Постанова № 17858546, 28.07.2011, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" липня 2011 р. Справа № Б-39/107-10

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Шевель О. В., суддя Білоусова Я.О. , суддя Пуль О.А.

при секретарі Бєляєвій І.І.

за участю представників:

апелянта представник ОСОБА_1. за дов. 6919/10/10-13 від 11.07.2011 р.

боржника - не з*явився,

ліквідатора представник ОСОБА_2 за довір. ВРЛ № 995630 від

27.07.2011р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу ДПІ у Жовтневому районі м. Харкова (вх. № 2972 Х/2-7) на ухвалу господарського суду Харківської області від 01.11.2010р. у справі №Б-39/107-10,

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Тех - Агроремпоставка», м.Харків,

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Схід-Профбуд», м.Харків, код 35994015,

про визнання банкрутом, -

встановила:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 01.11.2010 р. (суддя Швидкін А.О.) затверджено наданий суду звіт ліквідатора і ліквідаційний баланс, ліквідовано ТОВ «Схід-Профбуд», зобовязано реєструючий орган і інші державні органи, в яких знаходився на обліку банкрут, виключити його з державних реєстрів.

ДПІ у Жовтневому районі м.Харкова, не погодившись з ухвалою місцевого господарського суду, звернулася до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 01.11.2010 р. та скерувати справу на розгляд до господарського суду Харківської області на стадію ліквідації.

В обґрунтування своїх вимог апелянт посилається на те, що ліквідатором боржника в порушення ч.5 ст.52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» не було письмово повідомлено податкову інспекцію про визнання ТОВ «Схід-Профбуд»банкрутом. Тільки після того, як ДПІ дізналася з оголошення в газеті «Голос України»№ 177 від 23.09.2010 р. про визнання ТОВ «Схід-Профбуд»банкрутом, 22.10.2010 р. вона звернулася до господарського суду та до ліквідатора боржника арбітражного керуючого Марченко Д.В.із заявою про кредиторські вимоги на загальну суму 4233644,58 грн. Проте, до наступного часу від ліквідатора на адресу податкової інспекції не надходило повідомлення про результати розгляду заявлених кредиторських вимог. Лише 10.11.2010 р. ДПІ були отримані відомості з ЄДРПОУ відносно ТОВ «Схід-Профбуд»про внесення запису про державну реєстрацію припинення юридичної особи у зв*язку з визнанням її банкрутом; про дату прийняття рішення 01.11.2010 р. та про дату набрання рішенням законної сили 10.11.2010 р. Окрім того, місцевий господарський суд в порушення норм процесуального кодексу України не повідомив ДПІ про призначення судового засідання, на якому був затверджений ліквідаційний звіт та ліквідовано юридичну особу ТОВ «Схід-Профбуд».

На думку апелянта, викладене є підставою для скасування рішення місцевого господарського суду у відповідності до вимог п.1 ст.104 Господарського процесуального кодексу України.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників апелянта та ліквідатора боржника, дослідивши доводи апеляційної скарги та перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила таке.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 31.08.2010 р. за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Тех-Агроремпоставка»у порядку статті 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Схід-Профбуд» (а.с.1 т.1).

Постановою господарського суду Харківської області від 13.09.2010 р. ТОВ «Схід-Профбуд»визнано банкрутом. Призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Марченка Дмитра Юрійовича. Зобовязано ліквідатора опублікувати у п*ятиденний строк в друкованих органах відповідне оголошення та виконати дії, відповідно до статті 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», а саме: письмово повідомити про визнання господарським судом відсутнього боржника банкрутом усіх відомих йому кредиторів, щомісячно надавати суду звіти про виконану за минулий місяць роботу, в строк до 13.03.2011 р. завершити ліквідаційну процедуру і надати суду звіт про виконану ліквідатором роботу і документи, що підтверджують виконання ліквідаційної процедури, у тому числі: акти інвентаризації виявленого майна банкрута, акти оцінки майна, звіт про виплачені кредиторам кошти, договори купівлі-продажу майна банкрута, довідки установ банку про закриття рахунків банкрута, копію листа до органу державної податкової служби, до Пенсійного фонду та до центру зайнятості про закінчення процедури ліквідації банкрута, довідку архіву про прийняття документів, які підлягають довгостроковому зберіганню на зберігання, довідку органу внутрішніх справ про прийняття печаток і штампів банкрута, оригінали установчих документів і свідоцтва про державну реєстрацію, ліквідаційний баланс ( а.с.32-33 т.1).

