Постанова № 18142091, 13.07.2011, Окружний адміністративний суд міста Києва

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА

01014, м.Київ, вул. Командарма Каменєва 8, корпус 1 П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

13 липня 2011 року 14:44 № 2а-6109/11/2670

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі судді Амельохіна В.В., при секретарі Чупринко Н.І., розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Дайвінг Плюс"

доДержавної податкової інспекції у Соломянському районі м. Києва

провизнання протиправним та скасування податкового повідомлення рішення № 0001072311/0 від 30.03.11,

за участю:

позивача Іванець О.М.

відповідача Каргалика Д.М.

На підставі частини третьої статті 160 Кодексу адміністративного судочинства України в судовому засіданні 13 липня 2011 року проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

До Державної податкової інспекції у Соломянському районі м. Києва звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю "Дайвінг Плюс" з позовом про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення рішення № 0001072311/0 від 30.03.11.

Позовні вимоги мотивовано наступним.

Позивач заперечує правомірність висновків про заниження податку на прибуток при проведенні фінансово-майнових операцій з акціями, емітованими ВАТ «Східні енергопостачальні мережі», придбаних позивачем та реалізованих контрагенту.

При цьому позивач посилається на те, що на момент вчинення зазначених операцій не існувало рішення суду про визнання недійсним статуту, реєстрації в якості платника податку на додану вартість, та реєстрації випуску акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі».

Відповідачем позовні вимоги заперечуються з огляду на те, що позивачем допущено порушення норм Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», зокрема відображено у операціях з торгівлі цінними паперами, операції з акціями ВАТ «Східні енергопостачальні мережі», які не мали статусу цінних паперів і які безпідставно віднесені до доходу від операцій з цінними паперами. На час проведення перевірки діяло рішення суду, яким визнано недійсним статут, реєстрацію в якості платника податку на додану вартість, та свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі»від дати видачі свідоцтва.

Розглянувши подані сторонами документи і матеріали, заслухавши пояснення представників сторін, всебічно і повно зясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, обєктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Окружний адміністративний суд м. Києва, -

ВСТАНОВИВ:

Державною податковою адміністрацією у м. Києва проведено виїзну документальну перевірку за результатами якої 14.03.2011р. складено акт №7/35-40/36158570 перевірки ТОВ “Дайвінг плюс” (код за ЄДРПОУ 36158570) в частині дотримання вимог податкового законодавства по податку на додану вартість при проведенні фінансово-майнових операцій з акціями, емітованими ВАТ «Східні енергопостачальні мережі»(код за ЄДРПОУ 33102436), за період з 01.12.2008р. по 30.04.2009р.

На підставі висновків акту перевірки ДПІ у Соломянському районі м. Києва прийнято рішення від 30.03.2011 р. № 0001072311/0, яким позивачу визначено суму податкового зобов'язання зі сплати податку на прибуток у розмірі 283 037,5 грн. (226 430,00 грн. - основний платіж, 56607,5 грн. - штрафні (фінансові) санкції).

Прийняття зазначеного податкового повідомлення рішення мотивовано наступним.

Актом перевірки встановлено порушення позивачем п.п.4.1.6., п.5.1., п.п.5.2.1 п.5.2. статті 5, пп.8.1.1, пп.8.1.2., пп.8.2.1 п.8.1 статті 8 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», п.9.1. статті 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні»від 16.07.99, п.2.4. Положення «Про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку», затвердженого Наказом Міністерства фінансів України № 88 від 24.05.95р. у звязку з чим збільшено суму грошового зобовязання ТОВ «Дайвінг плюс»за платежем податку на прибуток у розмірі 226 430грн.

