Постанова № 17659184, 29.07.2011, Приморський районний суд м. Одеси

Дело №4/1522/2913/11

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

29 июля 2011 года город Одесса

Судья местного Приморского районного суда г. Одессы Осиик Д.В., при секретаре Степанове В.В., с участием прокурора Швец Р.В., заявителя ОСОБА_2, представителя по доверенности ОСОБА_3, рассмотрев в открытом судебном заседании в порядке ст. 236-8 УПК Украины ОСОБА_2 на постановление старшего прокурора отдела прокуратуры Одесской области Кушнир А.В. от 30.11.2009г. об отмене постановления об отказе в возбуждении уголовного дела и возбуждении уголовного дела в отношении ОСОБА_2 по факту умышленного уклонения от уплаты налогов по признакам преступления, предусмотренного ст.212 ч.3 УК Украины -

У С Т А Н О В И Л:

Постановлением старшего прокурора отдела прокуратуры Одесской области Кушнир А.В. от 30.11.2009г. отменено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела и возбуждено уголовное дело в отношении ОСОБА_2 по факту умышленного уклонения от уплаты налогов по признакам преступления, предусмотренного ст.212 ч.3 УК Украины.

ОСОБА_2 обратился в суд с жалобой в порядке ст.236-7 УПК Украины, в которой просит отменить указанное постановление, ссылаясь на то, что уголовное дело возбуждено следователем в нарушение установленного ст. 94, 98 УПК Украины порядка, без предусмотренных законом поводов и оснований. В обоснование своей жалобы ОСОБА_2 указывает, что он занимал должность генерального директора ДП «Люмар (Одесса) С.А.»до 01.12.2000г. и был уволен с этой должности согласно решения учредителя от 01.12.2000г., руководителем данного юридического лица на тот момент являлась ОСОБА_6, что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц и физических лиц-предпринимателей серии АД№785175, а также актом от 13.05.2008г. №4619/23-1/3004723 о результатах выездной внеплановой документальной проверки ДП «Люмар (Одесса) С.А.», на страницах 1-2 которого ответственными за финансово-хозяйственную деятельность этого предприятия указаны ОСОБА_7 (с 26.10.2005г. по 04.10.2006г.) и ОСОБА_6 (с 04.10.2006г.).

В судебном заседании ОСОБА_2 и его представитель по доверенности ОСОБА_3 поддержали жалобу и просили ее удовлетворить по указанным основаниям.

Прокурор полагал, что при возбуждении уголовного дела были соблюдены все требования УПК Украины, уголовное дело возбуждено при наличии достаточных поводов и оснований для этого.

Заслушав пояснения заявителя, прокурора, исследовав представленные материалы доследственной проверки, прихожу к выводу, что жалоба подлежит удовлетворению.

Из текста постановления о возбуждении уголовного дела от 30.11.2009г. усматривается, что 12.11.2009г. в ОБК в ОГНС ГНА в Одесской области поступило заявление от ОСОБА_9 о нарушениях должностными лицами ГНИ в Приморском районе г. Одессы при проведении выездной плановой проверки ДП «Люмар (Одесса) С.А.»(код ЕГРПОУ 30047231) (акт от 13.05.2008г. №4619/23-1/3004723) и генеральным директором ДП «Люмар (Одесса) С.А.»ОСОБА_2 действующего законодательства.

По результатам проверки 18.11.2009г. заведующим сектора обеспечения оперативной деятельности отдела по борьбе с коррупцией в органах ГНС ГНА в Одесской области Малютиным Е.М. на основании ч.2 ст.6 УПК Украины принято решение об отказе в возбуждении уголовного дела в связи с отсутствием в действиях ОСОБА_2 состава преступления, предусмотренного ст.212 УК Украины. Однако данное решение было отменено, как принятое преждевременно и незаконно, с нарушением требований ст.ст. 94, 99 УК Украины, по следующим основаниям:

