Ухвала суду № 18479833, 01.09.2011, Господарський суд Запорізької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Запорізької області

УХВАЛА

оскарження дій органів Державної виконавчої служби

01.09.11 Справа № 09-12а/18720-24/296/10

Суддя Азізбекян Т.А.

За позовом : Товариства з обмеженою відповідальністю “Кірасир” ( 49081 , м. Дніпропетровськ , вулиця Військова , будинок 51 ; код ЄДРПОУ 35395243).

До відповідача : Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” (95000 , Автономна Республіка Крим , місто Сімферополь , Залізничний район , вулиця Вузлова , будинок 7; ідентифікаційний код 25220725).

Треті особи , які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача :

1. Товариства з обмеженою відповідальністю “ФЛАСК” (юридична адреса : 71154 , Запорізька область , Бердянський район , с. Луначарське , вулиця Леніна , 91; фактична адреса : 71112 , Запорізька область , м. Бердянськ , вулиця Горького , 13/7 ; код ЄДРПОУ 25482052).

2.ОСОБА_1 ( 95000 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ; ідентифікаційний номер НОМЕР_1).

3.ОСОБА_2 ( 71100 , АДРЕСА_1 ; ідентифікаційний номер НОМЕР_2).

Орган , дії якого оскаржуються : Відділ державної виконавчої служби Бердянського міськрайонного управління юстиції Запорізької області ( 71118 , Запорізька область , м. Бердянськ , вулиця Волі , 60).

про визнання неправомірними дій ВДВС.

Суддя Азізбекян Т.А.

Представники сторін :

від позивача - АДРЕСА_2. ( дов. № 1 від 13.05.2011 р.).

від відповідача АДРЕСА_3. ( дов. б/н від 26.08.2011 р.).

від третіх осіб не прибули.

від ВДВС АДРЕСА_4 ( дов. від 31.08.2011 р. № 32706).

Розглядається скарга ТОВ “Агро КЛАСС” на дії Відділу державної виконавчої служби Бердянського міськрайонного управління юстиції Запорізької області про визнання неправомірними дій з виконання ухвали про вжиття запобіжних заходів від 25.08.2010 р. № 09-12а/18720 господарського суду Запорізької області.

13.09.2010 р. порушено провадження з розгляду вказаної скарги .

Провадження з розгляду скарги ТОВ “Агро КЛАСС” на дії ВДВС зупинялось ухвалою від 05.11.2010 р.

Ухвалою від 22.07.2011 р. провадження з розгляду скарги на дії ВДВС поновлено відповідно до положень статті 79 ГПК України з 16.08.2011 р. , слухання якої призначалось на 16.08.2011 р. о 14-00.

Враховуючи клопотання ВДВС , розгляд скарги відкладався на 01.09.2011 р.

В судовому засіданні 01.09.2011 р. заявник ( ТОВ “Агро КЛАСС”) повністю підтримало вимоги скарги , просить суд визнати неправомірними дії Відділу державної виконавчої служби Бердянського міськрайонного управління юстиції Запорізької області з виконання ухвали про вжиття запобіжних заходів від 25.08.2010 р. № 09-12а/18720.

Представник ТОВ “Кірасир” в судовому засіданні 16.08.2011 р. заперечив проти поданої скарги , вважає дії виконавчої служби такими , що узгоджуються з нормами чинного законодавства .

Представник ВДВС заперечив проти задоволення вимог , викладених в скарзі ТОВ “Агро КЛАСС” від 06.09.2010 р.

Розгляд скарги здійснюється за допомогою звукозаписувального пристрою системи “Оберіг” .

Суд розяснив представникам сторін , ВДВС права та обовязки передбачені вимогами Господарського процесуального кодексу України .

В судовому засіданні 01.09.2011 р. відводів складу суду не заявлено .