Зазначене порушення, на думку відповідача, полягало в тому, що в ході перевірки ТОВ «Дайвінг плюс»встановлено відображення Товариством у операціях з торгівлі цінними паперами акцій, емітованих підприємством ВАТ «Східні енергопостачальні мережі», щодо якого судом визнано недійсними записи про проведення державної реєстрації, установчі документи та свідоцтво про державну реєстрацію з моменту їх видачі і визнано недійсними реєстрації випуску акцій з моменту внесення інформації про них до загального реєстру випуску акцій з моменту їх видачі, то у ТОВ «Дайвінг плюс»відсутні законні підстави для оподаткування таких операцій на підставі п.7.6 статті 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств».

В ході перевірки ТОВ «Дайвінг плюс»з питань дотримання вимог податкового та іншого законодавства при проведенні фінансово-майнових операцій з акціями, емітованих ВАТ «Східні енергопостачальні мережі»(код ЄДРПОУ 33102436) за період з 01.12.08 по 30.04.09 відповідачем встановлено наступне.

Між ТОВ «Дайвінг плюс»(далі Покупець), в особі директора Романенка Юрія Миколайовича, який діє на підставі та у відповідності до статуту Покупця з однієї сторони, та ТОВ «Сталькон М»(код ЄДРПОУ 35624073) (далі Продавець), в особі директора Пермякова Аркадія Борисовича, який діє на підставі та у відповідності до статуту Продавця, що далі іменується Продавець, в даному правочині представлене повіреним - ТОВ «Центр фінансового аналізу»(код ЄДРПОУ 33235484) згідно із договором доручення № Б-1/2/2009 на продаж цінних паперів від 08.01.09р., надалі Брокер, в особі директора Діденка Сергія Михайловича з другої сторони оформлено договір купівлі-продажу цінних паперів № Б-1/2/2009-в від 08.01.09р., згідно якого Продавець, за посередництвом Брокера як своєї уповноваженої особи, продає і зобовязується передати у власність Покупця, а Покупець придбає і зобовязується прийняти від Продавця та оплатити цінні папери (ЦП) на умовах, визначених Договором.

Згідно п.1.2 договору, під цінними паперами Сторони розуміють акції українських емітентів, перелік і характеристики яких наведені нижче:

Вид цінних паперівакції прості іменні

Форма існування ЦПБездокументарна (знерухомлені в депозитарії)

Міжнародний ідентифікаційний номер ЦПUA1021571104

Емітент ЦП, код за ЄДРПОУВАТ «Східні енергопостачальні мережі», 33102436

Номінальна вартість одного ЦП0,25 грн.

Кількість ЦП600 000 шт.

Загальна номінальна вартість ЦП150 000 грн.

Пунктом 1.3 даного договору передбачено, що за згодою сторін вартість цінних паперів, становить 405 000,00грн.

Відповідно п.2.2 договору право власності на Акції виникає у Покупця з моменту зарахування Акцій на його рахунок у цінних паперах у Зберігача. Факт і момент передачі Акцій підтверджується випискою Зберігача про обіг цінних паперів на такому рахунку та засвідчується складанням акту приймання-передачі цінних паперів, який підписується уповноваженими представниками Продавця, Покупця та Брокера.

Згідно п.2.3, оплата цінних паперів здійснюється Покупцем протягом 3-х календарних днів від дати укладання цього Договору у безготівковій формі шляхом перерахування грошових в розмірі загальної вартості Акцій, згідно з п.1.3, безпосередньо на банківський рахунок Продавця. В оплату за прості іменні акції товариством «Дайвінг плюс»перераховано ТОВ «Сталькон М»кошти в сумі 405 000,00грн. з рахунка № 26008001008791 відкритому в ПАТ «Перший інвестиційний банк», МФО 300506, що підтверджується наступними платіжними дорученнями: -п/д № 216 від 11.11.09р., на суму 125 000,00грн., призначення платежу -часткова оплата за цінні папери, згідно договору № Б-1/2/2009-в від 08.01.09р., без ПДВ; -п/д № 219 від 13.11.09р., на суму 205 000,00грн., призначення платежу -часткова оплата за цінні папери, згідно договору № Б-1/2/2009-в від 08.01.09р., без ПДВ;

-п/д № 229 від 20.11.09р., на суму 75 000,00грн., призначення платежу - кінцева оплата за цінні папери, згідно договору № Б-1/2/2009-в від 08.01.09р., без ПДВ. Відповідно до виписки про обіг на рахунку в цінних паперах № 003444 за період з 05.03.09р. по 05.03.09р., прості іменні акції, емітентом яких є ВАТ «Східні енергопостачальні мережі», зараховані на рахунок у цінних паперах 05.03.09р. в кількості 600 000 штук.

