Постанова № 17398896, 05.07.2011, Інгулецький районний суд м. Кривого Рогу

Ингулецкий районный суд г.Кривого Рога

Днепропетровской области

Дело № 1-146/11

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

05 июля 2011 года Ингулецкий районный суд г.Кривого Рога Днепропетровской области в составе

председательствующего судьи Князевой Н.В.,

при секретаре Таранущенко В.С.,

с участием прокурора Самойленко Т.Н.,

защитников - ОСОБА_1, адвокатов ОСОБА_2, ОСОБА_3,

потерпевшего ОСОБА_4, его представителя ОСОБА_5,

рассмотрев в открытом судебном заседании, в зале суда, в г.Кривом Роге, уголовное дело по обвинению ОСОБА_6 в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.368 УК Украины,

У С Т А Н О В И Л:

Определением коллегии судей Судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Днепропетровской области от 20 октября 2010 года приговор Ингулецкого районного суда г.Кривого Рога от 25 мая 2010 года отменен, дело направлено прокурору Днепропетровской области для проведения дополнительного расследования.

Основанием направления дела на дополнительное расследование, послужило, по мнению апелляционной инстанции, неустановление конкретной проверки ОНМ Южной МГНИ г.Кривого Рога, за непроведение которой ОСОБА_6 получил взятку, неустановление выявленных налоговой милицией фактов уклонения директора ЧП «Ингулец ЛТД»от начисления и уплаты в бюджет налогов, могущих послужить основанием для возбуждения уголовного дела в отношении ОСОБА_4.

Как следует из определения апелляционного суда, следствие не подтвердило никакими нормативными документами служебные обязанности ОСОБА_6 по проведению ОНМ Южной МГНИ каких-либо проверок.

Кроме того, вопреки требованиям п.4 примечания к ст.368 УК Украины, следствием не установлено законным или незаконным интересам потерпевшего может быть причинен вред действиями или бездействием вымогателя.

После проведения дополнительного расследования ОСОБА_6 обвиняется органами досудебного следствия в том, что, являясь майором налоговой милиции, в соответствии с приказом председателя Государственной налоговой администрации в Днепропетровской области № 152-0 от 14.03.2008 назначен на должность начальника отделения раскрытия преступлений в базовых отраслях экономики отдела налоговой милиции Южной МГНИ в г. Кривом Роге.

В соответствии со ст.22 Закона Украины «О государственной налоговой службе в Украине»на налоговую милицию распространяются требования, предусмотренные ст.ст. 3,5 Закона Украины «О милиции», в соответствии с которыми деятельность милиции строится на принципах законности, гуманизма, уважения к личности, социальной справедливости. Милиция выполняет свои задачи беспристрастно, в точном соответствии с законом. Никакие исключительные обстоятельства или указания должностных лиц не могут быть основанием для любых незаконных действий или бездеятельности милиции.

Согласно ст.21 Закона Украины «О государственной налоговой службе в Украине»

налоговая милиция в соответствии с возложенными на нее заданиями:

-принимает и регистрирует заявления, сообщения и другую информацию о преступлениях и правонарушениях, отнесенные к ее компетенции, осуществляет в установленном законом порядке их проверку и принимает относительно них предусмотренные законом решения;

-осуществляет в соответствии с законом оперативно-розыскную деятельность, досудебную подготовку материалов за протокольной формой, а также проводит дознание и досудебное следствие в пределах своей компетенции, принимает меры к возмещению причиненного государству ущерба;

-выявляет причины и условия, которые способствовали совершению преступлений или иных правонарушений в сфере налогообложения, принимает меры к их устранению; -обеспечивает безопасность деятельности органов государственной налоговой службы и их сотрудников; -собирает, анализирует, обобщает информацию в части налогового законодательства, прогнозирует тенденции развития негативных процессов криминального характера, связанных с налогообложением. В соответствии с разделом 2 Положения об отделении раскрытия преступлений в базовых отраслях экономики ОНМ Южной МГНИ в г. Кривом Роге УНМ ГНА в Днепропетровской области, утвержденного 10.12.2008 г. начальником ОНМ Южной МГНИ в г. Кривом Роге заданиями и функциями отделения являются: -п.2.1 - предотвращение преступлений и других правонарушений в сфере налогообложения, их раскрытие, расследование и производство по делам про административные правонарушения в базовых отраслях экономики; -п.2.2.2 - предотвращение и выявление фактов уклонения от уплаты налогов и иных обязательных платежей субъектами предпринимательской деятельности;

-п.2.2.6 - взаимодействие с подразделениями ГНИ при осуществлении оперативного сопровождения проверок СПД базовых отраслей экономики и финансовых учреждений всех форм собственности;

