Постанова № 18498310, 08.08.2011, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

03.08.2011 р. справа №19/101/10

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого: Богатиря К.В.,

Суддів: Запорощенка М.Д.,

Алєєвої І.В.

При секретарі: Жильцовій О.В.

за участю

представників сторін: від боржника:не з'явився

від скаржника:

від кредитора:не з'явився

ОСОБА_1 за довіреністю б/н від 21.09.2010р. від ПАТ "Дельта Банк" м.Київ

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Селянського (фермерського) господарства “Таврічеське” с.Новоандріївка Оріхівського району Запорізької області

на ухвалу

господарського суду Запорізької області

від22.06.2011р.

у справі№19/101/10-16/5009/2734/11 (суддя Ніколаєнко Р.А.)

за заявою боржникаТовариства з обмеженою відповідальністю “Уксільгосппродукт” м.Запоріжжя

пробанкрутство В С Т А Н О В И В: Селянське (фермерське) господарство “Таврічеське” с.Новоандріївка Оріхівського району Запорізької області звернулося до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою на ухвалу господарського суду Запорізької області від 22.06.2011року по справі №19/101/10-16/5009/2734/11 за заявою ТОВ “Уксільгосппродукт” м.Запоріжжя про визнання його банкрутом.

Апеляційна скарга ухвалою від 25.07.2011р. була прийнята Донецьким апеляційним господарським судом до провадження.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 22.06.2011р. по справі №19/101/10-16/5009/2734/11 звільнено арбітражного керуючого Мартиненко Н.М. від виконання обовязків ліквідатора ТОВ “Уксільгосппродукт” та призначено ліквідатором арбітражного керуючого Гусара І.О.

Ухвала господарського суду мотивована тим, що арбітражний керуючий Мартиненко Н.М. неналежно виконувала обовязки ліквідатора підприємства-банкрута в частині виявлення та реалізації належного банкруту майна. Крім того, нею було подано заяву про звільнення її від виконання обовязків ліквідатора у звязку з великою завантаженістю в інших справах. Одночасно суд дійшов висновку про відсутність перешкод стосовно призначення арбітражного керуючого Гусара І.О. ліквідатором банкрута та відхилення кандидатур інших арбітражних керуючих Войтановича О.Й., Сізова О.Є. та Жиленко Н.О.

Оскаржуючи ухвалу суду, С(Ф)Г “Таврічеське” просить її скасувати в частині призначення ліквідатором ТОВ “Уксільгосппродукт” Гусара І.О.; призначити ліквідатором ТОВ “Уксільгосппродукт” Жиленко Наталію Олегівну. Апелянт вважає, що ухвала була прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права.

В обґрунтування своєї вимоги апелянт посилається на те, що Гусар І.О. є заінтересованою особою стосовно кредитора ПАТ "Дельта Банк".

Кредитор ПАТ "Дельта Банк" надав до суду відзив на апеляційну скаргу, яким проти доводів апелянта заперечує у звязку з їх необґрунтованістю та просить апеляційний суд залишити апеляційну скаргу без задоволення, а ухвалу від 22.06.2011р. без змін.

Згідно ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не звязаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представника кредитора, судова колегія встановила:

В ухвалі від 22.06.2011р. господарський суд Запорізької області зазначив наступне. Кредитор ПАТ "Дельта Банк" звернувся до суду із клопотанням, в якому просив суд визнати неналежним виконання арбітражним керуючим Мартиненко Н.М. повноважень ліквідатора ТОВ “Уксільгосппродукт”, усунути арбітражного керуючого Мартиненко Н.М. від виконання повноважень ліквідатора ТОВ “Уксільгосппродукт”, ліквідатором ТОВ “Уксільгосппродукт” призначити арбітражного керуючого Гусара І.О. в обґрунтування клопотання ПАТ "Дельта Банк" посилається на те, що ліквідатор безпідставно не здійснила заміну первісного кредитора ТОВ "Український промисловий банк" новим кредитором ПАТ "Дельта Банк".