Як зазначено, в бухгалтерській довідці за підписом виконуючого обовязки головного бухгалтера ОСОБА_6., наданій до перевірки товариства «Дайвінг плюс», вартість придбаних простих іменних акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі»в розмірі 405 000,00грн., товариством «Дайвінг плюс»включено до складу витрат звітного періоду від операцій з акціями та іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами окремого податкового обліку, що відображено в рядку 1.2 Додатка КЗ до рядка 01.4 декларації з податку на прибуток підприємства «Розрахунок фінансових результатів операцій з цінними паперами, корпоративними правами та деривативами»за період І кварталу 2009року.

В бухгалтерському обліку операція з придбання та оплати простих іменних акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі»відображена наступним чином:

11.11.09р. -Д-т6852 К-тЗП 125 000,00грн.

13.11.09р.- Д-т6852 К-тЗП 205 000,00грн.

20.11.09р.- Д-т6852 К-тЗП 75 000,00грн.

05.03.09р.- Д-т35П К-т6851 405 000,00грн.

Джерелом походження коштів, повязаних із здійсненням вищезазначених фінансових операцій є кошти, які надійшли на рахунок ТОВ «Дайвінг плюс»від засновників як внесок до статутного фонду.

Оформлення продажу акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі»здійснювалась наступним чином.

Між ТОВ «Дайвінг плюс»(далі Продавець), в особі директора Романенка Юрія Миколайовича, який діє на підставі та у відповідності до статуту Продавця, в даному правочині представлене повіреним - ТОВ «Центр фінансового аналізу»(код ЄДРПОУ 36158570) згідно із договором доручення № Б-7/1/2009 на продаж цінних паперів від 12.01.09р., надалі Брокер, в особі директора Діденка Сергія Михайловича з однієї сторони, та ТОВ НВП «Катран»(код ЄДРПОУ 13666640) (далі Покупець), в особі директора Данилевського Арторікс Іванович, який діє на підставі та у відповідності до статуту Покупця, що далі іменується Покупець, з другої сторони оформлено договір купівлі-продажу цінних паперів №Б-7/1/2009-в від 12.01.09р., згідно якого Продавець, за посередництвом Брокера як своєї уповноваженої особи, продає і зобовязується передати у власність Покупця, а Покупець придбає і зобовязується прийняти від Продавця та оплатити цінні папери (ЦП) на умовах, визначених Договором.

Згідно п. 1.2 договору, під цінними паперами Сторони розуміють акції українських емітентів, перелік і характеристики яких наведені нижче:

Вид цінних паперівакції прості іменні

Форма існування ЦПБездокументарна (знерухомлені в І депозитарії)

Міжнародний ідентифікаційний номер ЦПUA1G21571104

Емітент ЦП, код за ЄДРПОУВАТ «Східні енергопостачальні мережі», 33102436

Номінальна вартість одного ЦП0,25 грн.

Кількість ЦП600 000 шт.

Загальна номінальна вартість ЦП150 000 грн. Пунктом 1.3 даного договору передбачено, що за згодою сторін вартість цінних паперів, становить 639 000,00грн.

Відповідно п.2.2 договору право власності на Акції виникає у Покупця з моменту зарахування Акцій на його рахунок у цінних паперах у Зберігача. Факт і момент передачі Акцій підтверджується випискою Зберігача про обіг цінних паперів на такому рахунку та засвідчується складанням акту приймання-передачі цінних паперів, який підписується уповноваженими представниками Продавця, Покупця та Брокера.

