Рішення № 18671169, 21.09.2011, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

Підлягає публікації в ЄДРСР

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"21" вересня 2011 р.Справа № 3/17-2690-2011 За первісним позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Марком-Одеса"

До відповідача: Приватного підприємства "РЕНТ ЕДВАНТІДЖ КАМПАНІ"

про визнання недійсними частин договору суборенди

Та за зустрічним позовом: Приватного підприємства "РЕНТ ЕДВАНТІДЖ КАМПАНІ"

До відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Марком-Одеса"

Про: стягнення неустойки у розмірі 130258,88 грн., штраф 14124,61 грн.

Суддя Дяченко Т.Г.

Представники:

Від Товариства з обмеженою відповідальністю "Марком-Одеса": Демінська К.В., представник за довіреністю

Від Приватного підприємства "РЕНТ ЕДВАНТІДЖ КАМПАНІ": Навроцька І.С., представник за довіреністю

У судовому засіданні 19.09.2011р. оголошувалась перерва до 21.09.2011р. в порядку ст. 77 ГПК України.

Суть спору: Товариство з обмеженою відповідальністю "Марком-Одеса" звернулось до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Приватного підприємства "РЕНТ ЕДВАНТІДЖ КАМПАНІ", у якій з урахуванням письмових уточнень позовних вимог, наданих в судовому засіданні 19.09.2011р., просить суд визнати недійсними частини договору суборенди від 16.07.2007р. та частини договорів про внесення змін до договору суборенди нерухомого майна від 14.05.2009р. та від 15.10.2009р., що стосуються неправомірного посилання на курс НБУ, щодо еквіваленту грошових зобовязань, виражених у іноземній валюті доларах США, а саме визнати недійсними та скасувати:

- п. 3.2 договору суборенди нерухомого майна від 16.08.2007р. в частині „.. що в грошовому еквіваленті зобовязання становить 3556 доларів США, за курсом НБУ на момент підписання договору”,

- п. 3.5 договору суборенди нерухомого майна від 16.08.2007р. повністю,

- п. 1.1.1 договору про внесення змін до договору суборенди нерухомого майна, посвідченого ОСОБА_1., приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу за реєстровим №3934 від 16.08.2007р., укладеного 14.05.2009р. в частині „... що в грошовому еквіваленті зобовязання становить 1422,40 доларів США за курсом НБУ на момент підписання цього договору”,

- п. 1.1.1 договору про внесення змін до договору суборенди нерухомого майна, посвідченого ОСОБА_1., приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу за реєстровим №3934 від 16.08.2007р., укладеного 15.10.2009р. в частині „ ... що в грошовому еквіваленті зобовязання становить 2489,20 доларів США за курсом НБУ на момент підписання цього договору”.

Приватне підприємство "РЕНТ ЕДВАНТІДЖ КАМПАНІ" первісні позовні вимоги не визнає, у звязку з чим до початку розгляду справи по суті звернулось до господарського суду Одеської області з зустрічною позовною заявою по справі № 3/17-2690-2011 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Марком-Одеса", у якій, з урахуванням уточнень від 05.08.2011р., просить суд стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Марком-Одеса" на користь Приватного підприємства "РЕНТ ЕДВАНТІДЖ КАМПАНІ" неустойку у розмірі 130258,88 грн. та штраф у сумі 14124,61 грн.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Марком-Одеса" проти задоволення зустрічних позовних вимог заперечує з підстав, наведених у письмових заперечення на зустрічний позов.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив.

16 серпня 2007 року між Приватним підприємством "РЕНТ ЕДВАНТІДЖ КАМПАНІ" (надалі Орендодавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Марком-Одеса" (надалі - Суборендар) укладено Договір суборенди нерухомого майна, згідно якого Орендодавець передав, а Суборендар прийняв у строкове платне користування майно у вигляді не житлового приміщення 3-го поверху №3 бутік, загальною площею 88,9 кв. м, що розташоване в торгівельному центрі за адресою: м. Одеса, вул. С. Варламова, 28.

Право Орендодавця на передачу в суборенду обєкту надано йому договором оренди, посвідченим за реєстровим номером №2258 від 26.07.2006р., що укладений ним з власником будівлі торгівельного центру ТОВ „Таврія-В”. Право власності ТОВ Таврія-В” на не житлову будівлю торгівельного центру, в якій знаходиться передане в суборенду приміщення, підтверджується свідоцтвом про право власності, виданим виконавчим комітетом Одеської міської ради.