Суд в судовому засіданні 01.09.2011 р. розглянув скаргу ТОВ “Агро КЛАСС” на дії Відділу державної виконавчої служби Бердянського міськрайонного управління юстиції Запорізької області по суті .

Заявник ( ТОВ “Агро КЛАСС”) в обґрунтування поданої скарги посилається на наступні обставини . Постановою Відділу державної виконавчої служби Бердянського міськрайонного управління юстиції Запорізької області від 27.08.2010 р. ВП № 21016761 відкрито виконавче провадження з примусового виконання ухвали господарського суду Запорізької області від 25.08.2010 р. № 09-12а/18720. Відповідно до частини 2 статті 24 Закону України “Про виконавче провадження” і абзацу 1 п. п. 3.6.2 пункту Інструкції про проведення виконавчих дій , державний виконавець у 3 денний строк з дня надходження до нього виконавчого документу виносить постанову про відкриття виконавчого провадження . В постанові про відкриття виконавчого провадження виконавець встановлює строк для добровільного виконання рішення , який не може перевищувати семи днів , а рішень про примусове виселення пятнадцяти днів , та попереджає боржника про примусове виконання рішення після закінчення встановленого строку зі стягнення з нього виконавчого збору і витрат , повязаних з провадженням виконавчих дій , передбачених цим Законом. Перелік виконавчих документів , при виконанні яких не надається строк для добровільного виконання , наведений в частині 5 статті 24 Закону України “Про виконавче провадження” є вичерпним . Ухвала про вжиття запобіжних заходів не входить до переліку документів , при виконанні яких не надається строк для добровільного виконання .ВДВС Бердянського МРУЮ Запорізької області в постанові про відкриття виконавчого провадження від 27.08.2010 р. ВП № 21016761 не було надано ТОВ “Агро КЛАСС” строку для добровільного виконання ухвали господарського суду Запорізької області від 25.08.2010 р. № 09-12а/18720 , чим порушено права ТОВ “Агро КЛАСС” на добровільне виконання рішення та вимоги частини 2 статті 24 Закону України “Про виконавче провадження” і абзацу 1 п. п. 3.6.2 п. 3.6 Інструкції про проведення виконавчих дій .Відповідно до частини 6 статті 24 Закону України “Про виконавче провадження” і абзацу 2 п. п. 3.6.2 п. 3.6 Інструкції про проведення виконавчих дій , копія постанови про відкриття виконавчого провадження не пізніше наступного дня надсилається стягувачу , боржнику та органу ( посадовій особі) , який видав виконавчий документ. Відповідно до частини 1 статті 30 Закону України “Про виконавче провадження” та абзацу 1 п. п. 4.1.1 п. 4.1 Інструкції про проведення виконавчих дій , державний виконавець , починаючи виконувати рішення , повинен пересвідчитися , чи отримана боржником копія постанови про відкриття виконавчого провадження і чи здійснені ним дії , спрямовані на добровільне виконання рішення у встановлений постановою строк відповідно до статті 24 цього Закону. Згідно з абзацом 3 п. п. 4.1.1 п. 4.1 Інструкції про проведення виконавчих дій постанова про відкриття виконавчого провадження вважається врученою боржнику за адресою , зазначеною у виконавчому документі , за умов , передбачених для вручення судових повісток . Належні докази ( опис вкладення , розрахунковий документ , повідомлення про вручення у відповідності до п. 61 та п. 80 Правил надання послуг поштового звязку , затверджених Постановою КМУ від 5 березня 2009 р. № 270 , або розписка боржника ) того , що постанова про відкриття виконавчого провадження від 27.08.2010 р. ВП № 21016761 направлялася чи вручалася ВДВС Бердянського МРУЮ Запорізької області боржнику та отримана ним до початку проведення виконавчих дій в матеріалах виконавчого провадження відсутні . Головний державний виконавець ВДВС Бердянського МРУЮ Запорізької області не мав права проводити виконавчі дії з примусового виконання ухвали про вжиття запобіжних заходів без надання ТОВ “Агро КЛАСС” строку для добровільного виконання . Відповідно до п. п. 4.2.1 п. 4.2 Інструкції про проведення виконавчих дій , виконавчі дії проводяться державним виконавцем в робочі дні не раніше 6 ої години і не пізніше 22-ї години. У звязку із неповідомленням ТОВ “Агро КЛАСС” про відкриття виконавчого провадження від 27.08.2010 р. ВП № 21016761 з примусового виконання ухвали господарського суду Запорізької області від 25.08.2010 р. під № 09-12а/18720 керівництво та працівники ТОВ “Агро КЛАСС” були відсутні в офісі товариства за адресою : Запорізька область , м. Бердянськ , вулиця Горького , 13/7. Працівниками ВДВС Бердянського МРУЮ Запорізької області в порушення вимог п. п. 2.1.1 п. 2.1 і п. п. 4.2.1 п. 4.2 Інструкції про проведення виконавчих дій , проводилися виконавчі дії з приблизно 12 години дня 27 серпня 2010 р. по 3 годину ночі 28 серпня 2010 р. за участі невідомих осіб . У звязку з проведенням виконавчих дій ВДВС Бердянського МРУЮ Запорізької області , працівники ТОВ “ФЛАСК” були позбавлені можливості виходити та заходити до офісу ТОВ “ФЛАСК” , чим повністю була паралізована робота ТОВ “ФЛАСК” 27 серпня 2010 р. ТОВ “Агро КЛАСС” стало відомо про дії ВДВС Бердянського МРУЮ Запорізької області 30 серпня 2010 р. під час проведення вилучення документів в офісі ТОВ “Агро КЛАСС” на виконання вимог ухвали господарського суду Запорізької області від 25.08.2010 р. під № 09-12а/18720. Просить вимоги скарги задовольнити .