Згідно п.2.3, оплата цінних паперів здійснюється Покупцем протягом 3-х календарних днів від дати укладання цього Договору у безготівковій формі шляхом перерахування грошових в розмірі загальної вартості Акцій, згідно з п.1.3, безпосередньо на банківський рахунок Продавця .

В якості оплати за прості іменні акції до перевірки надано оформлений акт від 02.02.09р. про зарахування зустрічних однорідних вимог, укладений між ТОВ «Дайвінг плюс»в особі директора Романенка Ю.М. та НВП «Катран»у формі товариства з обмеженою відповідальністю в особі генерального директора Данилевського А.І.. (надалі Сторони), про наступне:

1.Грошове зобовязання НВП «Катран»у формі ТОВ перед ТОВ «Дайвінг плюс» за договором № Б-7/1/2009-в купівлі-продажу цінних паперів 12.01.09р. на суму 639 000,00грн. (з ПДВ) вважається припиненим в порядку статті 601 Цивільного кодексу України (зарахуванням). 2.Вважається припиненим в порядку статті 601 Цивільного кодексу України (зарахуванням) грошове зобовязання ТОВ «Дайвінг плюс»перед НВП «Катран»у формі ТОВ в розмірі 639 000,00грн.(з ПДВ) за наступними договорами: -за договором купівлі-продажу частини нежитлового приміщення від 23.01.09р., зареєстрованим в реєстрі за №116 (в сумі 150 000,00грн. з ПДВ); -за договором № 1 купівлі-продажу майна від 01.12.08р. (в сумі 31 000грн. за договором № 2 купівлі-продажу майна від 15.12.08р. (в сумі 458 000грн. з ПДВ); В іншій частині (в сумі 23 084грн. за договором №1 купівлі-продажу майна від 01.12.08р., а також в сумі 235,60грн. за договором №2 купівлі-продажу майна від 15.12.08р.) грошове зобовязання ТОВ «Дайвінг плюс»припинено в порядку статті 599 Цивільного кодексу України належним виконанням. 3. В результаті проведеного взаємозаліку, грошові вимоги ТОВ «Дайвінг плюс»до НВП «Катран»у формі ТОВ за договором № Б-7/1/2009-в купівлі-продажу цінних паперів 12.01.09р. є припиненими. В свою чергу, припиненими є й грошові вимоги НВП «Катран»у формі ТОВ до ТОВ «Дайвінг плюс»за договором купівлі-продажу частини нежитлового приміщення від 23.01.09р., зареєстрованого в реєстрі за № 116, за договором №1 купівлі-продажу майна від 01.12.08р. та договором №2 купівлі-продажу майна від 15.12.08р.

Слід зазначити, що проведення взаємозаліку шляхом оформлення акту від 02.02.09р. про зарахування зустрічних однорідних вимог не відповідає вимогам п.2.3 договору № Б-7/1/2009-в купівлі-продажу цінних паперів 12.01.09р. на суму 639 000,00грн., яким передбачено, що оплата цінних паперів здійснюється Покупцем протягом 3-х календарних днів від дати укладання цього Договору у безготівковій формі шляхом перерахування грошових коштів в розмірі загальної вартості Акцій, згідно з п.1.3, безпосередньо на банківський рахунок Продавця.

Відповідно виписки про обіг на рахунку в цінних паперах № 003444 за період з 06.03.09р. по 06.03.09р., прості іменні акції, емітентом яких є ВАТ «Східні енергопостачальні мережі», були списані з рахунку у цінних паперах 06.03.09р. в кількості 600 000 штук.

Як зазначено в наданій до перевірки бухгалтерській довідці за підписом виконуючого обовязки головного бухгалтера ОСОБА_6, товариство «Дайвінг плюс», вартість реалізованих простих іменних акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі»в розмірі 532 500,00грн. товариством «Дайвінг плюс»включено до складу доходів звітного періоду від операцій з акціями та іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами окремого податкового обліку, що відображено в рядку 1.1 Додатка КЗ до рядка 01.4 декларації з податку на прибуток підприємства «Розрахунок фінансових результатів операцій з цінними паперами, корпоративними правами та деривативами»за період І кварталу 2009 року.