-п. 2.2.9 - сбор и систематизация информации относительно СПД всех форм собственности, которые используют теневые схемы уклонения от уплаты налогов, с последующим использованием такой информации в оперативно-розыскной деятельности;

-п. 2.2.11 - проведение проверок СПД с целью выявления фактов неуплаты налогов;

-п. 2.2.12 - оперативный контроль деятельности в части уплаты налогов юридическими и физическими лицами, взаимодействие с правоохранительными органами, а также соответствующими структурами других областей государства в пределах своей компетенции и направленности;

-п.2.2.17 подготовка необходимых материалов по вопросам, которые входят в полномочия отделения, докладов руководству, а также проведение аналитической работы относительно результатов деятельности отделения.

В соответствии с разделом 4 Положения об отделении раскрытия преступлений в базовых отраслях экономики ОНМ Южной МГНИ в г. Кривом Роге УНМ ГНА в Днепропетровской области, начальник отделения имеет следующие полномочия:

-организовывает исполнение в полном объеме задач, возложенных на отделение; -оказывает помощь начальнику отдела в исполнении поставленных перед отделом задач по выявлению преступлений в сфере налогообложения;

-организовывает и проводит мероприятия, в том числе и оперативно-розыскного характера, по выявлению и предупреждению фактов уклонения от налогообложения;

-организовывает работу по проведению оперативного сопровождения проверок предприятий и организаций всех форм собственности; организовывает и контролирует исполнение отдельных поручений следователей, прокуроров, судов;

-при выполнении своих задач работает в тесном взаимодействии с иными службами и подразделениями ГНА и правоохранительными органами. Начальник отделения несет персональную ответственность за качественное выполнение заданий и функций, предусмотренных указанным выше Положением.

В своей служебной деятельности ОСОБА_6, как работник налоговой милиции, являющийся должностным лицом, постоянно осуществляющим функции представителя власти, руководствовался Законами Украины «О милиции», «О государственной налоговой службе в Украине», Уголовно-процессуальным кодексом Украины, а также другими нормативными и законодательными актами Украины, которые зная и ранее применяя при несении службы в органах налоговой милиции, умышленно, используя предоставленную ему власть и служебные полномочия, совершил преступление, связанное с его служебной деятельностью, при следующих обстоятельствах.

Так. 03.09.08 г. в отдел налоговой милиции Южной МГНИ в г. Кривом Роге через ГНА в Днепропетровской области поступило отдельное поручение следователя по особо важным делам следственного отдела управления налоговой милиции Государственной налоговой инспекции Николаевской области по уголовному делу №108800038 в отношении должностных лиц ООО «Атвейг»по признакам ч.3 ст. 212 УК Украины, о необходимости проведения выемки документов на предприятии ЧП «Ингулец ЛТД», а также допроса должностных лиц данного предприятия.

Организация исполнения данного поручения была возложена резолюцией начальника ОЧМ Южной МГНИ г. Кривого Рога ОСОБА_7 29.08.08 на начальника отделения раскрытия преступлений в базовых отраслях экономики ОНМ Южной МГНИ в г Кривом Роге ОСОБА_6

19.01.09 по результатам внеплановой выездной проверки ЧП «Ингулец ЛТД»по вопросам определения достоверности начисления суммы бюджетного возмещения НДС за ноябрь 2008 года Южной МГНИ г. Кривого Рога был составлен акт № 19/234/35005327, согласно которому ЧП «Ингулец ЛТД»завышено заявленную сумму бюджетного возмещения за ноябрь 2008 года на 66667 грн.

В связи с этим 22.01.09 за № 17/23-44 на имя начальника ОНМ Южной МГНИ г. Кривого Рога направлены материалы данной проверки для принятия решения согласно УК и УПК Украины.

13.02.09 ОНМ Южной МГНИ г. Кривого Рога отказано в возбуждении уголовного дела по ст. 212 УК Украины в отношении директора ЧП «Ингулец ЛТД»ОСОБА_4 на основании п.2ст. 6 УПК Украины.