В судовому засіданні 16.08.2011 р. представник ТОВ “Кірасир” заперечив проти задоволення скарги ТОВ “Агро КЛАСС” на дії ВДВС Бердянського МРУЮ Запорізької області. Просить у задоволенні скарги відмовити.

Представник ВДВС Бердянського МРУЮ Запорізької області заперечив проти задоволення скарги , посилаючись на дотримання виконавчою службою вимог діючого законодавства . Просить у задоволенні скарги відмовити .

Розглянувши матеріали скарги , виконавчого провадження та заслухавши представників сторін та ВДВС , суд -

В С Т А Н О В И В :

25.08.2010 р. господарським судом Запорізької області винесена ухвала № 09-12а / 18720 про вжиття запобіжних заходів в порядку статей 43-1 , 43-2 ГПК України , а саме , витребувати у Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” шляхом вилучення оригінали документів та передати їх господарському суду Запорізької області : за період 2008 р. , 2009 р. , 1 квартал 2010 року первинні документи ( зокрема , проте не виключно , видаткові накладні та акти здачі приймання виконаних робіт , наданих послуг ) , регістри бухгалтерського обліку ( головна книга , журнали , відомості , аркуші розшифровки , таблиці аналітичних даних , реєстри депонованої зарплати , бухгалтерські довідки), фінансову звітність , зокрема баланси та звіти про фінансові результати , висновки аудиторських перевірок , банківські виписки , виписки з банківського рахунку про рух грошових коштів , меморіальні ордери , платіжні доручення , листи будь яких осіб , що адресовані ТОВ “Агро КЛАСС” , листи ТОВ “Агро КЛАСС” , що адресовані будь яким особам за 2008 р. , 2009 р. , 1 квартал 2010 р. , договори , зокрема і будь які додатки до них та інші документи , , що є їх складовими та / або невідємними частинами на підставі яких здійснювались господарські операції , зокрема і зовнішньоекономічні операції у 2008 р. , 2009 р. , 1 кварталі 2010 р. , всі рішення органів управління , зокрема загальних зборів учасників товариства , за період з моменту створення та журнали реєстрації учасників , книга протоколів ( рішень учасників загальних зборів) , повідомлення , вимоги , листи про проведення загальних зборів учасників ТОВ “Агро КЛАСС” , документи про їх направлення учасникам ( фінансові чеки , описи , поштові накладні інші). Накласти арешт на рухоме та нерухоме майно ТОВ “Агро КЛАСС” .