До перевірки позивачем надана податкова накладна від 08.04.09 № 60 на суму 639 000,00грн., в тому числі ПДВ 106 500,00грн., сума без ПДВ 532 500,00грн., в якій в графі номенклатура поставки товарів (послуг) продавця значаться - цінні папери в кількості 600 000 штук, обсяги поставки (база оподаткування) без урахування ПДВ, що підлягає оподаткуванню за ставкою 20% - складає 532 500,00грн.

Слід зазначити, що згідно з п.4.1 статті 4 Закону України від 03.04.97 № 168/97-ВР «Про податок на додану вартість»(із змінами та доповненнями) база оподаткування операцій з поставки товарів (послуг) визначається виходячи з їх договірної (контрактної) вартості, визначеної за вільними цінами, але не нижче за звичайні ціни, з урахуванням акцизного збору, ввізного мита, інших загальнодержавних податків та зборів (обовязкових платежів) згідно із законами України з питань оподаткування (за винятком податку на додану вартість, а також збору на обовязкове держане пенсійне страхування на послуги стільникового рухомого звязку, що включається до ціни товарів (послуг)).

Суму ПДВ в розмірі 106 500,00грн., включено в Розділ II Видані податкові накладні Реєстру отриманих та виданих податкових накладних та віднесено до складу податкових зобовязань, що відображено в рядку 8.1 податкової декларації з податку на додану вартість за квітень 2009 року.

Судом з акту перевірки вбачається, що в бухгалтерському обліку вищевказана операція з оформлення реалізації простих іменних акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі»відображена наступним чином: 06.03.09р. - Д-т3511 К-т 6415 106 500,00грн. 06.03.09р. - Д-т3511 К-т 733 127 500,00грн. 06.03.09р. - Д-т 631 К-т 3511 381000,00грн.,06.03.09р. - Д-т 631 К-т 3511 258 000,00грн.

Крім того, згідно інформаційних ресурсів ДПА у м. Києві встановлено, що НВП «Катран» у формі товариства з обмеженою відповідальністю (код ЄДРПОУ 13666640) остання звітність по податку на прибуток подана до ДПІ у Деснянському районі за 11 місяців 2008 року, по податку на додану вартість за грудень 2008 року. Директором та одним із засновників значиться Данилевський Арторікс Іванович.

З акту перевірки судом вбачається, що з 13.10.09 НВП «Катран»у формі товариства з обмеженою відповідальністю (код ЄДРПОУ 13666640) перебуває в стадії - дата початку ліквідації, з 10.11.09 - дата документу про скасування державної реєстрації, причина закриття, стан платника - припинено, але не знято з обліку.

Отже, за період, в якому оформлено укладання договору купівлі-продажу цінних паперів №Б-7/1/2009-в від 12.01.09р. НВП «Катран» у формі ТОВ не звітувало, про показники фінансово-господарської діяльності.

Таким чином, кошти отримані ТОВ «Дайвінг плюс»як внесок до статутного фонду направлені на придбання акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі»в розмірі 405 000грн., стосовно яких рішенням Голосіївського районного суду міста Києва від 16.03.10р. по справі №2906/10 визнано недійсною реєстрацію випуску акцій та свідоцтво про реєстрацію випуску акцій від дати видачі свідоцтва, а саме з 23.03.05р.

В подальшому ТОВ «Дайвінг плюс»оформлено реалізацію акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі»на суму 639 000,00грн. шляхом укладання договору купівлі-продажу цінних паперів №Б-7/1/2009-в від 12.01.09р. з НВП «Катран»у формі ТОВ.

