від 02 березня 2011 року, яка посвідчена приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу ОСОБА_11, зареєстрованого в реєстрі за № 531, то зі змісту цієї довіреності вбачається, що ОСОБА_10 надано право представляти інтереси товариства на загальних зборах учасників інших товариств, об'єднань з правом підпису протоколів, статутів, тощо. Однак, в довіреності не зазначено, що ОСОБА_10 має право здійснювати голосування при розгляді питань, які виносились на порядок денний, від імені ТОВ «Грані Поділля». Крім того, наявність лише однієї довіреності на представництво інтересів ТОВ «Грані Поділля» не є достатньою оскільки у відповідності до п. 8.5. п.п. л) Статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Грані Поділля», нова редакція від 2011 року, який зареєстрований державний реєстратором Тиврівської районної державної адміністрації від 12 січня 2011 року, номер запису 11651050003000483, зазначено, що до виключної компетенції Загальних зборів учасників товариства належать питання щодо надання повноважень третім особам на представлення інтересів товариства в інших товариствах, об'єднаннях. Таким чином, для того щоб третя особа мала право на представництво інтересів ТОВ «Грані Поділля» у складі інших товариств, крім довіреності ОСОБА_10 повинен мати ще правомочне рішення загальних зборів учасників ТОВ «Грані Поділля» на надання йому прав на представництво. У зв'язку з тим, що загальні збори учасників ТОВ «Грані Поділля» не приймали будь-яких рішень щодо надання повноважень третім особам на представництво інтересів ТОВ «Грані Поділля» в інших товариствах, то підстав вважати, що ОСОБА_10 має повну правоздатність, щодо представництва інтересів ТОВ «Грані Поділля» в складі ТОВ "Гірник" не має.

ОСОБА_1 як керівник та єдиний законний представник ТОВ "Грані Поділля" на зборах учасників ТОВ «Гірник» не був присутній. ТОВ «Грані Поділля" не знало про проведення загальних зборів учасників ТОВ «Гірник».

По-друге: Відповідно до рішення загальних зборів учасників ТОВ «Гірник» (б\н від 07 червня 2011 року), ОСОБА_1 виключено зі складу учасників товариства. Підставою для виключення зі складу учасників, як вбачається зі змісту протоколу, стали нібито виявлені новим керівником товариства - ОСОБА_12 здійснені ОСОБА_1 порушення, як попереднім керівником ТОВ «Гірник», фінансової дисципліни товариства, а саме: неофіційна виплата заробітної плати працівникам, без відповідного оподаткування; заборгованість по заробітній платі підприємства більше ніж на один місяць; порушення правил здійснення бухгалтерського обліку. А також, ОСОБА_1 вчиняв дії супроти інтересів Товариства, де перешкоджав своїми діями досягнення цілей товариства.

На думку товариства, ОСОБА_1 використовував незаконні ухвали Тиврівського районного суду, згідно яких Товариству заборонено було укладати договори, здійснювати господарську діяльність. Товариство перевіряло численні правоохоронні органи. Це призвело до погіршення репутації ТОВ «Гірник» як суб'єкта господарських відносин. У зв'язку з чим, є підстави, зокрема передбачені п.6.6. Статуту ТОВ «Гірник» для виключення ОСОБА_1 зі складу учасників Товариства. Крім того, ОСОБА_1 порушував інтереси інших Учасників товариства, а саме не з'являвся на загальні збори учасників товариства, тим самим зловживаючи своїми правами. Відповідне рішення було ухвалене на підставі п.6.6. Статуту та ч. 1 ст.64 Закону України "Про господарські товариства". Однак, відповідна позиція товариства хибна та протирічить вимогам законодавства. Положеннями ст. 11 Закону України "Про господарські товариства", встановлено обов'язки учасника товариства, Однак, жоден з мотивів зазначених в протоколі, що стали підставою для виключення ОСОБА_1 зі складу учасників товариства, не зазначені у переліку ст. 11 Закону України "Про господарські товариства".