30.08.2010 р. до господарського суду Запорізької області ТОВ “Кірасир” поданий позов про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” ( ідентифікаційний код юридичної особи 25220725) від 21.07.2010 р. в частині неприйняття рішення про створення Ревізійної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” у складі учасників Ласиці Ірини Володимирівни , Товариства з обмеженою відповідальністю “ФЛАСК” та Товариства з обмеженою відповідальністю “Кірасир”, визнання права Товариства з обмеженою відповідальністю “Кірасир” ( ідентифікаційний код юридичної особи 35395243) брати участь в управлінні Товариством з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” шляхом включення до складу ревізійної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС”, зобовязання виконавчий орган Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” в строк не більше 5 днів з дня набрання судовим рішення чинності скликати позачергові загальні збори Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” на порядок денний яких винести та відповідно до положень частини 4 статті 146 ЦК України , статей 17, 18 , 63 Закону України “Про господарські товариства” , частини 2 статті 90 Господарського кодексу України розглянути питання визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу , створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів - Ревізійної комісії .

Як вбачається з матеріалів виконавчого провадження № 316/2 ( арх. 13572/10) , Постановою ВП № 21016761 від 27.08.2010 р. було відкрито виконавче провадження з виконання ухвали № 09-12а/18720 від 25.08.2010 р. , згідно пункту 2 якої постановлено направити копію постанови сторонам виконавчого провадження та органу або посадовій особі , яка видала документ.

Донецьким апеляційним господарським судом постановою від 27.09.2010 р. по справі № 09-12а/18720 , ухвала господарського суду Запорізької області від 25.08.2010 р. скасована .

Заявник по скарзі ( ТОВ “Агро КЛАСС”) вказує 3 підстави для визнання неправомірними дії Відділу державної виконавчої служби Бердянського міськрайонного управління юстиції Запорізької області з виконання ухвали про вжиття запобіжних заходів від 25.08.2010 р. під № 09-12а/18720 господарського суду Запорізької області : 1. Не встановлений термін для добровільного виконання ухвали . 2. ТОВ “Агро КЛАСС” своєчасно не повідомлено про відкриття виконавчого провадження на підставі Постанови ВДВС від 27.08.2010 р. ВП № 21016761. 3. В порушення вимог п. п. 2.1.1 п. 2.1 і п. п. 4.2.1 п. 4.2 Інструкції про проведення виконавчих дій , проводилися виконавчі дії приблизно з 12 години дня 27 серпня 2010 р. по 3 годину ночі 28 серпня 2010 р. за участі невідомих осіб.

Щодо не встановлення терміну для добровільного виконання ухвали господарського суду про вжиття запобіжних заходів .

Відповідно до статті 43-3 Господарського процесуального кодексу України , заявник повинен подати відповідну позовну заяву протягом пяти днів з дня винесення ухвали про вжиття запобіжних заходів. Після подання заявником позовної заяви запобіжні заходи діють як заходи забезпечення позову .

За приписами статті 43-6 Господарського процесуального кодексу України , ухвала про вжиття запобіжних заходів виконується негайно в порядку , встановленому для виконання судових рішень .

Як вбачається з матеріалів справи позовна заява ТОВ “Кірасир” була подана до канцелярії господарського суду Запорізької області 30.08.2010 р. ( вхідний № 5478/09-05).