При цьому в якості оплати за отримані акції укладає з ТОВ «Дайвінг плюс»акт від 02.02.09р. про зарахування зустрічних однорідних вимог, внаслідок якого грошове зобовязання між вказаними товариствами вважається припиненим за вищевказаними договорами, в тому числі за договором купівлі-продажу частини нежитлового приміщення (загальною площею 237,7кв.м) від 23.01.09р., зареєстрованим в реєстрі за №116 (в сумі 150 000,00грн. з ПДВ), який також складено з НВП «Катран»у формі ТОВ в період, за який не подавалась звітність.

Відповідно до висновків акту перевірки, використання коштів засновників на придбання акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі»в розмірі 405 000грн. (стосовно яких Рішенням Іменем України від 16.03.10р. по справі № 2906/10 Голосіївського районного суду міста Києва визнано недійсною реєстрацію випуску акцій та свідоцтво про реєстрацію випуску акцій від дати видачі свідоцтва), щодо яких в подальшому здійснено обмін на майно (в тому числі нерухомість загальною площею 237,7кв.м по ціні 150 000грн., яким НВП «Катран»володіло на підставі договору купівлі-продажу приміщення шляхом викупу від 08.12.1999р. за реєстровим номером 1-3366) у НВП «Катран»в лютому 2009 (в періоді за який НВП «Катран»не звітувало та в подальшому 10.11.09р. скасовано) відповідає ознакам сумнівності, а саме носить заплутаний характер та завідомо призводить до спричинення збитків державі, іншим субєктам правових відносин, відповідно до п. 3 «Прикінцевих положень»Закону України від 28.11.02 № 249-1V «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, отриманих злочинним шляхом».

В резолютивній частині рішення Голосіївського районного суду міста Києва від 16.03.10р. по справі № 2906/10 зазначено наступне:

- визнати статут ТОВ «Східні енергопостачальні мережі»(код ЄДРПОУ 33102436), зареєстрований Печерською районною у м. Києві державною адміністрацією 08.09.04р. та статут ВАТ «Східні енергопостачальні мережі»(код ЄДРПОУ 33102436), зареєстрований Печерською районною у м. Києві державною адміністрацією 18.02.05р. недійсними з часу реєстрації;

- визнати недійсною реєстрацію ТОВ «Східні енергопостачальні мережі»та ВАТ «Східні енергопостачальні мережі»в якості платника податку на додану вартість, від дати видачі свідоцтв платника податку на додану вартість; визнати недійсною реєстрацію випуску акцій та свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі»(код ЄДРПОУ 33102436) № 134/1/05 від 23.03.05р. від дати видачі свідоцтва, а саме з 23.03.05р.

Рішення набрало законної сили 30.03.10р.

Відповідно до статті 14 Цивільного процесуального кодексу України: «Судові рішення, що набрали законної сили, обов'язкові для всіх органів державної влади і органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій, посадових чи службових осіб та громадян і підлягають виконанню на всій території України, а у випадках встановлених міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України - і за її межами».

Пунктом 1.4 статті 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»(далі - Закон) визначено, що цінний папір - документ, який засвідчує право володіння або відносини позики та відповідає вимогам, установленим законодавством про цінні папери.

Законодавством про цінні папери, зокрема Законом України «Про цінні папери та фондовий ринок», передбачено такі вимоги:

Цінні папери - документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам;

Акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України.

Відповідно до статті 177 Цивільного кодексу України (далі - ЦКУ) «об'єктами цивільних прав є речі, у тому числі гроші та цінні папери, інше майно, майнові права, результати робіт, послуг, результати інтелектуальної, творчої діяльності, інформація, а також інші матеріальні і нематеріальні блага».

Згідно зі статті 178 ЦКУ «об'єкти цивільних прав можуть вільно відчужуватися або переходити від однієї особи до іншої в порядку правонаступництва чи спадкування або іншим чином, якщо вони не вилучені з цивільного обороту або не обмежені в обороті, або не є невід»ємними від фізичної чи юридичної особи».