У відповідності до п. 2.1 Договору вступ Орендаря в право користування приміщенням настає з моменту підписання сторонами цього договору та акту приймання-передачі.

Згідно до п. 3.1 Договору за суборенду приміщення Суборендар зобовязався щомісяця не пізніше 10 числа місяця, за який здійснюється платіж, сплачувати Орендодавцю суборендну плату у розмірі, визначеному згідно з п. 3.2 договору. В силу вимог п. 3.2 Договору сторонами погоджено наступний розмір суборендної плати за суборендоване приміщення, яку Суборендар повинен сплачувати Орендодавцю, а саме 17957,80 грн. на місяць за все суборендоване приміщення, в т.ч. ПДВ, що в грошовому еквіваленті зобовязання становить 3556 долари США, за курсом НБУ на момент підписання договору.

Згідно п.3.5 Договору суми суборендної плати та платежів, передбачених ст.3 цього Договору та визначених в еквіваленті грошового зобовязання в доларах США, сплачуються на користь Орендодавця в національній валюті України по курсу НБУ гривні до долара США, що діє на момент оплати, шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок Орендодавця.

16.08.2007р. Орендодавцем фактично передано нежитлове приміщення 3-го поверху № 3 бутік, загальною площею 88,9 кв. м, що розташоване в торгівельному центрі за адресою: м. Одеса, вул. С. Варламова, 28 у користування Суборендаря, що підтверджується копією відповідного акту приймання-передачі (а.с. 69).

14.05.2009р. між Приватним підприємством "РЕНТ ЕДВАНТІДЖ КАМПАНІ" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Марком-Одеса" укладено договір про внесення змін до Договору суборенди нерухомого майна від 16.08.2007р., згідно п. 1.1.1 якого з 01.04.2009р. по 01.07.2009р. розмір суборендної плати становив 10952 грн. 48 коп. на місяць за все суборендоване приміщення (з ПДВ), що в грошовому еквіваленті зобовязання становило 1422,40 доларів США, за курсом НБУ на момент підписання цього Договору. Починаючи з 01.07.2009р. Суборендар сплачує місячну суборендну плату в розмірі, встановленому в п.3.2 Договору суборенди в повному обсязі .

15.10.2009р. між Приватним підприємством "РЕНТ ЕДВАНТІДЖ КАМПАНІ" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Марком-Одеса" укладено договір про внесення змін до Договору суборенди нерухомого майна від 16.08.2007р., згідно п. 1.1.1 якого з 01.10.2009р. по 01.01.2010р. розмір суборендної плати становить 19 938 грн. 49 коп. на місяць за все суборендоване приміщення (з ПДВ), що в грошовому еквіваленті зобовязання становить 2489,20 доларів США, за курсом НБУ на момент підписання цього Договору. Починаючи з 01.01.2010р. Суборендар сплачує місячну суборендну плату в розмірі, встановленому в п.3.2 Договору суборенди в повному обсязі.

Положенням п. 7.4.2 Договору суборенди нерухомого майна від 16.08.2007р. передбачалось, що Орендар має право в односторонньому порядку розірвати договір, зокрема, якщо Суборендар заборгував сплату суборендної плати, комунальних послуг або інших платежів більш ніж 3 календарних місяці.

Відповідно до п. 7.5 Договору суборенди нерухомого майна від 16.08.2007р. у випадках припинення договору з підстав, зазначених у п. 7.4.2, договір припиняється через 10 календарних днів після надання відповідної вимоги Орендодавцем, за умови, що Суборендар не виправив допущене ним порушення протягом цього строку.

Відповідно до даних розрахунку позивача та наданих суду пояснень, відповідач за зустрічним позовом неналежним чином виконував свої зобовязання щодо оплати суборендної плати, сплати вартості комунальних послуг, інших платежів у порядку та розмірах, встановлених умовами Договору, у звязку з чим, станом на 25.01.2011р. за ТОВ "Марком-Одеса" рахувалась заборгованість на загальну суму 536603,41 грн., у тому числі за період з серпня 2009 року по січень 2011року не сплачувалась суборендна плата.

На підставі наведеного 25.01.2011р. ПП "РЕНТ ЕДВАНТІДЖ КАМПАНІ" звернулось до Суборендаря з письмовим повідомленням за вих. № 6 в порядку п. 7.5 договору, у якому повідомило про наявну заборгованість у сумі 536603,41 грн. та про одностороннє розірвання договору та про необхідність у 10 денний строк повернути суборендоване приміщення. Листом у відповідь від 28.01.2011р. ТОВ "Марком-Одеса" повідомило Орендаря про безпідставність вимог Орендаря, просило представити відповідні докази.