Из материалов дела усматривается, что 23.12.1998г. советом директоров компании «Lumar S.A. (Genev)»и ОСОБА_2, действовавшего по поручению компании «Lumar S.A. (Genev)», принято решение о создании дочернего предприятия «Люмар (Одесса) С.А.». 25.02.1999г. Приморской районной администрацией исполкома Одесского горсовета зарегистрирован устав ДП «Люмар (Одесса) С.А.». 26.02.1999г. данное ДП поставлено на налоговый учет в ГНИ Приморского района г. Одессы. Последним месторасположением предприятия согласно учредительных документов является помещение по адресу: АДРЕСА_1. Фактическое месторасположение совпадает с юридическим адресом и арендуется согласно договора аренды от 01.04.2006г. с СПД ОСОБА_2

В соответствии с поручением от 15.12.2005г. компания «Lumar S.A. (Genev)»в лице директора ОСОБА_11 уполномочила ОСОБА_2, как генерального директора ДП «Люмар (Одесса) С.А.», осуществлять организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции ДП. Для этого ему предоставлено право назначать и увольнять директоров предприятия, подписывать контракты на выполнение судовых ремонтных работ, оформлять и подписывать все необходимые документы и подписывать контракты.

В декабре 2007 года руководство компании «Lumar S.A. (Genev)»и ДП «Люмар (Одесса) С.А.»в лице генерального директора ОСОБА_2 приняло решение прекратить совместную деятельность ДП «Люмар (Одесса) С.А.». Для этого 26.12.2007г. между компанией «Lumar S.A. (Genev)»и ДП «Люмар (Одесса) С.А.»был подписан договор урегулирования, в котором было указано, что ДП «Люмар (Одесса) С.А.»предоставляло услуги технического и крюингового менеджмента суднам от имени компании «Lumar S.A. (Genev)», а также то, что ОСОБА_2 является генеральным директором ДП «Люмар (Одесса) С.А.», полностью осуществляющим и контролирующим деятельность предприятия. В соответствии с п.3.1 указанного договора ДП «Люмар (Одесса) С.А.»прекращает предоставление услуг технического и крюингового менеджмента. В соответствии с п.п.4, п.7.1.4 ст.7 договора ОСОБА_2 гарантирует оплату всех налогов, связанных с прекращением деятельности ДП «Люмар (Одесса) С.А.». Согласно п.9.2.1 ст.9 договора ОСОБА_2 принял обязательство оплатить сумму регулирования в размере 3 млн. 200 тыс. долларов США на расчетный счет, который будет определен ОСОБА_2 Статья 11 договора урегулирования от 26.12.2007г. предусматривает, что компания «Фолмер», которая является финансовой компанией собственника, обязуется оплатить сумму урегулирования в размере 3 млн. 200 тыс. долларов США на расчетный счет, который будет определен ОСОБА_2

Из текста постановления от 30.11.2009г.также следует, что ОСОБА_2 в случае перевода указанных средств на расчетный счет ДП «Люмар (Одесса) С.А.»возникнет необходимость оплаты в государственный бюджет налоговых обязательств по налогу на прибыль, умышленно, с целью сокрытия полученного дохода от деятельности ДП «Люмар (Одесса) С.А.», уклонения от уплаты предусмотренных законом налогов, в десятидневный срок предоставил к оплате подписанный им счет компании «МРСМ»(Марин Репиэр Сервис и Менеджент ЛТД), директором которой он был и которая зарегистрирована в оффшорной зоне. 07.03.2008г. с расчетного счета компании «Фолмер», открытого в FAIRBAIRN PRIVATE BANK на счет компании «МРСМ»была перечислена сумма в размере 1 млн. 600 тыс. долларов США (электронный платеж SWIFT от 07.03.2008г.). Таким образом, ОСОБА_2 получил на расчетный счет компании «МРСМ»(оффшорная зона) денежные средства от деятельности, которая непосредственно связана и исполнялась ДП «Люмар (Одесса) С.А.», генеральным директором которого он являлся. Согласно поданной в ГНИ Приморского района г. Одессы налоговой декларации по налогу на прибыль ДП «Люмар (Одесса) С.А.»вх.№62823 от 06.05.2008г. за первый квартал 2008 года последний отчетный период перед прекращением деятельности предприятия, вышеуказанная сумма не отображена в составе валовых доходов всех видов деятельности.