22.10.2010 р. до господарського суду Харківської області та до боржника звернулася ДПІ у Жовтневому районі з заявою, в якій просила визнати її кредиторські вимоги до боржника у розмірі 4233644,58 грн. та включити їх до реєстру вимог кредиторів, посилаючись на те, що зазначена заборгованість виникла за результатами документальної перевірки товариства з питань правомірності формування податкового кредиту з ПДВ у квітні 2009 р. по взаємовідносинах з ПП «Бізнесінвестактив». ( а.с. 38-50 т.1).

25.10.2010 р. до господарського суду Харківської області від ліквідатора ТОВ «Схід-Профбуд», у зв*язку з закінченням ліквідації банкрута ТОВ «Схід-Профбуд», надійшла заява про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, з якому ліквідатор вказує наступне.

Документи довгострокового збереження в архів не передавалися у зв*язку з їх відсутністю.

23.09.2010 р. в офіційній газеті «Голос України»№177 було опубліковано оголошення про банкрутство ТОВ «Схід-Профбуд»та відкриття ліквідаційної процедури. Також було повідомлено про те, що ліквідатором призначено арбітражного керуючого Марченко Д.Ю. та про те, що вимоги кредиторів приймаються протягом місяця з дня публікації цього оголошення. На підтвердження вказаного додано копію газети (а.с.57 т.1);

З кредиторськими вимогами у розмірі 45405,00 грн. до банкрута ТОВ «Схід-Профбуд»звернулось ТОВ «Тех -Агроремпоставка». Кредиторські вимоги товариства «Тех.-Агроремпоставка»були визнані та внесені до реєстру вимог кредиторів у зв*язку з тим,що ТОВ «Тех-Агроремпоставка»є законним векселедержателем простого векселя серії АА 0551685, складеного ТОВ «Схід-Профбуд»31.03.2010 р. із строком платежу «за пред*явленням»на загальну суму 45405,00 грн. На підтвердження вказаного ліквідатором додано копію заяви, копію векселю, копію виконавчого напису та лист № 1/1-10 від 07.10.2010 р. про визнання грошових вимог ТОВ «Тех -Агроремпоставка» (а.с.86-90 т.1).

Коштів на розрахунковому рахунку банкрута не виявлено. Розрахунковий рахунок ТОВ «Схід-Профбуд»закритий. На підтвердження вказаного ліквідатором надано копію довідки відділення «Харківська регіональна дирекція» ВАТ ВТБ Банк ( вих. № 100681), з якої вбачається, що 09.04.2010 р. було закрито наступні поточні рахунки ТОВ «Схід-Профбуд»: №26005020062240 у гривні; № 26005020062240 у доларах США; № 26005020062240 у євро; № 26005020062240 у російських рублях, відкриті у відділенні банку ( а.с. 59 т.1).