Щодо порушень пов'язаних з фінансовими, бухгалтерськими документами, то навіть, якщо припустити, що такі були, то вони пов'язані з виконанням ОСОБА_1 обов'язків керівника товариства.

У зв'язку з тим, що ОСОБА_1 одночасно був і керівником товариства і його учасником, інші учасники вирішили таким чином найти якісь хибні підстави для виключення ОСОБА_1 зі складу учасників.

Виконання трудових обов'язків ні яким чином не пов'язано з тим, що ОСОБА_1 як особа, яка є учасником товариства, наділена рядом корпоративних прав та обов'язків.

Товариство хибно прийшло до висновку, що ОСОБА_1 реалізовуючи свої конституційні права на захист та звернення до органів влади та суду, порушує обов'язки учасника та статутні цілі товариства.

По-третє: Рішення про повернення ОСОБА_1 частки прийняте з порушенням вимог ст. 64 Закону України "Про господарські товариства". При виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному капіталі. Натомість, товариство вирішило здійснити свій розрахунок, який не ґрунтується на вимогах закону.

По-четверте: Загальними зборами учасників затверджено зміни до статуту, пов'язані зі зміною складу учасників товариства, зміною місцезнаходженням товариства, перерозподілу статутного капіталу товариства, викладено їх в новій редакції. У зв'язку з тим, що зміни до статуту, затверджені у вигляді нової редакції Статуту від 2011 року, який зареєстрований державним реєстратором Тиврівської районної державної адміністрації, на підставі рішення загальних зборів учасників ТОВ "Гірник", яке прийняте з порушенням вимог чинного законодавства. А тому позивач просить також визнати недійсним статут товариства з обмеженою відповідальністю "Гірник" в редакції від 2011 року, який зареєстрований державним реєстратором Тиврівської районної державної адміністрації.

Товариство з обмеженою відповідальністю “Гірник”, ОСОБА_4 та ОСОБА_3 у наданому суду запереченні на позовну заяву повідомили, що проти даного позову заперечують повністю (а.с. 97-100).

Заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши доводи учасників процесу доказами та оцінивши їх на засадах всебічного, повного і об'єктивного розгляду в судовому процесі, судом встановлено наступне.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців від 26 вересня 2011р., а також Статуту ТОВ "Гірник" ( стара редакція) від 2010 року, та (нова редакція) від 2011 року, на час розгляду справи, а також прийняття рішення загальних зборів учасників від 07 червня 2011 року, ТОВ “Гірник” зареєстрований в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Зі змісту рішення загальних зборів учасників від 07 червня 2011 р. та протоколу реєстрації учасників ТОВ “Гірник”, які були присутні на загальних зборах 07 червня 2011 року вбачається, що на загальних зборах присутні були ТОВ “Грані Поділля”, в особі представника за довіреністю ОСОБА_10, довіреність від 02.03.2011 р. посвідчена приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу ОСОБА_11, зареєстрованого в реєстрі за № 53, та ОСОБА_4 (а.с. 21, 54).

Згідно положень п. 2.2., 5.3 Статуту ТОВ “Гірник” в старій редакції від 2010 року, на час прийняття оскаржуваного рішення загальних зборів учасників, учасниками ТОВ “Гірник” були: ОСОБА_1 з часткою у розмірі 9% статутного капіталу; ОСОБА_4 з часткою у розмірі 9% статутного капіталу та ТОВ “Грані Поділля” з часткою у розмірі 82% статутного капіталу товариства.

При дослідженні довіреності доданої до позовної заяви встановлено, що ОСОБА_10 має довіреність від 02 березня 2011 року посвідчену приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу ОСОБА_11, зареєстровану в реєстрі за № 531, що не відповідає відомостям викладеним в протоколі загальних зборів учасників ТОВ “Гірник”, які були присутні на загальних зборах 07 червня 2011 року, оскільки в протоколі зазначено, що відповідна довіреність зареєстрована в реєстрі за № 53.