З представленого в судове засідання реєстру вимог кредиторів вбачається, що ліквідатором здійснено заміну первісного кредитора ТОВ "Український промисловий банк" новим кредитором ПАТ "Дельта Банк" та включено ПАТ "Дельта Банк" до реєстру з вимогами 13 234 962,35 грн.

С(Ф)Г “Таврічеське” надало до суду клопотання про усунення ліквідатора Мартиненко Н.М. від виконання обовязків та призначення нового ліквідатора ТОВ “Уксільгосппродукт” арбітражного керуючого Жиленко Н.О.

За результатами судового засідання суд першої інстанції дійшов висновку про те, що звільнення ліквідатора Мартиненко Н.М. від виконання повноважень ліквідатора у даній справі не суперечить законодавству про банкрутство, внаслідок чого арбітражного керуючого Мартиненко Н.М. слід звільнити від виконання обовязків ліквідатора ТОВ “Уксільгосппродукт” на підставі поданої нею заяви про дострокове припинення повноважень. У звязку із звільненням арбітражного керуючого Мартиненко Н.М. від виконання обовязків ліквідатора у даній справі підстави для розгляду питання щодо її усунення від справи, про що заявлено кредиторами ПАТ "Дельта Банк" та С(Ф)Г “Таврічеське”, на думку господарського суду Запорізької області, слід визнати вичерпними, та залишити вказані клопотання без розгляду.

При цьому представник ПАТ "Дельта Банк" в судовому засіданні запевнив, що віддаленість місцезнаходження арбітражного керуючого Гусара І.О. від місцезнаходження боржника будь-яким чином не вплине на ефективність ліквідаційної процедури та вжиття у ній необхідних заходів. Крім того, в ухвалі від 22.06.2011р. господарським судом Запорізької області з'ясовано, що арбітражний керуючий Гусар І.О. належно та з позитивними результатами виконував обовязки арбітражного керуючого у справах про банкрутство, у тому числі великих підприємств з великим технологічним циклом виробництва, при цьому мало місце завершення справ з відновленням платоспроможності боржника, крім того Гусар І.О. має значний досвід у професійній діяльності, належні технічні та організаційні можливості для виконання обовязків арбітражного керуючого.

Також місцевим господарським судом було відхилено заяви арбітражних керуючих Войтановича О.Й., Сізова О.Є. та Жиленко Н.О. про призначення ліквідатором ТОВ “Уксільгосппродукт” на підставі наступного. Кредитором з найбільшою сумою грошових вимог до боржника є ПАТ "Дельта Банк", який розташований в м.Києві, що співпадає з місцем проживання Гусара І.О. При цьому вказані грошові вимоги банку забезпечені іпотекою, згідно якої іпотекодавцем були передані іпотекодержателю обєкти нерухомості, розташовані також у м.Києві. Суд першої інстанції дійшов висновку, що вказані обставини позитивно вплинуть на хід ліквідаційної процедури, раціональність та ефективність задоволення кредиторських вимог.

В заяві про участь у справі про банкрутство арбітражний керуючий Гусар І.О. повідомляє, що він не має судимості за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого, що він раніше не здійснював управління боржником, не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів відповідно до ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

За результатами розгляду заяви арбітражного керуючого Гусара І.О. про участь у справі про банкрутство господарський суд дійшов висновку про відсутність перешкод щодо призначення арбітражного керуючого Гусара І.О. ліквідатором ТОВ “Уксільгосппродукт”.

Суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції стосовно призначення арбітражного керуючого Гусара І.О. ліквідатором ТОВ “Уксільгосппродукт” на підставі наступного.

Статтею 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що заінтересовані особи стосовно боржника - юридична особа, створена за участю боржника, керівник боржника, особи, що входять до складу органів управління боржника, головний бухгалтер (бухгалтер) боржника, у тому числі і звільнені з роботи за рік до порушення провадження у справі про банкрутство, а також особи, які знаходяться у родинних стосунках із зазначеними особами та підприємцем (фізичною особою) - боржником, а саме: подружжя та їх діти, батьки, брати, сестри, онуки. Для цілей цього Закону заінтересованими особами стосовно керуючого санацією чи кредиторів визнаються особи в такому ж переліку, як і заінтересовані особи стосовно боржника.