Майна банкрута ТОВ «Схід-Профбуд»не виявлено. На підтвердження вказаного ліквідатор додав копії запитів до Харківського міського бюро технічної інвентаризації, Управління ДАІ УМВД України в Харківській області, Харківської регіональної філії державного підприємства «Центр державного земельного кадастру при державному комітеті України по земельних ресурсах», Жовтневого відділу ДВС Харківського МУЮ (а.с.60,62,64,66 т.1) та відповіді на них, а саме: копію листа КП «Харківське міське бюро технічної інвентаризації»№ 5324 від 20.09.2010 р. про те, що інформація о реєстрації права власності на нерухоме майно за ТОВ «Схід-Профбуд» відсутня ( а.с.61 т.1); копію листа управління Державтоінспекції № 6561 від 22.09.2010 р. про те, що на автоматизованому обліку інформаційного забезпечення «ДАІ-2000»УДАІ ГУМВС України в Харківській області транспортні засоби за ТОВ «Схід-Профбуд»зареєстрованими не значаться ( а.с.63 т.1); копію листа Харківської регіональної філії державного підприємства «Центр державного земельного кадастру»№ 4890 від 20.10.2010 р. про те, що станом на 18.10.2010 р. згідно Книг реєстрації державних актів на право власності на землю громадян, юридичних осіб та договорів оренди, постійного та тимчасового користування землею по м. Харкову за період з 1995 р. по 2010 рік, право власності чи користування землею за ТОВ «Схід-Профбуд»в Державному реєстрі земель не зареєстровано ( а.с.65 т.1).

Також ліквідатор вказав, що належним чином були повідомлені органи державної податкової служби, Пенсійного фонду та центр зайнятості про початок та закінчення процедури ліквідації банкрута, на підтвердження чого надав відповідні повідомлення з доказами їх надсилання, а саме: № 1/1-10 від 16.09.2010 р. та № №1/2-10 від 20.10.2010 р. до ДПІ у Жовтневому районі м. Харкова ( а.с. 68-70,77-79 т.1); № 2/1-10 від 16.09.2010 р. та № 2/2-10 від 20.10.2010 р. до ГУ ПФУ у Жовтневому районі м. Харкова ( а.с.71-73,80-82 т.1); № 3/1-10 від 16.09.2010 р. та № 3/3-10 від 20.10.2010 р. до Центру зайнятості у Жовтневому районі м. Харкова ( а.с.74-76,83-85 т.1).

Печатки та штампи до органів внутрішніх справ не здавалися у зв*язку з їхньою відсутністю, установчі документи та свідоцтво про державну реєстрацію також не виявлені, про що було надано оголошення у газеті «Прем*єр»про їх недійсність, на підтвердження чого ліквідатором надано копію газети від 16.10.2010 р. ( а.с. 58 т1.).

На запит ліквідатора до Жовтневого ВДВС Харківського МУЮ щодо знаходження у його провадженні виконавчих справ стосовно ТОВ «Схід-Профбуд», державний виконавець Жовтневого ВДВС листом № 9265 від 18.10.2010 р. надіслав відповідь, що виконавчий документ в провадженні державного виконавця перебував, але його було повернуто без виконання стягувачеві ( а.с. 66,67 т.1).

Також ліквідатором надано ліквідаційний баланс станом на 25.10.2010р., з якого вбачається, що поточні зобовязання боржника банкрута складають 45,4 тис. грн.- векселем; інші зобовязання відсутні ( а.с. 54-55 т.1).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 25.10.2010 р. призначено заяву ліквідатора до розгляду у судовому засіданні на 01.11.2010р. ( а.с. 91 т.1).

01.11.2010 р. місцевим господарським судом прийнято оскаржувану ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу. При цьому, суд виходив з того, що ліквідатор здійснив усі заходи з ліквідації банкрута, надав усі документи, що свідчать про завершення ліквідаційної процедури, у тому числі, баланс з непогашеною кредиторською заборгованістю у зв*язку з відсутністю активів, які можна було б направити на погашення кредиторської заборгованості ( а.с. 95 т.1).

Проте, колегія суддів не може погодитись з таким висновком господарського суду Харківської області, вважає його передчасним, виходячи з наступного.