З цього приводу відповідачами в запереченні на позовну заяву зазначено, що в протоколі реєстрації учасників, які прибули на загальні збори ТОВ "Гірник" 07 червня 2011р. зазначено, що ТОВ "Грані Поділля" представляє ОСОБА_10 за довіреністю, посвідченою приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу ОСОБА_11 від 02 березня 2011р. за реєстровим № 53, а в протоколі самих загальних збрів - зазначена довіреність за реєстровим № 531. Даний факт є простою механічною помилкою і дана помилка має місце лише в одному примірнику протоколу реєстрації, який знаходиться в матеріалах реєстраційної справи, в іншому ж примірнику дана помилка відсутня. Окрім того, довіреність на ОСОБА_10, видана 02 березня 2011 року і посвідчена приватним нотаріусом Вінницького міського округу ОСОБА_11 за реєстровим № 531 (іншої довіреності від такої ж дати на одну і ту ж особу за іншим реєстровим номером одного ж і того нотаріуса бути не може.)

Суд приймає пояснення відповідачів, щодо механічної помилки в написанні протоколу загальних зборів.

Як вбачається зі змісту довіреності виданої ТОВ “Грані Поділля”, в особі генерального директора ОСОБА_12 на імя ОСОБА_10 та ОСОБА_13, посвідчену приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу ОСОБА_11, зареєстрованого в реєстрі за № 531, ОСОБА_10 та ОСОБА_13 надано право представляти інтереси Товариства на загальних зборах учасників інших товариств, обєднань товариств з правом підпису протоколів, статутів, тощо.

Згідно положень ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" та положень п. 2.3 Статуту ТОВ “Гірник” в редакції 2010 року, визначено перелік прав учасників товариства. Крім того, згідно положень Цивільного Кодексу України, Закону України “Про господарські товариства” та Статуту товариства, учаснику такого товариства надаються інші права, які не суперечать вимогам законодавства.

Однак, при дослідженні довіреності від 02 березня 2011 р. вбачається, що уповноваженій особі ТОВ “Грані Поділля” не надано повного переліку прав, якими користується учасник товариства, а саме право голосування.

У частині 2 ст. 98 Цивільного кодексу України передбачається, що рішення загальних зборів товариства приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом.

Згідно положень пункту 9.5 Статуту ТОВ “Гірник” в редакції 2010 року, рішення приймаються загальними зборами учасників шляхом голосування.

У відповідності до ч. 3 ст. 244 Цивільного кодексу України довіреністю є письмовий документ, що видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами.

Положеннями п. 25 Порядку посвідчення заповітів і доручень, прирівнюваних до нотаріально посвідчених N 940, 06.07.2006, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України встановлено, що довіреністю є письмовий документ, що видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами. Посадові, службові особи посвідчують довіреність, складену однією особою на ім'я одного або кількох представників або осіб, яких представляють, з чітко визначеними юридичними діями, що належить вчинити.

Згідно ч.1 ст. 1003 Цивільного кодексу України, у договорі доручення або у виданій на підставі договору довіреності мають бути чітко визначені юридичні дії, які належить вчинити повіреному. Дії, які належить вчинити повіреному, мають бути правомірними, конкретними та здійсненними.

В даному випадку представник не має можливості здійснювати голосування на загальних зборах учасників ТОВ “Гірник”, оскільки обєм повноважень, які визначені в довіреності не наділяє його таким правом. Самостійне трактування обсягу повноважень представником ТОВ “Грані Поділля” на загальних зборах учасників призводить до порушення прийняття рішень на таких зборах та порушення прав та законних інтересів позивачів.

Відповідно до ст. 97 Цивільного кодексу України управління господарським товариством здійснюється від імені товариства через його органи, найвищим з яких є загальні збори його учасників. Загальні збори учасників господарського товариства згідно зі ст. 98 Цивільного кодексу України мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі й з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу.