В дальнейшем. 11.02.09 г. начальнику Южной МГНИ в г. Кривом Роге исполняющим обязанности начальника ОНМ Южной МГНИ в г. Кривом Роге ОСОБА_10 была направлена служебная записка № 237/8/2603, в которой было указано, что согласно имеющейся оперативной информации на протяжении 2007-2008 г.г. ЧП «Ингулец ЛТД»осуществляло деятельность, связанную с приобретением контрабандной продукции у ООО «Атвейг»и проведением в нарушение действующего законодательства Украины бестоварных операций. В связи с этим, а также подачей ЧП «Ингулец ЛТД»в Южную МГНИ г. Кривого Рога налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за декабрь 2008 года и заявления на бюджетное возмещение НДС в размере 66667 грн., на основании служебной записки № 55 от 18.02.09 г. начальником Южной МГНИ в г.Кривом Роге был издан приказ № 193 от 18.02.09 г. о проведении внеплановой выездной проверки ЧП «Ингулец ЛТД», в том числе проверки по вопросам взаимоотношения ЧП «Ингулец ЛТД»с ООО «Атвейг». На основании служебной записки исполняющего обязанности начальника ОНМ Южной МГНИ в г. Кривом Роге ОСОБА_10 от 11.02.09 № 237/8/2603 в состав проверяющих были включены начальник отделения раскрытия преступлений в базовых отраслях экономики ОНМ Южной МГНИ в г. Кривом Роге ОСОБА_6

17.03.2009 г. начальником Южной МГНИ в г. Кривом Роге, в связи с подачей ЧП «Ингулец ЛТД»в Южную МГНИ г. Кривого Рога налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость за декабрь 2008 года, на основании служебной записки № 72 от 13.03.09 г., был издан приказ № 261 «О проведении внеплановой выездной проверки по вопросам соблюдения требований налогового, валютного и иного законодательства ЧП «Ингулец ЛТД», согласно которого ОСОБА_6 был включен в состав проверяющих указанного предприятия. Однако, в связи с не допуском директором предприятия работников налоговой службы к проверке, она проведена не была.

13.04.2009 г. примерно в 15.00 ч. ОСОБА_6, с целью вымогательства взятки в размере 6000 долларов США, встретился возле здания ОНМ Южной МГНИ в г.Кривом Роге с Юсефи Саидом, директором ЧП «Ингулец ЛТД», предприятие которого подлежало внеплановой проверке по вопросам взаимоотношений ЧП «Ингулец ЛТД»и ООО «Атвейг».

Находясь в автомобиле «Мицубиси Ланцер»г/н НОМЕР_1, ОСОБА_6, реализуя свой преступный умысел, направленный на вымогательство взятки, являясь должностным лицом, используя предоставленную ему власть и служебное полномочия начальника отделения раскрытия преступлений в базовых отраслях экономики ОНМ Южной МГНИ в г. Кривом Роге, понимая, что деятельность ЧП «Ингулец ЛТД» согласно приказа начальника Южной МГНИ в г. Кривом Роге № 261 от 17.03.2009 г. подлежит внеплановой проверке, умышленно, действуя вопреки интересам государственной налоговой службы, стал угрожать ОСОБА_4 тем, что из-за того, что должностные липа ООО «Атвейг»находятся в розыске, его предприятие не получит сумму возмещения НДС в размере 480000 грн, что по результатам работы ЧП «Ингулец ЛТД» выявлены серьезные нарушения налогового законодательства, а также факты уклонения директора ЧП «Ингулец ЛТД»от начисления и уплаты налогов в бюджет, при этом потребовал от ОСОБА_4 6000 долларов США за неназначение и последующее непроведение проверки финансово-хозяйственной деятельности ЧП «Ингулец ЛТД», непрепятствование в дальнейшем деятельности предприятия при проведении экспортных операций, способствование в возмещении налога на добавленную стоимость на расчетный счет ЧП «Ингулец ЛТД», а также за решение вопроса о невозбуждении в отношении ОСОБА_4 уголовного дела. С этим предложением ОСОБА_4 согласился, поскольку понимал, что в случае неисполнения незаконных требований ОСОБА_6, может быть причинен вред его законным правам и интересам в виде незаконного возбуждения уголовного дела и привлечения к уголовной ответственности. Хотя, в действительности, поводов и оснований к возбуждению в отношении ОСОБА_4 уголовного дела и привлечении его к уголовной ответственности не было.

По результатам недопуска 17.03.2009 г. к проверке директором ЧП «Ингулец ЛТД»работников Южной МГНИ г. Кривого Рога 17.03.2009 года, главным государственным налоговым ревизором-инспектором управления налогового контроля юридических лиц Южной МГНИ в г. Кривом Роге ОСОБА_11 был составлен административный протокол, о котором ОСОБА_6 было достоверно известно.

22.04.2009 г. постановлением Ингулецкого районного суда г. Кривого Рога директор ЧП «Ингулец ЛТД»ОСОБА_4 был подвергнут административному взысканию в виде предупреждения.