Согласно постановления от 30.11.2009г., с учетом изложенных в нем обстоятельств, учитывая, что в соответствии с требованиями п.п.4.1.6 п.4.1 ст.4 Закона Украины от 22.05.1997г. №283/97-ВР «О налогообложении прибыли предприятий», сумма в размере 1600000 долларов США (курс НБУ на 07.03.2008г. составляет 5,05 гривен за 1 доллар США) является полученной прибылью ДП «Люмар (Одесса) С.А.»и подлежит налогообложению налогом на прибыль в 1-м квартале 2008 года, а именно: из суммы 8080000,00 гривен (1600000,00 долларов США х 5,05 грн.) в бюджет государства фактически не поступил налог на прибыль в размере 2020000 грн. (8080000,00 х 25%), что является особо крупным размером, так как в пять тысяч и более раз превышает налогооблагаемый минимум доходов граждан.

На основании изложенного прокурор пришел к выводу, что генеральный директор ДП «Люмар (Одесса) С.А.»ОСОБА_2 умышленно уклонился от уплаты налогов, которые входят в систему налогообложения, что привело к фактическому непоступлению в бюджет государства денежных средств в особо крупных размерах, возбудив в отношении последнего уголовное дело по признакам ч.3 ст.212 УК Украины.

Как указано в обжалуемом постановлении от 30.11.2009г., поводом к возбуждению уголовного дела послужило непосредственное обнаружение прокурором в действиях ОСОБА_2 признаков преступления, основанием достаточные данные, указывающие на наличие в действиях ОСОБА_2 признаков преступлении, предусмотренного ч.3 ст.212 УК Украины, содержащиеся в материалах доследственной проверки, а именно: регистрационное дело и налоговая отчетность ДП «Люмар (Одесса) С.А.», заключение судебного эксперта по экономическим вопросам №103/09 от 20.11.2009г., другие материалы.

Изучив материалы дела, полагаю, что уголовное дело в отношении ОСОБА_2 по признакам преступления, предусмотренного ч.3 ст.212 УК Украины возбуждено необоснованно, исходя из следующего.

Объективная сторона преступления, инкриминируемого ОСОБА_2, состоит в умышленном уклонении от уплаты налогов, которые входят в систему налогообложения, и привело к фактическому непоступлению в бюджет государства денежных средств в особо крупных размерах.

Умышленным уклонением от уплаты налогов является бездействие, которое включает в себя непредоставление данных или предоставление искаженных данных, которое повлекло фактическое непоступление в государственный бюджет средств в особо крупных размерах. Под особо крупным размером в данном случае следует понимать сумму налогов, которая в пять тысяч и более раз превышает установленный законодательством необлагаемый налогом минимум доходов граждан.

Субъектом данного преступления является должностное лицо предприятия, учреждения, организации независимо от формы собственности либо физическое лицо, которое занимается предпринимательской деятельностью без создания юридического лица.

Субъективная сторона данного преступления характеризуется прямым умыслом.

В предоставленных суду материалах не содержится достаточных данных, указывающих на наличие в действиях ОСОБА_2 указанных признаков инкриминируемого ему преступления. Кроме того, источники получения некоторых данных незаконны.

Выводы о совершении ОСОБА_2 преступления, основаны на предположениях и непроверенном заявлении ОСОБА_9 (л.д.9).

Как следует из материалов дела, в ходе доследственной проверки ОСОБА_2 и ОСОБА_9 опрошены не были, не установлено, какое отношение ОСОБА_9 имеет к деятельности ДП «Люмар (Одесса) С.А.»и к ОСОБА_2, каким образом ему стало известно о якобы допущенных ОСОБА_2 нарушениях налогового законодательства.

Предоставленные ОСОБА_9 органу досудебного следствия копии договоров и счетов не заверены в установленном порядке. Их достоверность не проверена и оспаривается ОСОБА_2, который ссылается на то, что предоставленные документы являются поддельными. При таких обстоятельства эти документы не могут являться законными источниками данных для возбуждения уголовного дела.