На підставі статті 25 Закону України “Про виконавче провадження” , державний виконавець протягом трьох робочих днів з дня надходження до нього виконавчого документу виносить постанову про відкриття виконавчого провадження . У разі відкриття виконавчого провадження за виконавчим документом про конфіскацію майна , стягнення періодичних платежів , забезпечення позовних вимог або якщо рішення підлягає негайному виконанню строк , встановлений частиною другою цієї статті , не надається .

Отже , прийнявши до провадження заяву ТОВ “Кірасир” про відкриття виконавчого провадження ( зареєстрована 27.08.2010 р. за вхідним № 16140/04- 61/2) , державна виконавча служба правомірно , у межах строку , встановленого пунктом 2 статті 25 Закону України “Про виконавче провадження” винесла Постанову про відкриття виконавчого провадження 27.08.2010 р. ВП № 21016761 без встановлення боржнику терміну для добровільного виконання , оскільки по перше , ухвала про вжиття запобіжних заходів прирівнюється до заходів по забезпеченню позову ( статті 43-3 ГПК України) , а по друге , вказаний процесуальний документ виконується негайно в порядку , встановленому для виконання судових рішень ( статті 43-6 ГПК України).

З питання несвоєчасного повідомлення ТОВ “Агро КЛАСС” про відкриття виконавчого провадження на підставі Постанови ВДВС від 27.08.2010 р. ВП № 21016761.

Відповідно до пункту 5 статті 25 Закону України “Про виконавче провадження” , копія постанови про відкриття виконавчого провадження надсилається не пізніше наступного робочого дня стягувачу та боржникові .

Постанова ВП № 21016761 про відкриття виконавчого провадження з примусового виконання ухвали господарського суду Запорізької області винесена ВДВС 27.08.2010 р.

Супровідним листом від 27.08.2010 р. № 27688 постанова про відкриття виконавчого провадження на 3 аркушах в одному примірнику направлена на адресу ТОВ “Агро КЛАСС” , ТОВ “Кірасир” і господарському суду Запорізької області . Відправка кореспонденції 28.08.2010 р. на адресу ТОВ “Агро КЛАСС” підтверджується фіскальним чеком поштового відділення № 2748 .

Як свідчать матеріали виконавчого провадження № 316 /2 , 27.08.2010 р. головним державним виконавцем Савощенко В.В. відділу державної виконавчої служби Бердянського міськрайонного управління юстиції , при примусовому виконанні ухвали господарського суду Запорізької області № 09-12а/18720 за участю понятих складений Акт, відповідно до якого при проведенні виконавчих дій секретар ТОВ “Агро КЛАСС” чинила опір при вході на територію підприємства .

27.08.2010 р. Відділом державної виконавчої служби Бердянського міськрайонного управління юстиції Запорізької області винесена постанова про проведення виконавчих дій у неробочі дні .

Вказана постанова мотивована тим , що оскільки виконавчі дії з примусового виконання провадження з вини боржника неможливо провести у робочі дні , відповідно до вимог статті 31 Закону України “Про виконавче провадження” , проведення виконавчих дій призначено на 28.08.2010 р. о 06 год. 00 хвил.

За приписами статті 30 Закону України “Про виконавче провадження” , державний виконавець провадить виконавчі дії з виконання рішення до завершення провадження у встановленому цим Законом порядку , а саме : - закінчення виконавчого провадження згідно із статтею 49 цього Закону ... Негайному виконанню підлягають рішення , негайне виконання якого передбачено законом і про це зазначено у виконавчому документі . У разі якщо рішення підлягає негайному виконанню , державний виконавець відкриває виконавче провадження не пізніше наступного робочого дня після надходження документів , зазначених у статті 17 цього Закону , і невідкладно розпочинає його примусове виконання .

Вбачається , що виконавчі дії з примусового виконання ухвали господарського суду Запорізької області № 09-12а/18720 проведені 30.08.2010 р. , що підтверджується Актами державного виконавця від 30.08.2010 р. , які підписані представником ТОВ “Агро КЛАСС” . Крім того , Акт опису й арешту майна серія АА № 869269 ( видані копії серії АА № 289509 та № 289508) сформований 30.08.2010 р. , відповідно до якого описано і накладено арешт на документацію згідно ухвали господарського суду Запорізької області (всього 28 папок).