Отже, у разі здійснення суб'єктами господарської діяльності операцій з акціями, емітованими підприємствами, щодо яких судом визнано недійсними записи про проведення державної реєстрації, установчі документи та свідоцтва про державну реєстрацію з моменту їх видачі і визнано недійсними реєстрації випуску акцій з моменту внесення інформації про них до Загального реєстру випуску цінних паперів та свідоцтва про реєстрацію випуску акцій з моменту їх видачі, такі акції не можуть бути об'єктами цивільних прав та не відповідають терміну «цінні папери», який встановлено чинним законодавством .

Нормами статті 202 ЦКУ визначено, що «правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків».

Згідно з частиною першою статті 215 ЦКУ підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, встановлених частинами першою-третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Нормами статті 203 ЦКУ встановлено, що:

«Зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства»(ч.1 статті 203);

«Правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним»(ч. 5 статті 203). Оформлення суб'єктами господарської діяльності договорів та первинних документів щодо придбання та (або) відчуження акцій у періоді, з якого або припинилася діяльність емітента (про що до Єдиного державного реєстру внесено запис про державну реєстрацію припинення юридичної особи), або визнано судом недійсною реєстрацію випуску акцій та свідоцтво про реєстрацію випуску акцій, є таким, що суперечить вказаним нормам ЦКУ та не може бути спрямоване на реальне настання правових наслідків.

Відповідно до частини 2 статті 215 ЦКУ недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому випадку не вимагається визнання такого правочину судом недійсним.

У момент вчинення суб'єктами господарської діяльності правочинів щодо придбання та (або) відчуження, акцій, які відбуваються після набуття законної сили судових рішень про скасування реєстрації випуску акцій та свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, цими суб'єктами не додержуються вимоги частини 1,5 статті 203 ЦКУ. У таких випадках згідно із ч. 1 статті 215 ЦКУ правочини є недійсними та ч. 2 статті 215 ЦКУ - нікчемними у розумінні ЦКУ.

Статтею 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»від 28.12.1994р № 334/94-ВР (із змінами та доповненнями) (надалі-Закон) зазначено терміни, які вживаються у цьому Законі. Так, згідно її. п. 1.4 статті 1 Закону «цінний папір - документ, що засвідчує право володіння або відносини позики та відповідає вимогам, установленим законодавством про цінні папери».

Підпунктом 1.6 статті 1 Закону «товари - матеріальні та нематеріальні активи, а також цінні папери та деривативи, що використовуються у будь-яких операціях, крім операцій з їх випуску (емісії) та погашення».

Підпунктом 1.31 статті 1 цього Закону передбачено, що продаж товарів - це будь-які операції, що здійснюються згідно з договорами купівлі-продажу, міни, поставки та іншими цивільно-правовими договорами, які передбачають передачу прав власності на такі товари, зокрема цінні папери, за плату або компенсацію, незалежно від строків її надання.

Операції з цінними паперами належать до операцій особливого виду та оподатковуються у спеціальному порядку, встановленому п. 7.6 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств». При цьому норми вказаного пункту поширюються тільки на платників податку, які здійснюю операції з торгівлі цінними паперами.

Отже, цінні папери в розумінні Закону «Про оподаткування прибутку підприємств»можуть бути товаром. Але, акції прості іменні «Східні енергопостачальні мережі»не мають ні статусу цінного паперу, ні статусу товару у зв'язку з Рішенням Іменем України Голосіївського районного суду м. Києва від 16.03.10р. по справі № 2906/10.

Зокрема, підпунктом. 7.6.1 зазначеного Закону визначено, що з метою оподаткування платник податку веде окремий податковий облік фінансових результатів операцій з цінними паперами і деривативами у розрізі окремих видів цінних паперів, а також фондових та товарних деривативів. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами.