Выводы прокурора о том, что ОСОБА_2 в рассматриваемый период времени являлся должностным лицом ДП «Люмар (Одесса) С.А.», занимая должность его генерального директора, опровергаются материалами доследственной проверки, из которых следует, что руководителем данного предприятия являлась ОСОБА_6

Данный факт подтверждается выпиской из трудовой книжки ОСОБА_2, выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц и физических лиц-предпринимателей серии АД№785175, справкой о взятии на учет плательщика налогов №21816 от 01.11.2006г., в которых в графе «руководитель юридического лица»указана ОСОБА_6.

Декларация ДП «Люмар (Одесса) С.А.»по налогу на прибыль за 1-й квартал 2008г., на которую ссылается прокурор в обжалуемом постановлении от 30.11.2009г., также подписана руководителем данного предприятия ОСОБА_6, а не ОСОБА_2

Заключение экспертного исследования №103/09 от 20.11.2009г. по вопросам соблюдения требований законодательства ДП «Люмар (Одесса) С.А.», проведенного экспертом ОСОБА_13 также не может являться законным источником данных для возбуждения уголовного дела в связи с тем, что решением ЦЭКК при Министерстве юстиции Украины от 27.10.2006г. ОСОБА_13 присвоена квалификация судебного эксперта по экономическим вопросам и выдано свидетельство №НОМЕР_1 сроком действия до 27.10.2009г. В дальнейшем его квалификация была подтверждена решением ЦЭКК от 29.01.2010г., что подтверждается письмом Министерства юстиции Украины №4183-0-33-10-36 от 31.03.2010г.

В соответствии с п.п. 4.22, 4.23 Положения об экспертно-квалификационной комиссии и аттестации судебных экспертов, утвержденной приказом Министерства юстиции Украины 09.08.2005г. №86/5, свидетельство считается недействительным, а квалификация судебного эксперта утраченной после окончания срока действия свидетельства, если он не продлен.

Таким образом, на момент проведения указанной экспертизы 20.11.2009г. ОСОБА_13 не имел квалификации судебного эксперта, в связи с чем выданное и подписанное им экспертное заключение №103/09 от 20.11.2009г. не может являться основанием для возбуждения уголовного дела.

Вышеперечисленные обстоятельства в совокупности свидетельствуют о том, что решение о возбуждении уголовного дела в отношении ОСОБА_2 по признакам преступления, предусмотренного ч.3 ст.212 УК Украины, принято преждевременно, на основании предположений, по непроверенным и неполно собранным данным, являющимся противоречивыми. Достоверность и достаточность приведенных данных неясны и вызывают серьезные сомнения и вопросы.

Принимая во внимание вышеизложенное, руководствуясь ст.ст.94, ст.98, 99, 236-7, 236-8 УПК Украины, -

П О С Т А Н О В И Л:

Жалобу ОСОБА_2 на постановление старшего прокурора отдела прокуратуры Одесской области советника юстиции Кушнира А.В. о возбуждении уголовного дела № 051200900319 от 30.11.2009г. об отмене постановления об отказе в возбуждении уголовного дела и возбуждении уголовного дела в отношении ОСОБА_2 по факту умышленного уклонения от уплаты налогов по признакам преступления, предусмотренного ч.3 ст.212 УК Украины удовлетворить.

Постановление старшего прокурора отдела прокуратуры Одесской области советника юстиции Кушнира А.В. о возбуждении уголовного дела от 30.11.2009г. об отмене постановления об отказе в возбуждении уголовного дела и возбуждении уголовного дела в отношении ОСОБА_2 по факту умышленного уклонения от уплаты налогов по признакам преступления, предусмотренного ч.3 ст.212 УК Украины отменить.

Копию постановления направить прокурору и заявителю.

Постановление может быть обжаловано в апелляционный суд Одесской области в течение семи суток со дня его вынесения.

Судья:

29.07.2011