Компетенція загальних зборів учасників господарського товариства та порядок прийняття ними обов'язкових для інших органів господарського товариства та його учасників рішень, як будь-якого органу юридичної особи, визначаються у законі та установчих документах.

Загальний принцип здійснення волевиявлення при прийнятті рішень органами юридичної особи передбачено частинами 1, 2 ст. 65 Господарського кодексу України, де зазначається, що управління будь-яким підприємством здійснюється відповідно до його установчих документів на основі поєднання прав власника щодо господарського використання свого майна через уповноважені ним органи відповідно до статуту підприємства чи інших установчих документів.

Судом встановлено, що згідно положень п.п. л) п.8.5 Статуту товариства з обмеженою відповідальністю “Грані Поділля” редакція 2011 року, який зареєстрований державним реєстратором Тиврівської районної державної адміністрації від 19 січня 2011 р., номер запису 11651050003000483, зазначено, що до виключної компетенції Загальних зборів учасників товариства належать питання щодо надання повноважень третім особам на представлення інтересів товариства в інших товариствах, обєднаннях.

Положеннями п. 8.8 Статуту ТОВ “Грані Поділля” визначено, що виконавчим органом Товариства, який здійснює керівництво його поточною діяльністю, є Дирекція, до складу якої входять: Генеральний директор та виконавчий директор.

В силу положень ч. 4 ст. 145 Цивільного кодексу України визначено, що питання, віднесені до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства, не можуть бути передані ними для вирішення виконавчого органу товариства.

Згідно п.п. 8.8.1 Статуту ТОВ “Грані Поділля” Дирекція не має права приймати рішення, що відносяться до компетенції Загальних зборів учасників товариства.

Відповідно до ст. 246 Цивільного кодексу України, довіреність від імені юридичної особи видається її органом або іншою особою, уповноваженою на це її установчими документами, та скріплюється печаткою цієї юридичної особи.

В судовому засіданні представник позивача підтвердив те, що загальними зборами учасників ТОВ “Грані Поділля” не вирішувалось питання щодо надання повноважень третім особам на представництво інтересів ТОВ “Грані Поділля” у складі учасників ТОВ “Гірник”.

Таким чином, суд прийшов до висновку, що ОСОБА_10, не мав правових підстав представляти інтереси ТОВ “Грані Поділля” шляхом голосування на зборах, у складі інших господарських товариствах, маючи при наявності лише довіреність від 02 березня 2011 року посвідчену приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу ОСОБА_11, зареєстрованого в реєстрі за № 531, видану колишнім керівником ТОВ "Грані Поділля"

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: - прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону України "Про господарські товариства").

Представник позивача в судовому засіданні зазначив, що ОСОБА_1 не отримував від ТОВ "Гірник" повідомлення про проведення загальних зборів учасників, а тому не знав про їх проведення та не міг бути присутнім на них.

Згідно повідомлення про проведення загальних зборів учасників (доданого до заперечень відповідачів), протоколу реєстрації учасників та зі змісту оскаржуваного рішення загальних зборів учасників вбачається, що загальні збори учасників відбулись 07 червня 2011року.

Відповідно до ст. 116 Цивільного кодексу України, ст. 88 Господарського кодексу України та ст.10 Закону України “Про господарські товариства” встановлено, що учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом, брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі.

Згідно ч. 4 ст. 145 Цивільного кодексу України, черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.

Положеннями ч. 1, 5 ст. 61 Закону України “Про господарські товариства” визначено, що загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Аналогічні положення містяться в п. 9.7.1 Статуту ТОВ “Гірник” в старій редакції 2010 року.