Відповідно до статті 32 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржникам або визнання його банкрутом»після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації); відомості про реалізацію об*єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Як вбачається з матеріалів справи, а саме, довідки державного реєстратора з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, ТОВ «Схід-Профбуд»було зареєстроване Дергачівською райдержадміністрацією 16.09.2008 р. за № 14561020000021273 за місцезнаходженням: Харківська область, Дергачівський район, місто Дергачі, вул. Петровського, будинок 13. В подальшому місцезнаходження товариства змінилося на м.Харків, Московський район, пров. Юр*ївський, 10 та на м.Харків, Жовтневий район, вул.Архангельська, буд 6 ( а.с.22-25 т.1).

Виконуючи вимоги постанови суду від 13.09.2010 р. щодо пошуку майна банкрута, ліквідатор надіслав запити тільки до Харківського міського бюро технічної інвентаризації, Харківської філії Харківського міського відділу ДП «Центр державного земельного кадастру», Жовтневого ВДВС Харківського МУЮ та не здійснив пошук майна у відповідних службах Дергачівського району Харківської області, де боржник знаходився на обліку з 2008 року. Окрім того, до матеріалів звіту додані тільки копії документів на його підтвердження і не додано жодного оригіналу, хоча ніякі документи на збереження в архів не передавалися. Враховуючи, що вимоги кредитора ТОВ «Тех.- Агроремпоставка»за векселем погашаються у ліквідаційній процедурі, а вексель є борговим цінним папером, тому його оригінал повинен бути вилученим з обігу та доданим до ліквідаційного звіту.

Заява кредитора ДПІ у Жовтневому районі з кредиторськими вимогами до боржника не розглядаласяані ліквідатором , ані судом.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що затверджуючи звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс, місцевий суд не дав правової оцінки тому, що ліквідатором не було повідомлено державну податкову інспекцію про результати розгляду кредиторських вимог.

Ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, я якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи.

Ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є актом суду, який не тільки встановлює обставини відсутності майна боржника для задоволення вимог кредиторів, але й дає оцінку повноті дій ліквідатора в ході ліквідаційної процедури, підсумовує хід процедури банкрутства та припиняє провадження у справі про банкрутство.

Проте, у даній справі судом не надано оцінки в цілому здійсненій процедурі банкрутства, а також не надано оцінки діям ліквідатора щодо виконання ним в повному обсязі вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Окрім того, колегія суддів вважає за необхідне зазначити про порушення судом першої інстанції процесуальних норм при розгляді даної справи. А саме, ухвалу суду від 25.10.2010 р. про призначення заяви ліквідатора до розгляду у судовому засіданні на 01.11.2010 р. направлено тільки ліквідатору і не направлено кредиторам, зокрема, ДПІ у Жовтневому районі м. Харкова, що позбавило її можливості бути присутньою на засіданні суду.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що ухвала суду про затвердження ліквідаційного звіту, ліквідаційного балансу та ліквідування ТОВ «Схід-Профбуд»від 01.11.2011 р. по даній справі винесена передчасно, оскільки ліквідатором було вжито не усіх заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута; не розглянуто питання щодо кредиторських вимог, заявлених ДПІ у Жовтневому районі м. Харкова, щодо закриття розрахункових рахунків в установах банків. Постановляючи оскаржувану ухвалу, суд першої інстанції порушив норми матеріального і процесуального права, через що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а ухвала - скасуванню.

На підставі викладеного та керуючись статтями 99, 101, п.2) ч.1 ст. 103, п.1.) п.4 ч. 1 ст. 104, ст. 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду ; -

постановила:

Апеляційну скаргу ДПІ у Жовтневому районі м. Харкова задовольнити.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 01.11.2010 р. у справі № Б-39/107-10 скасувати.

Справу направити до господарського суду Харківської області на стадію ліквідації.

Дана постанова набирає чинності з дня її проголошення та може бути оскаржена до Вищого господарського суду протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя О.В.Шевель

суддя Я.О.Білоусова

суддя О.А.Пуль

повний текст постанови складено 27.07.2011 р.