Як встановлено судом, в рамках господарської справи №30-28/49-10-1200 господарським судом Одеської області розглядались позовні вимоги ПП "РЕНТ ЕДВАНТІДЖ КАМПАНІ" про стягнення заборгованості по суборендній плати у сумі 477232 грн. 72 коп., заборгованості за спожиту електроенергію у сумі 7719 грн. 63 коп., заборгованості по відшкодуванню витрат на утримання та обслуговування торгівельного центру та на заходи рекламного характеру у сумі 52347 грн. 83 коп., пені у сумі 83114 грн. 50 коп., 3% річних у сумі 28989 грн. 51 коп., інфляційних у сумі 45175 грн. 75 коп., яка виникла станом на 01.03.2011р. Чинним рішенням господарського суду Одеської області від 07.06.2011р. у справі №30-28/49-10-1200 вказані позовні вимоги ПП "РЕНТ ЕДВАНТІДЖ КАМПАНІ" задоволено у повному обсязі.

Як вбачається з наданих суду представником ТОВ "Марком-Одеса" під час розгляду даної справи пояснень, Суборендар не згоден з порядком розрахування розміру суборендної плати, визначеної сторонами договору у положеннях п. 3.2, п. 3.5 договору, положеннях п. 1.1.1 договорів про внесення змін до Договору суборенди, оскільки, на думку первісного позивача, застосування грошового еквівалента та вираження грошових зобовязань у іноземній валюті доларах США не відповідає положенням діючого законодавства України, у звязку з чим оспорювані первісним позивачем положення договору, в редакції договорів про внесення змін до Договору суборенди, повинні бути визнані недійсними, на підставі чого ТОВ "Марком-Одеса" заявлено відповідні позовні вимоги.

В свою чергу Приватним підприємством "РЕНТ ЕДВАНТІДЖ КАМПАНІ", у звязку з неповерненням ТОВ "Марком-Одеса" суборендованого приміщення протягом встановленого строку після одностороннього розірвання договору, нараховано Товариству з обмеженою відповідальністю "Марком-Одеса" неустойку та штраф.

Так, відповідно до п. 2.10 договору приміщення вважається повернутим Орендодавцю з моменту підписання акту про його фактичне повернення. Фактичне повернення приміщення із суборенди Суборендар зобовязаний здійснити в строк не пізніше 5 календарних днів з моменту припинення дії договору.

Відповідно до п. 5.5 договору у випадку порушення строків повернення приміщення, встановлених п. 2.10 договору, Суборендар зобовязаний сплатити Орендодавцю додатково до суми суборендної плати за цей період також штраф у розмірі 50% від суми місячної суборендної плати.

Згідно даних розрахунку позивача за зустрічним позовом та письмових пояснень, з урахуванням того, що лист-повідомлення про одностороннє розірвання договору був одержаний ТОВ "Марком-Одеса" 28.01.2011р. (що, вбачається з листа у відповідь суборендаря від 28.01.2011р.) та визначеного п.7.5 договору 10-ти денного терміну, протягом якого Суборендар міг виправити ситуацію та сплатити заборгованість, договір слід вважати розірваним саме з 07.02.2011р. У звязку з чим, обовязок у ТОВ "Марком-Одеса" повернути суборендоване приміщення повинен був бути виконаний у строк до 12.02.2011р.

Так, у звязку з неповерненням ТОВ "Марком-Одеса" у порядку п. 2.10 договору приміщення Орендарю, ПП "РЕНТ ЕДВАНТІДЖ КАМПАНІ" розраховано штраф у розмірі 50% від суми місячної суборендної плати, який становить 14124,61 грн. Крім цього, в порядку ч.2 ст. 785 ЦК України ПП "РЕНТ ЕДВАНТІДЖ КАМПАНІ" розраховано неустойку за період з 12.02.2011р. по 22.04.2011р. у розмірі подвійної суборендної плати за період неправомірного володіння суборендованим майном у розмірі 130258,88 грн.

Суд, розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, проаналізувавши норми чинного законодавства, дійшов наступних висновків.

Статтею 193 Господарського Кодексу України та статтею 526 Цивільного Кодексу України передбачено, що субєкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Одностороння відмова від виконання зобов`язань не допускається, крім випадків, передбачених законом. (ч.ч.1, 7 ст. 193 ГК України).