Абзацом 3 пункту 17 постанови Пленуму Верховного Суду України “Про практику розгляду судам корпоративних спорів” від 24 жовтня 2008 року № 13визначено, що підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Виходячи з правового аналізу норм, суд прийшов до висновку, що учасник товариства повинен бути обізнаний про проведення загальних зборів учасників не пізніше ніж за 30 днів до їх проведення.

Судом зясовано, що Товариством з обмеженою відповідальністю "Гірник" 05 травня 2011 року направлялось повідомлення ОСОБА_1 про проведення загальних зборів учасників ТОВ "Гірник". Дане повідомлення направлялось рекомендованим листом, що підтверджується копією опису вкладення цінного листа, доданого відповідачами до заперечень, однак підтвердження про отримання ОСОБА_1 повідомлення про проведення загальних зборів учасників 07 червня 2011 року не має, а саме повідомлення про вручення поштового відправлення, в звязку з чим не видається можливим встановлення відповідного дотримання відповідачем порядку скликання загальних зборів.

Відповідно до рішення загальних зборів учасників ТОВ "Гірник" (б\н від 07 червня 2011 року), ОСОБА_1 виключено зі складу учасників товариства. Підставою для виключення зі складу учасників, як вбачається зі змісту протоколу, стали виявлені новим керівником товариства - ОСОБА_12 в діях попереднього керівника ТОВ "Гірник" ОСОБА_1 порушення фінансової дисципліни товариства, а саме: неофіційна виплата заробітної плати працівникам, без відповідного оподаткування; заборгованість по заробітній платі підприємства більше ніж на один місяць; порушення правил здійснення бухгалтерського обліку. А також, ОСОБА_1 вчиняв дії супроти інтересів Товариства, де перешкоджав своїми діями досягнення цілей товариства.

Відповідне рішення було ухвалене на підставі п.6.6. Статуту та ч. 1 ст. 64 Закону України "Про господарські товариства".

Згідно ч. 1 ст. 64 Закону України "Про господарські товариства", учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Відповідно до п. 6.6. Статуту ТОВ "Гірник" в редакції від 2010 року, виключення з товариства може мати місце у випадку, якщо учасник не виконує або неналежним чином виконує свої обов'язки, перешкоджає своїми діями досягнення цілей Товариств, а також вчиняє дії супроти інтересів Товариства.

Положеннями ст. 11 Закону України "Про господарські товариства", встановлено обов'язки учасника товариства, згідно яких, останній зобов'язаний:

а)додержувати установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства;

б)виконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами;

в)не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства;

г)нести інші обов'язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодавством України та установчими документами.

Суд проаналізувавши норми закону, прийшов до висновку, що жоден з мотивів зазначених в протоколі які стали підставою для виключення ОСОБА_1 зі складу учасників товариства, не зазначені у переліку ст. 11 Закону України "Про господарські товариства".

З рішення загальних зборів учасників вбачається, що загальні збори учасників ухвалили повернути ОСОБА_1 вартість частки, що становить 396000 грн.

Згідно ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере. виключення учасника з товариства призводить до наслідків, передбачених статтями 54 і 55 цього Закону.

Відповідно до ст. 54 Закону України "Про господарські товариства" при виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному капіталі. Виплата провадиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12 місяців з дня виходу. На вимогу учасника та за згодою товариства вклад може бути повернуто повністю або частково в натуральній формі. Учаснику, який вибув, виплачується належна йому частка прибутку, одержаного товариством в даному році до моменту його виходу.

З викладеного вище вбачається, що при виключенні ОСОБА_1 зі складу учасників товариства збори учасників ухвалили повернути ОСОБА_1 вартість 9 % частки статутного капіталу, що становить 396000 грн., а не вартість частини майна товариства, пропорційно його частці у статутному капіталі за рік, в якому він вийшов з товариства, окрім того виплата має провадиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства. В чому вбачається порушення прав та законних інтересів акціонера (учасника) товариства про що зазначається в абзаці 3 п. 17 постанови Пленуму Верховного Суду України “Про практику розгляду судам корпоративних спорів” від 24 жовтня 2008 року № 13 і є однією з підстав для визнання недійсним рішення загальних зборів.