Як в апеляційній скарзі, так і в матеріалах справи жодного доказу того, що Гусар І.О. є заінтересованою особою стосовно кредитора ПАТ "Дельта Банк" в розумінні статті 1 Закону, немає. Всі інші доводи апелянта щодо ознак заінтересованості Гусара І.О. апеляційний суд не приймає до уваги, оскільки вони не відповідають приписам Закону.

За вказаних обставин апеляційна скарга С(Ф)Г “Таврічеське” с.Новоандріївка Оріхівського району Запорізької області на ухвалу господарського суду Запорізької області від 22.06.2011року по справі №19/101/10-16/5009/2734/11 задоволенню не підлягає.

З висновками господарського суду Запорізької області в частині звільнення арбітражного керуючого Мартиненко Н.М. від виконання обовязків ліквідатора ТОВ “Уксільгосппродукт” на підставі її заяви про дострокове припинення обовязків, Донецький апеляційний господарський суд не може погодитися на підставі наступного.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 02.03.2011р. по справі №19/101/10, залишеною в силі постановою Вищого господарського суду України від 20.04.2011р. №19/101/10, встановлені такі обставини:

13.12.2010р. до господарського суду Запорізької області від ліквідатора ТОВ “Уксільгосппродукт” надійшов звіт та ліквідаційний баланс боржника, визнаного банкрутом постановою суду від 09.07.2010р.

З матеріалів справи та звіту ліквідатора не вбачається, яка саме робота щодо стягнення дебіторської заборгованості здійснювалась ліквідатором, про яку зазначено арбітражним керуючим у Інформаційній довідці (т. 3 а.с. 22-26), не надано у підтвердження жодного документу.

Згідно звіту ліквідатора (т. 2 а.с. 96) нерухоме майно, автомобільний транспорт, а також тракторна техніка за банкрутом не значиться. Однак, як підтверджується матеріалами справи, на момент звернення товариства з обмеженою відповідальністю “Уксільгосппродукт” м.Запоріжжя з заявою про визнання банкрутом до суду, відповідно до довідок Управління державної автомобільної інспекції ВРЕР № 1 УДАІ ГУМВС України в Запорізькій області № 10/13-3479 від 06.05.10р. (т. 1 а.с. 47) за ТОВ “Уксільгосппродукт” на праві власності зареєстровано 3 транспортних засоби. Ця ж інформація підтверджена довідкою Інспекції державного технічного нагляду № 01-037/764 від 12.05.2010р. (т. 1 а.с. 48). При цьому, така ж інформація міститься у акті №191/23-2/30054956 від 25.11.2010р. про результати позапланової виїзної перевірки товариства з обмеженою відповідальністю “Уксільгосппродукт” м.Запоріжжя з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.07.2008р. по 22.11.2010р., валютного та іншого законодавства за період з 01.07.2008р. по 22.11.2010р.

При цьому, слід зауважити, що за результатами вищевказаної перевірки податкового органу встановлено, що на рахунку бухгалтерського обліку № 103 “Будинки та споруди” значилась нерухомість: складське приміщення площею 562,3кв.м, приміщення під магазин площею 35,0кв.м.

Ліквідатором інформації з цього питання до господарського суду надано не було.

До того ж, у наведеному вище акті було встановлено, що у періоді, який перевірявся з 01.07.2008р. по 22.11.2010р., на підприємствіборжнику не проводилась інвентаризація товарно-матеріальних цінностей. Встановлені факти під час перевірки податковим органом не співпадають з поданими до матеріалів справи боржником та ліквідатором документами, та ставлять під сумнів факт проведення інвентаризації в межах позасудової процедури самоліквідації боржника, яка є обов'язковою передумовою для порушення провадження у справі про банкрутство за статтею 51 Закону.