Відповідно до п. 1 ст. 628 Цивільного Кодексу України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Згідно вимог ст. 629 Цивільного Кодексу України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно до п. 3.1 Договору за суборенду приміщення Суборендар зобовязався щомісяця не пізніше 10 числа місяця, за який здійснюється платіж, сплачувати Орендодавцю суборендну плату у розмірі, визначеному згідно з п. 3.2 договору. В силу вимог п. 3.2 Договору сторонами погоджено наступний розмір суборендної плати за суборендоване приміщення, яку Суборендар повинен сплачувати Орендодавцю, а саме 17957,80 грн. на місяць за все суборендоване приміщення, в т.ч. ПДВ, що в грошовому еквіваленті зобовязання становить 3556 долари США, за курсом НБУ на момент підписання договору.

Згідно п.3.5 Договору суми суборендної плати та платежів, передбачених ст.3 цього Договору та визначених в еквіваленті грошового зобовязання в доларах США, сплачуються на користь Орендодавця в національній валюті України по курсу НБУ гривні до долара США, що діє на момент оплати, шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок Орендодавця.

Відповідно до п. 2 ст. 198 Господарського кодексу України грошові зобов'язання учасників господарських відносин повинні бути виражені і підлягають оплаті у гривнях. Грошові зобов'язання можуть бути виражені в іноземній валюті лише у випадках, якщо суб'єкти господарювання мають право проводити розрахунки між собою в іноземній валюті відповідно до законодавства. Виконання зобов'язань, виражених в іноземній валюті, здійснюється відповідно до закону.

Положеннями ст. 524 Цивільного Кодексу України встановлено, що зобов'язання має бути виражене у грошовій одиниці України гривні; сторони можуть визначити грошовий еквівалент зобов'язання в іноземній валюті.

В розумінні вимог ст. 533 Цивільного Кодексу України грошове зобов'язання має бути виконане у гривнях; якщо у зобов'язанні визначено грошовий еквівалент в іноземній валюті, сума, що підлягає сплаті у гривнях, визначається за офіційним курсом відповідної валюти на день платежу, якщо інший порядок її визначення не встановлений договором або законом чи іншим нормативно-правовим актом.

З урахуванням наведеного, положення діючого законодавства України не позбавляють учасників зобовязань визначити грошовий еквівалент зобов'язання в іноземній валюті, а встановлені у вказаних нормативних актах обмеження стосуються тільки здійснення господарських операцій у іноземній валюті, зазначення вираження грошових зобовязань у грошовій одиниці іноземних держав.

Згідно ст. 215 ЦК України підставою недійсності правочину (договору) є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою третьою, пятою та шостою статті 203 ЦК України, згідно ч. 1 ст. 203 ЦК України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства.

Згідно статті 627 Цивільного кодексу України відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Проаналізувавши оспорювані положення п. 3.2, п. 3.5 договору, положення п. 1.1.1 договорів про внесення змін до Договору суборенди, суд приходить до висновку, що умови вказаних положень не суперечать матеріальному праву України, що не тягне за собою правових наслідків у вигляді визнання їх недійсними, у звязку з чим первісні позовні вимоги ТОВ "Марком-Одеса" є неправомірними та задоволенню судом не підлягають.

В свою чергу, згідно з ч.2 ст. 218 Господарського Кодексу України учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, субєкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов`язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності.

Згідно положень ст. 782 Цивільного кодексу України орендодавець має право відмовитись від договору оренди та вимагати повернення орендованого майна, якщо орендар не сплачує орендну плату вже протягом трьох місяців поспіль, та договір оренди вважається розірваним з моменту одержання орендарем повідомлення орендодавця про відмову від договору оренди.

Положенням п. 7.4.2 Договору суборенди нерухомого майна від 16.08.2007р. передбачалось, що Орендар має право в односторонньому порядку розірвати договір, зокрема, якщо Суборендар заборгував сплату суборендної плати, комунальних послуг або інших платежів більш ніж 3 календарних місяці.

Відповідно до п. 7.5 Договору суборенди нерухомого майна від 16.08.2007р. у випадках припинення договору з підстав, зазначених у п. 7.4.2, договір припиняється через 10 календарних днів після надання відповідної вимоги Орендодавце, за умови, що Суборендар не виправив допущене ним порушення протягом цього строку.