В силу ст. 32 Господарського процесуального кодексу України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення спору.

Відповідно до ст.ст. 34, 43 Господарського процесуального кодексу України докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили. Визнання однією стороною фактичних даних і обставин, якими інша сторона обґрунтовує свої вимоги або заперечення для господарського суду не є обовязковим.

За змістом статті 33 Господарського процесуального кодексу України, обов'язок доказування та подання доказів розподіляється між сторонами, виходячи з того, хто посилається на юридичні факти, які обґрунтовують його вимоги і заперечення.

Зважаючи на вищевикладене в його сукупності, суд дійшов висновку, що наведені вище позовні вимоги є обґрунтованими, відповідають фактичним обставинам, матеріалам справи та законодавству. Отже позов в частині визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ “Гірник” від 07 червня 2011 року та визнання недійсним Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Гірник" нова редакція від 2011 року, який зареєстрований державним реєстратором Тиврівської районної державної адміністрації від 08.08.2011 року номер запису 11651050014000019 підлягає задоволенню з відшкодуванням ОСОБА_1 понесені ним при звернені до суду судові витрати пропорційно задоволеним вимогам, за правилами ст.49 ГПК України.

При цьому, в позові відносно фізичних осіб-учасників ТОВ “Гірник” ОСОБА_4, ОСОБА_14 суд відмовляє, оскільки відповідно до постанови Пленуму Верховного суду України від 24 жовтня 2008 року N 13 “Про практику розгляду судами корпоративних спорів”, відповідачами за вказаними позовами є юридичні особи товариства.

В позові відносно Товариства з обмеженою відповідальністю "Грані Поділля" суд відмовляє, оскільки відповідно до постанови Пленуму Верховного суду України від 24 жовтня 2008 року N 13 “Про практику розгляду судами корпоративних спорів”, відповідачем у справах про визнання недійсним рішення загальних зборів є господарське товариство, а не його учасники (акціонери); у справах про визнання недійсним статуту відповідачем є господарське товариство, залучати до участі у справі всіх учасників (акціонерів) товариства немає необхідності.

Провадження у справі в частині позовних вимог до державного реєстратора Тиврівської районної державної адміністрації про скасування реєстраційної дії державного реєстратора ОСОБА_5, згідно якої було внесено зміни до статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Гірник", код 01203998, які викладені у вигляді нової редакції Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Гірник" від 2011 р. та зареєстрованого 08.08.2011 року, про що зроблено запис № 11651050014000019 та номер запису 11651050015000019 підлягає припиненню виходячи з наступного .

Так, згідно п.1 ч. 1 ст. 3 Кодексу адміністративного судочинства України, публічно-правовий спір, у якому хоча б однією із сторін є орган виконавчої влади, орган місцевого самоврядування, їхня посадова чи службова особа або інший суб'єкт, який здійснює владні управлінські функції на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень - є справою адміністративної юрисдикції.

Відповідно ж до п.1 ч.1 ст. 17 Кодексу адміністративного судочинства України, на спори фізичних чи юридичних осіб із суб'єктом владних повноважень щодо оскарження його рішень (нормативно-правових актів чи правових актів індивідуальної дії), дій чи бездіяльності поширюється компетенція адміністративних судів.

За вказаних обставин, враховуючи суб'єктний склад сторін та беручи до уваги зміст заявлених позивачем вимог і характер спірних правовідносин, суд дійшов висновку, що вимога до Державного реєстратора не підлягає розгляду в господарському суді.

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Керуючись ст.ст.43, 32, 33, 43, 49, п.1 ст. 80, 82, 84, 85, 115 Господарського процесуального кодексу України суд, -

В И Р І Ш И В :

1.Позов задовольнити частково.