Матеріалами справи підтверджено, що головою ліквідаційної комісії в позасудовій процедурі самоліквідації боржника було призначено саме Мартиненко Наталію Михайлівну, яка також була призначена ліквідатором в межах справи про банкрутство. Саме цим арбітражним керуючим здійснювалася підготовка документів в процедурі самоліквідації боржника та на стадії ліквідації боржника в межах справи про банкрутство, в звязку з чим судова колегія вважає, що Мартиненко Н.М. була обізнана щодо наявності, на момент звернення до суду, основних засобів боржника, втім у звіті ліквідатором не було відображено, яким чином та в якому порядку вони були відчужені, а також не відображено шляхів використання грошових коштів з такого відчуження.

Крім того, поданий ліквідатором Мартиненко Н.М. до суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс не відповідають вимогам ст.32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у звязку з відсутністю реєстру визнаних ліквідатором вимог кредиторів з даними про їх задоволення (незадоволення) в ході ліквідаційної процедури.

Статтею 35 ГПК України передбачено, що факти, встановлені рішенням господарського суду під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Згідно ст.3-1 ч.9 Закону невиконання або неналежне виконання обовязків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом, за відсутності наслідків, передбачених цією статтею, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обовязків, про що господарський суд виносить ухвалу.

Статтею 30 ч.13 Закону передбачено, що у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обовязків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів може припинити повноваження ліквідатора і, за пропозицією комітету кредиторів, призначає нового ліквідатора.

Згідно ст.43 ГПК України суд першої інстанції не в повному обсязі дослідив та невірно оцінив обставини справи, безпідставно залишив без розгляду клопотання кредиторів про усунення арбітражного керуючого Мартиненко Н.М. від виконання обовязків ліквідатора у звязку з виявленими постановою Донецького апеляційного господарського суду від 02.03.2011р. по справі №19/101/10 недоліками. Таким чином, ухвала господарського суду Запорізької області від 22.06.2011року у справі №19/101/10-16/5009/2734/11 про банкрутство підлягає скасуванню в частині звільнення арбітражного керуючого Мартиненко Н.М. від виконання обовязків ліквідатора ТОВ “Уксільгосппродукт” на підставі її заяви про дострокове припинення її обовязків. Донецький апеляційний господарський суд за результатами розгляду клопотання кредиторів ПАТ "Дельта Банк" та С(Ф)Г “Таврічеське” щодо усунення ліквідатора Мартиненко Н.М. від виконання повноважень у звязку з неналежним виконанням нею своїх обовязків приймає нове рішення, яким задовольняє вказані клопотання в повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 103, 104, 105, 106 ГПК України, судова колегія,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу С(Ф)Г “Таврічеське” с.Новоандріївка Оріхівського району Запорізької області на ухвалу господарського суду Запорізької області від 22.06.2011року по справі №19/101/10-16/5009/2734/11 за заявою ТОВ “Уксільгосппродукт” м.Запоріжжя про визнання його банкрутом залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 22.06.2011року у справі №19/101/10-16/5009/2734/11 про банкрутство скасувати в частині звільнення арбітражного керуючого Мартиненко Н.М. від виконання обовязків ліквідатора ТОВ “Уксільгосппродукт” на підставі її заяви про дострокове припинення обовязків.

Усунути арбітражного керуючого Мартиненко Н.М. від виконання повноважень ліквідатора ТОВ “Уксільгосппродукт” у звязку з неналежним виконанням нею своїх обовязків.

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 22.06.2011року у справі №19/101/10-16/5009/2734/11 про банкрутство в іншій частині залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постановою законної сили.

ГоловуючийК.В.Богатир

Судді:М.Д.Запорощенко

І.В.Алєєва

Надруковано: 11 прим.

1. скаржнику (кредитор С(Ф)Г “Тавріческе”)

3.боржнику (т.1 а/с2)

1.ліквідатору Гусар І.О.

1.арб.керуючому Мартиненко Н.М.

2.кредиторам

-ДПІ Жовтневого р-ну

-ПАТ “Дельта Банк”

1. у справу

1. ДАГС

1. ГСЗО