Постанова № 18548761, 04.10.2011, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"04" жовтня 2011 р.Справа № 9/17-1632-2011

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Колоколова С.І.

суддів: Разюк Г.П., Петрова М.С.

(Згідно із розпорядженням голови Одеського апеляційного господарського суду № 510 від 05.09.2011 року, колегію суддів у складі С.І. Колоколова, Г.П. Разюк, Т.Я. Гладишевої замінено на колегію суддів у складі С.І. Колоколова, Г.П. Разюк, Л.В. Поліщук)

(Згідно із розпорядженням голови Одеського апеляційного господарського суду № 524 від 09.09.2011 року, колегію суддів у складі С.І. Колоколова, Г.П. Разюк, Л.В. Поліщук замінено на колегію суддів у складі С.І. Колоколова, Г.П. Разюк, М.С. Петрова)

при секретарі судового засідання: Підгурському Д.Л.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1. (довіреність б/н від 01.04.2011 року)

від відповідача: ОСОБА_2. (довіреність № 9 від 29.12.2010 року)

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Колективного підприємства „Одеська пересувна механізована колона № 8”

на рішення господарського суду Одеської області від „11” липня 2011 року

по справі № 9/17-1632-2011

за позовом Колективного підприємства „Одеська пересувна механізована колона №8”, м. Одеса

до Відкритого акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго”, м. Одеса

про укладення договору та врегулювання розбіжностей у договорі

В С Т А Н О В И В :

27.04.2011 року Колективне підприємство „Одеська пересувна механізована колона №8” (далі по тексту позивач) звернулось до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Відкритого акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго” (далі по тексту відповідач-1) про укладення договору та врегулювання розбіжностей у договорі. Так, позивач просив:

- врегулювати розбіжності у Договорі № 734-08 про приєднання до електричних мереж від 05.02.2009 року, сторонами у якому виступають Відкрите акціонерне товариство „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго” та Колективне підприємство „Одеська пересувна механізована колона № 8”, шляхом виключення з Договору пункт 2.2.5 „Замовник зобов'язаний оплатити необхідні витрати Власника при наданні послуг з приєднання до електричних мереж у точці приєднання”, як такий, що суперечить вимогам чинного законодавства України;

- зобов'язати Відкрите акціонерне товариство „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго” укласти з Колективним підприємством „Одеська пересувна механізована колона № 8” Договір № 734-08 про приєднання до електричних мереж від 05.02.2009 року.

Рішенням господарського суду Одеської області від 11.07.2011 року по справі № 9/17-1632-2011 (суддя Меденцев П.А.) в задоволенні позовних вимог КП „ОПМК №8” до ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” про укладення договору та врегулювання розбіжностей у договорі відмовлено у повному обсязі. Такий висновок суду мотивований тим, оскільки сторонами договору приєднання згоди з усіх істотних умов досягнуто не було, то договір приєднання є таким, що не відбувся, при цьому, КП „ОПМК № 8” договір, оформлений у відповідності до ст.181 ГК України, на адресу ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” не повертало. Твердження позивача про незаконність покладання оплати витрат відповідачем при наданні послуг з приєднання до електричних мереж на КП „ОПМК № 8” не знайшли свого підтвердження.

Не погоджуючись із зазначеним вище рішенням місцевого господарського суду, КП „ОПМК № 8” звернулося до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення скасувати повністю та прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі, а саме:

- врегулювати розбіжності у Договорі № 734-08 про приєднання до електричних мереж від 05.02.2009 року, сторонами у якому виступають Відкрите акціонерне товариство „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго” та Колективне підприємство „Одеська пересувна механізована колона № 8”, шляхом виключення з Договору пункт 2.2.5 „Замовник зобов'язаний оплатити необхідні витрати Власника при наданні послуг з приєднання до електричних мереж у точці приєднання”, як такий, що суперечить вимогам чинного законодавства України;

- зобов'язати Відкрите акціонерне товариство „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго” укласти з Колективним підприємством „Одеська пересувна механізована колона № 8” Договір № 734-08 про приєднання до електричних мереж від 05.02.2009 року.

Скаржник в своїх доводах та запереченнях посилається на те, що суд повно та всебічно не перевірив всі обставини справи, не дав належну правову оцінку доказам, порушив та невірно застосував норми матеріального та процесуального права, в зв'язку з чим виніс незаконне і необґрунтоване рішення, яке не відповідає обставинам справи і вимогам закону.