Приймаючи до уваги невнесення відповідачем суборендної плати протягом більш ніж трьох місяців поспіль, що підтверджується наявними у матеріалах справи доказами та встановлено чинним рішенням господарського суду Одеської області 07.06.2011р. у справі №30-28/49-10-1200, суд приходить до висновку щодо наявності у ПП "РЕНТ ЕДВАНТІДЖ КАМПАНІ" законних підстав для розірвання договору.

Так, з урахуванням того, що лист-повідомлення про одностороннє розірвання договору був одержаний ТОВ "Марком-Одеса" 28.01.2011р. (що, вбачається з листа у відповідь суборендаря від 28.01.2011р.) та визначеного п.7.5 договору 10-ти денного терміну, протягом якого Суборендар міг виправити ситуацію та сплатити заборгованість, договір слід вважати розірваним саме з 07.02.2011р.

Положеннями п. 2ст. 653 Цивільного кодексу України передбачено, що у разі розірвання договору зобов'язання сторін припиняються.

Відповідно до положень п. 1 ст. 785 Цивільного Кодексу України у разі припинення договору найму наймач зобов'язаний негайно повернути наймодавцеві річ у стані, в якому вона була одержана, з урахуванням нормального зносу, або у стані, який було обумовлено в договорі.

За умовами п. 2.10 договору приміщення вважається повернутим Орендодавцю з моменту підписання акту про його фактичне повернення. Фактичне повернення приміщення із суборенди Суборендар зобовязаний здійснити в строк не пізніше 5 календарних днів з моменту припинення дії договору.

Відповідно до п. 5.5 договору у випадку порушення строків повернення приміщення, встановлених п. 2.10 договору, Суборендар зобовязаний сплатити Орендодавцю додатково до суми суборендної плати за цей період також штраф у розмірі 50% від суми місячної суборендної плати.

Положеннями п. 2 ст. 785 Цивільного Кодексу України передбачено, якщо наймач не виконує обов'язку щодо повернення речі, наймодавець має право вимагати від наймача сплати неустойки у розмірі подвійної плати за користування річчю за час прострочення.

Як встановлено судом, обовязок у ТОВ "Марком-Одеса" повернути суборендоване приміщення виник з 12.02.2011р., однак Суборендар у строк та у порядку, визначених у договорі свого обовязку не виконав.

Суд, перевіривши розрахунок ПП "РЕНТ ЕДВАНТІДЖ КАМПАНІ" щодо сплати ТОВ "Марком-Одеса" неустойки у розмірі 130258,88 грн. та штрафу у сумі 14124,61 грн., вважає його таким, що відповідає обставинам справи, положенням укладеного між сторонами договору та вимогам діючого законодавства, у звязку з чим зустрічні позовні вимоги є обґрунтованими і такими, що підлягають задоволенню.

Приймаючи до уваги вищевикладене, суд дійшов висновку про необхідність задоволення зустрічних позовних вимог зі стягненням з ТОВ "Марком-Одеса" неустойки у розмірі 130258,88 грн. та штрафу у сумі 14124,61 грн., в задоволенні первісного позову судом відмовляється.

На підставі ст. ст. 44, 49 ГПК України витрати по сплаті державного мита в сумі 1443,83грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 236грн. покладаються на ТОВ "Марком-Одеса".

Керуючись ст.ст. 44, 49, 77, 82-85 ГПК України, суд,

ВИРІШИВ:

1. У задоволенні первісного позову відмовити.

2. Зустрічну позовну заяву задовольнити.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Марком-Одеса" (65026, м. Одеса, вул. Грецька, 30; код 25026727; р/р 26006143801 в АБ „Порто-Франко” м. Одеси, МФО 328180) на користь Приватного підприємства "РЕНТ ЕДВАНТІДЖ КАМПАНІ" (65033, м. Одеса, Другий Аеропортовський провулок, 2, код 34380849, р/р 26003001315081 у Філії ЗАТ „ОТП Банк” в місті Одесі, МФО 328986 код ЄДРПОУ 34380849) неустойку у розмірі 130258 (сто тридцять тисяч двісті пятдесят вісім) грн. 88 коп., штраф у сумі 14124 (чотирнадцять тисяч сто двадцять чотири) грн. 61 коп., 1443 (тисяча чотириста сорок три) грн. 83 коп. Державного мита та 236 (двісті тридцять шість) грн. витрат на ІТЗ судового процесу.

Повний текст рішення складено та підписано 26.09.2011р.

Рішення набирає законної сили в порядку ст. 85 ГПК України.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Суддя Д'яченко Т.Г.