2.Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Гірник", код 01203998, яке оформлене протоколом б\н від 07 червня 2011 року, яким було ухвалено: про виключення ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ "Гірник" на підставі пункту 6.6 Статуту ТОВ «Гірник" та згідно ч. 1 ст. 64 ЗУ "Про господарські товариства"; про повернення ОСОБА_1 вартість частки, яка йому належала в статутному капіталі ТОВ "Гірник", в розмірі 9% і складала 396000 грн. Розмістити 396000 грн. на окремому банківському рахунку і повернути ОСОБА_1 протягом року з дня проведення даних зборів. Розрахунок проводитиметься за даними бухгалтерського обліку Товариства, згідно первинної бухгалтерської документації;

про затвердження виходу ОСОБА_4 зі складу учасників товариства. Даний вихід здійснити шляхом переведення належної йому частки в статутному капіталі ТОВ "Гірник" в розмірі 9% вартістю 396000 грн. на ОСОБА_3, на підставі його заяви;

про прийняти до складу учасників товариства ОСОБА_3, в розмірі 9% від статутного капіталу ТОВ "Гірник", яка складає 396000 грн.;

про надання згоди ОСОБА_3 придбати частку в розмірі 9% від статутного капіталу товариства в розмірі 396000 грн.;

пропередання ОСОБА_3 18% від статутного капіталу ТОВ «Гірник », що становить 792000 грн.; прозатвердження перерозподілу статутного капіталу ТОВ "Гірник", визначивши його в наступному вигляді: Товариство з обмеженою відповідальністю «Грані Поділля»- 3608000 грн., що становить 82% статутного капіталу Товариства; ОСОБА_3 -792000 грн., що становить 18% статутного капіталу.

про змінити місцезнаходження ТОВ "Гірник", де визначено його за адресою: 34600, Рівненська обл., м. Березне, вул. Зірненська 10.

про затвердження змін до статуту ТОВ "Гірник", пов'язані, зокрема зі зміною складу учасників товариства, перерозподілом статутного капіталу та зміною місцезнаходження Товариства, виклавши його в новій редакції.

3. Визнати недійсним Статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Гірник" нова редакція від 2011 року, який зареєстрований державним реєстратором Тиврівської районної державної адміністрації від 08.08.2011 року номер запису 11651050014000019.

4 . Припинити в частиніскасування державної реєстрації змін до Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Гірник", код 01203998, які викладені у вигляді нової редакції Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Гірник" від 2011р. та зареєстровані державним реєстратором Тиврівської районної державної адміністрації від 08.08.2011 року, про що зроблено запис номер: 11651050014000019 та номер запису: 11651050015000019.

5. В задоволенні позову відносно ОСОБА_4, ОСОБА_14 та Товариства з обмеженою відповідальністю "Грані Поділля" відмовити.

6. Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю “Гірник” (34600, Рівненська область, м. Березне, вул. Зирненська, 10 , код 01203998) на користь ОСОБА_1 (21022, АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) 85 (вісімдесят пять) грн. - витрат зі сплати державного мита та 236 (двісті тридцять шість) грн. - витрат за інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

7. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

8 . Рішення направити згідно переліку.

Суддя Лабунська Т.І.

Повний текст рішення суду оформлено і підписано відповідно до вимог ст.84 ГПК України 18 жовтня 2011 р.

віддрук. 8 прим.:

1 - до справи

2 - ОСОБА_1 - 21022, АДРЕСА_1

3 - ТОВ "Грані Поділля" - 23300, Вінницька область, смт. Тиврів, вул. Забужжя, 15

4,5 - ТОВ "Гірник" - 34600, Рівненська область, м. Березне, вул. Зирненська, 10

- 23300, Вінницька область, смт. Тиврів, вул. Забужжя, 15

6 - ОСОБА_4 - АДРЕСА_2

7 - ОСОБА_3 - АДРЕСА_3

8 - Державний реєстратор Тиврівської РДА - 23300, смт. Тиврів, вул. Леніна, 2