Відповідачем надано до суду відзив на апеляційну скаргу, в якому він та його представник в судовому засіданні просили апеляційну скаргу КП „ОПМК № 8” залишити без задоволення, а рішення місцевого господарського суду без змін, вважаючи його правомірним, обґрунтованим, відповідаючим матеріалам справи та нормам чинного законодавства.

Розглянувши та перевіривши матеріали справи, апеляційну скаргу і відзив на неї, заслухавши в судовому засіданні пояснення представників сторін, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла до наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, між КП „ОМПК № 8” та ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” виник спір при укладенні Договору № 734-08 про приєднання до електричних мереж від 05.02.2009 року.

Так, 22.10.2008 року листом № 181 КП „ОМПК № 8” звернулося до ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” із заявою про видачу технічних умов на електропостачання 9-ти поверхового житлового будинку у м. Одесі по вул. Мечникова,82 з точкою підключення РУ трансформаторної підстанції ЗТП № 6079.

05.02.2009 року ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” видало КП „ОМПК № 8” технічні умови приєднання до електричних мереж електроустановок на зовнішнє електропостачання (бланк № 002598) - (надалі ТГУ№734-08) 9-ти поверхового будинку у м. Одесі вул. Мечникова,82, з величиною розрахункового максимального навантаження 115 кВт, точка приєднання РУ-0,4 кВт ЗТП - 6079.

23.04.2009 року ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” факсом з телефону № 7172539 спрямувало КП „ОМПК № 8” для укладення проект Договору № 734-08 про приєднання до електричних мереж від 05.02.2009 року.

Даним проектом Договору № 734-08 від 05.02.2009 року про приєднання до електричних мереж, у якому ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” виступає Власником, а КП „ОМПК № 8” Замовником, визначено наступне.

Власник зобов'язаний відповідно до технічних умов № 734-08 від 05.02.2009 року створити технічні можливості здійснення передачі електричної енергії до електроустановок Замовника за рахунок виконання заходів технічних умов до межі балансової належності із Замовником. Надання послуг по приєднанню включає виконання Власником наступних заходів: „запроектировать и выполнить замену 1Т и 2Т в ЗТП-6079 на трансформаторы большей мощности (тип и мощность трансформаторов определить проектом); провести проверку устройства РЗА на ПС110/10 ЗРС (согласовать на стадии проектирования выбранные установки со службой РЗиА ОАО „Одессаоблэнерго”) (пункт 2.1.1).

Замовник зобов'язаний оплатити необхідні витрати Власника при наданні послуг з приєднання до електричних мереж у точці приєднання (пункт 2.2.5).

Цей Договір набирає чинності з моменту його підписання і діє до повного виконання сторонами передбачених ними зобов'язань. Договір може бути змінено або розірвано і в іншій термін за ініціативою будь-якої із сторін у порядку, визначеному законодавством України (пункт 6).

Не погоджуючись з певними умовами Договору № 734-08 про приєднання до електричних мереж від 05.02.2009 року КП „ОМПК № 8” листами за вих.№ 13 від 17.02.2009 року, № 57 від 21.05.2009 року № 78 від 03.08.2009 року зверталося до ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” з пропозиціями виключити з даного Договору п.2.1.1 мотивуючи це тим, що: закрита трансформаторна підстанція №6079 (ЗТП-6079) вартістю 1625 031 грн. розташована за адресою: м. Одеса, пров. Манежний,4 за договором від 02.06.2008 року № 05/02/06 безоплатно передана позивачем відповідачеві у власність; ЗТП-6079 обладнана позивачем за його кошти двома трансформаторами потужністю 400 кВт кожний, до ЗТП-6079 підключено 9-ти поверховий житловий будинок на 49 квартир за адресою: м. Одеса, пров. Манежний,4 (збудований позивачем), з величиною розрахункового максимального навантаження 140 кВт., що згідно ТУ№734-08 дозволяє безперешкодно підключити до ЗТП-6079 ще й 9-поверховий будинок за адресою: м. Одеса, вул. Мечникова,82, з величиною розрахункового максимального навантаження 115 кВт., оскільки загальна величина розрахункового максимального навантаження двох зазначених будинків (140 кВт + 115 кВт = 255 кВт.) не перевищуватиме 300 кВт.

ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” листами № 33/10-172 від 26.03.2009 року, №33/10-442 від 21.08.2009 року відмовило КП „ОМПК № 8” у прийнятті пропозиції про виключення з даного Договору п.2.1.1.

КП „ОМПК № 8” листом за № 006 від 14.02.2011 року звернулося до ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” з пропозицією виключити з даного договору № 734-08 п.2.2.5, мотивуючи це тим, що Законом України „Про запобігання впливу світової фінансової кризи на розвиток будівельної галузі та житлового будівництва” від 25.12.2008 року № 800-VI внесено низку змін та доповнень до законів України „Про природні монополії”, „Про електроенергетику”, положення Господарського кодексу України, сутність яких полягає у відшкодуванні забудовнику підприємством електроенергетики витрат на реконструкцію мереж (об'єктів), які повинні бути невід'ємною частиною вже існуючих мереж (об'єктів) для створення можливості електропостачання. Також позивач стверджує, що п.2.2.5 проекту Договору № 734-08 суперечать вимогам чинного законодавства України, якими визначено, що витрати на реконструкцію мереж (об'єктів), які повинні бути невід'ємною частиною вже існуючих мереж (об'єктів) для створення можливості електропостачання покладається на підприємство електроенергетики, а не на забудовника, яким є КП „ОМПК № 8”.

ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” листом №33/10-149 від 02.03.2011 року відмовило КП „ОМПК № 8” у прийнятті пропозиції про виключення з даного Договору п.2.2.5, але до суду про врегулювання розбіжностей у договорі Відповідач не звернувся та не відкликав пропозицію укласти зазначений договір.

Судова колегія не погоджується з висновками місцевого господарського суду про відмову в задоволенні позовних вимог КП „ОМПК № 8” і вважає, що доводи, заперечення і вимоги КП „ОМПК № 8”, викладені, як в позовній заяві, так і в апеляційній скарзі, є правомірними та обґрунтованими, а тому підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Згідно із частиною 3 статті 179 ГК України, укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язковим для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законодавством, або існує пряма вказівка закону чи органів державної влади або місцевого самоврядування щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів підприємницької діяльності.

Відповідно до частини 6 ст.179 ГК України, субєкти господарювання, які забезпечують споживачів, зазначених в ч.1 цієї статті, електроенергією, звязком, послугами залізничного та інших видів транспорту, а у випадках передбачених законом, також інші субєкти зобовязані укладати договори з усіма споживачами їхньої продукції (послуг). Законодавством можуть бути передбачені обовязкові умови таких договорів.

Статтею 26 Закону України „Про електроенергетику” встановлено, що споживання електричної енергії можливо лише на підставі договору з енергопостачальником.

Пункт 5.2 Правил користування електричною енергією передбачає, що при укладенні договору про постачання електричної енергії сторони визначають його зміст на основі Типового договору.

Відповідно до ч.3 ст. 184 ГК України, укладення господарських договорів на основі примірних і Типових договорів, повинно здійснюватися з додержанням умов, передбачених ст.179 ГК України, не інакше як шляхом викладення договору у вигляді єдиного документа, оформленого згідно з вимогами ст.181 ГК України та відповідно до правил, встановлених нормативно-правовими актами щодо застосування примірного або Типового договору.

Статтею 181 ГК України встановлений загальний порядок укладення господарських договорів. Так, проект договору може бути запропонований будь-якою із сторін. У разі, якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках.

Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами, оформлює договір і повертає один примірник другій стороні. За наявності заперечень, щодо окремих умов договору, сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться відмітка у договорі, та у 20-денний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Згідно з частиною 5 статті 181 ГК України, сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобовязана протягом 20 днів розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишилися неврегульованими, передати в 20-денний строк до суду, якщо на це є згода другої сторони.

У переддоговірному процесі можливі ускладнення як у виді відмови в укладенні договору, так і в виді неузгодження його умов. Такі розбіжності визнаються як переддоговірний спір, що виникає при укладенні господарського договору. Зазначені спори можуть бути вирішенні в суді. Однак, Господарський Кодекс України обмежує право сторін на звернення до суду за вирішенням переддоговірного спору.

Так, відповідно до ч.7 ст.181 ГК України, якщо сторона, яка одержала протокол розбіжностей щодо умов договору, заснованого на державному замовленні, або такого, укладення яке є обовязковим для сторін на підставі закону, або сторона виконавець за договором, що у встановленому порядку визнаний монополістом на певному ринку товарів (робіт, послуг), яка одержала протокол розбіжностей, не передасть у зазначений ч.5 ст. 179 ГК України 20-денний строк до суду розбіжності, що залишилися неврегульованими, то пропозиції другої сторони вважаються прийнятими.