Викладені обставини свідчать про те , що ТОВ “Агро КЛАСС” був належним чином повідомлений про відкриття виконавчого провадження ( Постанова про відкриття виконавчого провадження від 27.08.2010 р., серія ВП № 21016761) з примусового виконання ухвали господарського суду Запорізької області № 09-12а/18720.

Щодо порушення ВДВС вимог п. п. 2.1.1 п. 2.1 і п. п. 4.2.1 п. 4.2 Інструкції про проведення виконавчих дій , які проводилися приблизно з 12 години дня 27 серпня 2010 р. по 3 годину ночі 28 серпня 2010 р. за участі невідомих осіб.

Відповідно до приписів підпунктів 2.1 та 4.2 Інструкції про проведення виконавчих дій , учасниками виконавчого провадження є державний виконавець , сторони , представники сторін , експерти , спеціалісти , перекладачі . Для проведення виконавчих дій державним виконавцем у разі потреби залучаються поняті .

Виконавчі дії провадяться державним виконавцем в робочі дні не раніше 6 ї години і не пізніше 22- ї години . Конкретний час проведення виконавчих дій визначається державним виконавцем . Сторони виконавчого провадження мають право пропонувати зручний для них час проведення виконавчих дій . Проведення виконавчих дій у неробочі та святкові дні , установлені законодавством , допускається лише в разі , коли зволікання неможливе або в разі , коли вони не можуть бути здійснені в інші дні з вини боржника . Проведення виконавчих дій у нічний час допускається лише в разі , якщо невиконання рішення створює загрозу життю чи здоровю громадянину .

За матеріалами виконавчого провадження № 316 /2 , ВДВС 27 серпня 2010 р. була винесена Постанова про проведення виконавчих дій у неробочі дні , а саме 28.08.2010 з 06 год. 00 хвил. , з вини боржника .

Скаржником ( ТОВ “Агро КЛАСС” ) станом на 01.09.2011 р. не надано жодного документального доказу того , що Відділом державної виконавчої служби Бердянського міськрайонного управління юстиції Запорізької області , виконавчі дії з примусового виконання ухвали господарського суду Запорізької області № 09-12а/18720 від 25.08.2010 р. розпочаті з 12 години дня 27 серпня 2010 р.

Фактично , як слідує з Акту державного виконавця від 27.08.2010 р. уповноважені особи ВДВС , стягувача та поняті не мали можливості потрапити на територію підприємства ТОВ “Агро КЛАСС” , 27.08.2010 р. з вини представника боржника .

Також , документально не підтверджується факт проведення виконавчих дій до 3 години ночі 28 серпня 2010 р. за участі невідомих осіб.

Як свідчать дані Акту опису й арешту майна від 30.08.2010 р. , виконавчі дії розпочато об 11-10.

Будь яких інших документальних доказів , крім тих , що додані до скарги від 10.09.2010 р, ТОВ “ Агро КЛАСС” суду станом на 01.09.2011 р. не надано.

Враховуючи викладені обставини у їх сукупності , суд не знаходить достатніх правових підстав для задоволення скарги ТОВ “Агро КЛАСС” на дії Відділу державної виконавчої служби Бердянського міськрайонного управління юстиції Запорізької області

Керуючись статтями 86 , 121-2 Господарського процесуального кодексу України , суд

УХВАЛИВ:

Скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” про визнання неправомірними дії Відділу державної виконавчої служби Бердянського міськрайонного управління юстиції Запорізької області з примусового виконання ухвали господарського суду Запорізької області про вжиття запобіжних заходів від 25.08.2010 р. № 09-12а/18720 , залишити без задоволення.

СуддяТ.А. Азізбекян