ОСОБА_6, достоверно зная о том, что директор ЧП «Ингулец ЛТД»Юсефи Саид был привлечен 22.04.2009 г. к административной ответственности, продолжая действовать с целью получения путем вымогательства от него взятки, 30.04.2009 г. примерно в 12.00 часов, по предварительной договоренности, на автомобиле марки «Мицубиси Ланцер», государственный регистрационный номер НОМЕР_1, приехал к магазину «Декор сервис», расположенному по пр. Победы возле дома № 34 в г. Кривом Роге, где к нему в автомобиль сел ОСОБА_4. После непродолжительной езды с ОСОБА_4 по городу ОСОБА_6 остановил автомобиль в районе больницы № 17, расположенной по ул. Каткова в г. Кривом Роге, где, не выходя из машины, продолжая реализацию своего умысла, направленного на получение взятки, потребовав от ОСОБА_4 6000 долларов США за решение вопроса о не проведении ОНМ Южной МГНИ в г.Кривом Роге надлежащей проверки и не возбуждении уголовного дела по выявленным налоговой милицией фактам уклонения директора ЧП «Ингулец ЛТД»от начисления и уплаты в бюджет налогов. На это последний сообщил ОСОБА_6, что у него в наличии имеется лишь 3000 долларов США, которые он готов передать ему. ОСОБА_6, продолжая вымогать взятку, предупредил ОСОБА_4, что если тот не передаст ему в ближайшее время всю сумму денежных средств в размере 6000 долларов США, он, как майор налоговой милиции, решит вопрос о возбуждении уголовного дела и привлечении его к уголовной ответственности. После этого, ОСОБА_6 примерно в 12.20 часов, находясь в указанном автомобиле, врайоне больницы № 17, расположенной по ул. Каткова в г. Кривом Роге, имея умысел на получение взятки, действуя умышленно, вопреки интересам налоговой службы и подрывая ее авторитет, не исполняя свои служебные обязанности, предусмотренные ст.4 УПК Украины, а также требования Положения об отделении, получил от ОСОБА_4 3000 долларов США за решение вопроса о не проведении ОНМ Южной МГНИ в г. Кривом Роге надлежащей проверки и не возбуждении уголовного дела по выявленным налоговой милицией фактам уклонения директора ЧП «Ингулеи ЛТД»от начисления и уплаты в бюджет налогов, что по официальному курсу украинской денежной единицы к доллару США на 30.04.2009 г. составляло 23100 грн. Получив 3000 долларов США, ОСОБА_6 потребовал от ОСОБА_4, передать ему оставшуюся сумму денежных средств, иначе первая сумма в размере 3000 долларов США возвращена не будет, а он будет привлечен к уголовной ответственности и арестован Кроме того, 12.05. 2009 года начальником отдела контроля за возмещением НДС Южной МГНИ г. Кривого Рога ОСОБА_12 на имя начальника ОНМ Южной МГНИ г. Кривого Рога ОСОБА_13 была направлена служебная записка от 12.05.09 о проведении внеплановой выездной проверки ЧП «Ингулец ЛТД»по вопросам достоверности начисления суммы бюджетного возмещения НДС, заявленной в декларации за март 2009 года. В этот же день, резолюцией начальника ОНМ Южной МГНИ г. Кривого Рога ОСОБА_13 проведение оперативного сопровождения данной проверки было поручено ОСОБА_6 Также, 12.05.09 г. начальником Южной МГНИ в г. Кривом Роге, на основании вышеуказанной служебной записки ОСОБА_12от 12.05.09, а также в связи с подачей ЧП «Ингулец ЛТД»в Южную МГНИ г. Кривого Рога налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за март 2009 года, был издан приказ № 459 «О проведении внеплановой выездной проверки по вопросам соблюдения требований налогового, валютного и иного законодательства ЧП «Ингулец ЛТД». По результатам данной проверки, согласно акту проверки № 455/234/35005327 от 26.05.09 г. подтверждено отображенное ЧП «Ингулец ЛТД»в декларации за март 2009 года бюджетное возмещение в сумме291 183,66 грн. Однако, в связи с неполучением подтверждения факта уплаты НДС в государственный бюджет контрагентами ЧП «Ингулец ЛТД», проверкой не подтверждено заявленную сумму бюджетного возмещения за март 2009 года в сумме 486165,34 грн. Материалы проверки по данному факту были переданы в ОНМ Южной МГНИ г. Кривого Рога для принятия решения согласно УПК Украины. По результатам проверки, проведенной ОНМ Южной МГНИ г. Кривого Рога по вышеуказанному факту 26.06.09 г. вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении директора ЧП «Ингулец ЛТД»ОСОБА_4 на основании п.2 ст. 6 УПК Украины. 