Не відповідає дійсності та не підтверджено належними доказами твердження ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” про те, що 10.02.2009 року представник КП „ОПМК №8” Васильєва отримала належним чином оформлений відповідачем проект договору про приєднання до електричних мереж № 734-08 від 05.02.2009 року, оскільки відповідна відмітка в журналі видачі технічних умов та договорів про приєднання до електричних мереж, на яку посилається відповідач, не належить до числа доказів, як автентичності підпису Васильєвої, так і дотримання приписів ч.1 ст.181 ГК України стосовно спрощеного способу укладення договору.

Крім того, договір, який є в матеріалах справи (а.с.15-17) та який переданий позивачу по факсу, не містить печатки та підпису відповідача, що суперечить вимогам ст.181 ГК України.

Оскільки проект Договору № 734-08 від 05.02.2009 року був спрямований відповідачем позивачу факсограмою, КП „ОПМК №8” було позбавлено можливості дотриматись ч.4 ст.181 ГК України і вимушено було свої заперечення щодо окремих умов договору викладати в окремих листах, які направлялись поштою ВАТ „ЕК „Одесаобленерго”, що не суперечить загальним принципам укладання господарських договорів, наведених у ст.181 ГК України.

КП „ОПМК №8”, в свою чергу, ніколи не відмовлялося від укладення Договору № 734-08 від 05.02.2009 року, але не мало можливості підписати та направити його ВАТ „ЕК „Одесаобленерго”, так як останнє в односторонньому порядку обрало спрощений спосіб укладення зазначеного договору.

У Договорі № 734-08 від 05.02.2009 року на даний час спірним є лише пункт 2.2.5 „Замовник зобов'язаний оплатити необхідні витрати Власника при наданні послуг з приєднання до електричних мереж у точці приєднання”, положення якого не належать до числа істотних умов договору, перелік яких наводиться у ст.180 ГК України та визначається у Примірному договорі про приєднання до електричних мереж, а тому і не можна вважати Договір № 734-08 від 05.02.2009 року таким, що не відбувся.

Додатком № 1 до Положенням Постанови НКРЕ від 25.12.2008 року № 1522 „Про затвердження Методики розрахунку вартості робіт з підключення електроустановок споживачів до електричних мереж ліцензіата та інших додаткових робіт і послуг, пов'язаних із ліцензованою діяльністю” визначений вичерпний перелік додаткових робіт і послуг, пов'язаних із ліцензованою діяльністю. До такого переліку послуги „про реалізацію технічних умов” не входять.

Постановою КМУ від 20.05.2009 року № 489 затверджено Порядок надання вихідних даних для проектування об'єктів містобудування. У даному Порядку передбачено, що у технічних умовах обовязково передбачаються виключно ті роботи і в тих обсягах, що необхідні для здійснення інженерного забезпечення проектованого об'єкта. В технічних умовах не допускається дублювання положень державних норм, стандартів, правил (пункт 6 Порядку). Містобудівні умови і обмеження забудови земельної ділянки та технічні умови чинні до завершення будівництва об'єкта, але не менш як два і не більш як пять років (пункт 23 Порядку). Отже, такий строк у пять років КП „ОПМК №8” не пропустило.

Постанова Кабінету Міністрів України від 20.12.1999 року № 2328 про затвердження Порядку надання архітектурно-планувального завдання та технічних умов щодо інженерного забезпечення об'єкта, на яку посилається відповідач та суд, втратила чинність на підставі саме Постанови КМУ від 20.05.2009 року № 489 про затвердження Порядок надання вихідних даних для проектування об'єктів містобудування, яка і підлягає застосуванню до спірних правовідносин.

Таким чином, КП „ОПМК №8” дотрималось усіх вимог чинного законодавства, але ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” в їх порушення відмовляється (ухиляється) від належного укладення Договору № 734-08 від 05.02.2009 року про приєднання до електричних мереж.

Крім того, судова колегія погоджується з твердженням КП „ОПМК №8” щодо суперечності п.2.2.5 Договору № 734-08 від 05.02.2009 року вимогам чинного законодавства, оскільки ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” протиправно покладає на КП „ОПМК №8” зобов'язання з оплати витрат на реконструкцію належної ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” ЗТП-6079 для створення можливості електропостачання житлового будинку за адресою: м. Одеса, вул. Мечнікова,8, будівництво якого здійснює КП „ОПМК №8”.