Підпунктом 7.6.4 п.7.6 статті 7 Закону №334/94-ВР визначено, що під терміном «доход»- слід розуміти суму коштів або вартість майна, отриману (нараховану) платником податку від продажу, обміну або інших способів відчуження цінних паперів та деривативів, збільшену на вартість будь-яких матеріальних цінностей чи нематеріальних активів, які передаються платнику податку в зв'язку з таким, продажем, обміном або відчуженням. Підпунктом 7.6.3 п. 7.6 ст. 7 Закону № 334/94-ВР визначено, що під терміном «витрати» слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (нараховану) платником податку продавцю цінних паперів та деривативів як компенсація їх вартості.

Так як в ході перевірки податковою інспекцією ТОВ «Дайвінг плюс»встановлено відображення Товариством у операціях з торгівлі цінними паперами акцій емітованих підприємством («Східні енергопостачальні мережі»), щодо якого судом визнано недійсними записи про проведення державної реєстрації, установчі документи та свідоцтво про державну реєстрацію з моменту їх видачі і визнано недійсними реєстрації випуску акцій з моменту внесення інформації про них до Загального реєстру випуску акцій з моменту їх видачі, то суд приходить до висновку, що у ТОВ «Дайвінг плюс»відсутні законні підстави для оподаткування таких операцій на підставі п.7.6 статті 7 Закону.

Відповідачем під час перевірки встановлено, що ТОВ «Дайвінг плюс»на порушення пп.8.1.1, пп.8.1.2 п.8.1, статті 8 Закону України від 28 грудня 1994 року № 334/94-ВР «Про оподаткування прибутку підприємств» (із змінами та доповненнями) віднесено до амортизаційних відрахувань суму у розмірі 12 554,09грн., яка не є витратами на придбання основних фондів та нематеріальних активів.

Суд не погоджується з позицією позивача щодо незаконності дій відповідача внаслідок того, що рішення Голосіївського районного суду міста Києва набрало законної сили значно пізніше, ніж відбулась купівля акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі»оскільки на час проведення перевірки діяло рішення суду, яким визнано недійсним статут, реєстрацію в якості платника податку на додану вартість, та свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі»від дати видачі свідоцтва.

На підставі вищевикладеного суд погоджується з висновком відповідача щодо заниження податку на прибуток Товариством з обмеженою відповідальністю «Дайвінг Плюс»на загальну суму 226 478,00грн., (в тому числі : І квартал 2009 року - 223 340,00грн.; II квартал 2009 року - 1 278,00грн.;III квартал 2009 року-961,00грн.;IV квартал 2009 рік - 899,00грн.) на підставі чого, 30.03.2011 р. ДПІ у Соломянському районі міста Києва прийнято податкове повідомлення рішення № 0001072311/0 Крім того, суд не вбачає протиправними дії посадових (службових) осіб Державної податкової адміністрації у м. Києві при проведенні перевірки Товариства з обмеженою відповідальністю «Дайвінг Плюс».

Згідно з частиною першою статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Відповідно до частини другої статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності субєкта владних повноважень обовязок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Відповідач виконав покладений на нього обовязок щодо доказування правомірності прийнятого ним податкового повідомлення-рішення № 0001072311/0 від 30.03.2011р. про визначення Товариству з обмеженою відповідальністю «Дайвінг плюс»суми податкового зобовязання (з урахуванням штрафних (фінансових санкцій) всього в розмірі 9271517грн., а тому адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Дайвінг плюс»вважається таким, що не підлягає задоволенню.

Оскільки судове рішення ухвалене на користь субєкта владних повноважень, судові витрати, відповідно з частини другої статті 94 Кодексу адміністративного судочинства України, відсутні.

На підставі викладеного, керуючись статтями 7, 8, 9, 10, 11, 71, 160-163 Кодексу адміністративного судочинства України, -

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні позову Товариству з обмеженою відповідальністю "Дайвінг Плюс" відмовити повністю.

Постанова може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції протягом десяти днів за правилами, встановленими ст. ст. 185-187 КАС України, шляхом подання через суд першої інстанції апеляційної скарги.

Повний текст постанови виготовлений 18.07.2011р.

Суддя В.В. Амельохін