Отже, не виключення відповідачем з Договору № 734-08 від 05.02.2009 року пункту 2.2.5 та відмова в укладенні Договору № 734-08 від 05.02.2009 року порушують права КП „ОПМК №8”, як забудовника, на споживання електроенергії при наявності технічних умов приєднання № 734-08 до електричних мереж електроустановок на зовнішнє електропостачання 9-ти поверхового будинку у м.Одесі по вул. Мечнікова,82.

Враховуючи вищевикладене, судова колегія повністю погоджується з позовними вимогами КП „ОПМК №8” про врегулювання розбіжності у Договорі №734-08 про приєднання до електричних мереж від 05.02.2009 року, сторонами у якому виступають ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” та КП „ОПМК № 8”, шляхом виключення з Договору пункт 2.2.5 та зобов'язання ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” укласти з КП „ОПМК № 8” Договір № 734-08 про приєднання до електричних мереж від 05.02.2009 року, у звязку з чим такі вимоги підлягають задоволенню в повному обсязі.

ВАТ „ЕК „Одесаобленерго” ніяких додаткових пояснень та відповідних доказів до суду апеляційної інстанції не надало, а тому зазначені вище факти під час розгляду справи в суді апеляційної інстанції нічим спростовані не були, а відповідно, в порушення статті 33 Господарського процесуального кодексу і не були доведені ті обставини, на які відповідач посилався як на підставу своїх доводів і заперечень.

За викладених обставин, колегія суддів вважає, що рішення господарського суду Одеської області від 11.07.2011 року по справі № 9/17-1632-2011 не відповідає вимогам чинного законодавства та матеріалам справи, а тому підлягає скасуванню, а позовна заява і апеляційна скарга КП „ОПМК № 8” задоволенню.

Керуючись статтями 49, 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

1. Апеляційну скаргу Колективного підприємства „Одеська пересувна механізована колона № 8” задовольнити.

2. Рішення господарського суду Одеської області від „11” липня 2011 року по справі № 9/17-1632-2011 скасувати.

Позов Колективного підприємства „Одеська пересувна механізована колона № 8” задовольнити.

Врегулювати розбіжності у Договорі № 734-08 про приєднання до електричних мереж від 05.02.2009 року, сторонами у якому виступають Відкрите акціонерне товариство „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго” (65031, м.Одеса, вул. Промислова,28-Б, код ЗКПО 00131713) та Колективне підприємство „Одеська пересувна механізована колона № 8” (65020, м. Одеса, вул. Мечнікова,84, код ЄДРПОУ 05529142), шляхом виключення з Договору пункт 2.2.5 „Замовник зобов'язаний оплатити необхідні витрати Власника при наданні послуг з приєднання до електричних мереж у точці приєднання”, як такий, що суперечить вимогам чинного законодавства України.

Зобов'язати Відкрите акціонерне товариство „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго” (65031, м. Одеса, вул. Промислова,28-Б, код ЗКПО 00131713) укласти з Колективним підприємством „Одеська пересувна механізована колона №8” (65020, м. Одеса, вул. Мечнікова,84, код ЄДРПОУ 05529142) Договір № 734-08 про приєднання до електричних мереж від 05.02.2009 року.

Стягнути з Відкритого акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго” (65031, м. Одеса, вул. Промислова,28-Б, код ЗКПО 00131713) на користь Колективного підприємства „Одеська пересувна механізована колона № 8” (65020, м. Одеса, вул. Мечнікова,84, код ЄДРПОУ 05529142) витрати по сплаті державного мита за розгляд позовної заяви в розмірі 85 та витрати на ІТЗ судового процесу в розмірі 236 грн.

3. Стягнути з Відкритого акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго” на користь Колективного підприємства „Одеська пересувна механізована колона № 8” витрати по сплаті державного мита за розгляд апеляційної скарги в розмірі 42,50 грн.

4. Видачу наказів за постановою доручити господарському суду Одеської області.

Постанова в порядку статті 105 Господарського процесуального кодексу України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя С.І. Колоколов

Суддя Г.П. Разюк

Суддя М.С. Петров

Повний текст постанови

складено „06” жовтня 2011 року.