14.05.2009 г. примерно в 16.30 ч. ОСОБА_6, продолжая действовать с целью получения путем вымогательства от директора ЧП «Ингулец ЛТД»ОСОБА_4 взятки, находясь возле дома № 34 по пр. Победы в г. Кривом Роге в автомобиле «Мицубиси Ланцер», государственный регистрационный номер НОМЕР_1, куда прибыл но предварительной договоренности с ОСОБА_4, продолжая реализацию своего преступного умысла, направленного на получение взятки в сумме 6 000 долларов США за неисполнение своих служебных обязанностей, предусмотренных Положением об отделении раскрытия преступлений в базовых отраслях экономики ОНМ Южной МГНИ в г. Кривом Роге, а именно за не предотвращение и невыявление фактов уклонения от уплаты налогов ЧП «Ингулец ЛТД», не проведение проверок, с целью выявления фактов неуплаты налогов ЧП «Ингулец ЛТД», не осуществление оперативного контроля деятельности ЧП «Ингулец ЛТД»в части уплаты налогов, не проведение оперативной работы за деятельностью ЧП «Ингулец ЛТД», и как результат, не возбуждении уголовного дела по выявленным налоговой милицией фактам уклонения директора ЧП «Ингулец ЛТД»от начисления и уплаты в бюджет налогов, приобретением контрабандной продукции, получил от последнего вторую часть взятки в размере 3000 долларов США, что по официальному курсу украинской денежной единицы к доллару США на 14.05.2009 г. составляло 22 860 грн. В этот же день, после получения ОСОБА_6 взятки в сумме З000 долларов США от ОСОБА_4, следователем прокуратуры произведен осмотр автомобиля «Мицубиси Ланцер», государственный регистрационный номер НОМЕР_1, в ходе которого в нем обнаружено и изъято указанную сумму денежных средств. Таким образом, ОСОБА_6 за неисполнение своих должностных обязанностей в интересах директора ЧП «Ингулец ЛТД»ОСОБА_4 получил от последнего взятку в сумме 6000 долларов США, что по официальному курсу украинской денежной единицы к доллару США на момент передачи денежных средств составляло 45960 грн. Действия ОСОБА_6 квалифицированы органами досудебного следствия по ч.2 ст.368 УК Украины по признакам получения должностным лицом, в каком бы то ни было виде взятки за неисполнение в интересах дающего взятку какого-либо действия с использованием предоставленной ему власти и служебного положения, соединенное с вымогательством взятки. Вместе с тем, из фабулы предъявленного ОСОБА_6 обвинения следует, что последний вымогал взятку (и получил ее) как за бездействие (неназначение, непроведение проверки; непрепятствование деятельности предприятия), так и за активные действия (способствование в возмещении НДС; решение вопроса о невозбуждении уголовного дела). Кроме того, каких-либо доказательств, подтверждающих обладание ОСОБА_6 полномочиями назначать и проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности ЧП «Ингулец ЛТД», а также препятствовать проведению предприятием экспортных операций, органами досудебного следствия не добыто. Само по себе обвинение в предложенной редакции носит противоречивый характер. Так, отражая то обстоятельство, что оснований к возбуждению уголовного дела в отношении директора ЧП «Ингулец ЛТД»не имелось, следователь ссылается на осознание потерпевшим возможности возбуждения уголовного дела (что и свидетельствует, по мнению ОСОБА_14, о возможности причинения вреда законным правам и интересам). Каких-либо доказательств, подтверждающих предположение следователя, суду не представлено. Далее. Органами досудебного следствия в вину ОСОБА_6 вменяется неисполнение служебных обязанностей, предусмотренных ст.4 УПК Украины (предусматривающей обязанность возбудить уголовное дело). Однако, не конкретизировано, по факту обнаружения признаков какого именно преступления ОСОБА_6 обязан был возбудить уголовное дело. Помимо этого, из материалов дела усматривается, что 13.04.09 ОСОБА_6 потребовал у ОСОБА_4 в качестве взятки 6000 долларов США за неназначение и непроведение проверки финансово-хозяйственной деятельности ЧП «Ингулец ЛТД», а также решение вопроса о невозбуждении уголовного дела в отношении потерпевшего. В дальнейшем (30.04.09 и 14.05.09) получил от ОСОБА_4 указанную сумму равными частями (3000 долларов США). Следовательно, требование ОСОБА_6 дать взятку было направлено (как следует из предъявленного обвинения) не против законных прав и интересов ОСОБА_4, а на удовлетворение его интересов, не соответствующих закону. Такого содержания действия ОСОБА_6 не характеризуются наличием в них признаков вымогательства взятки, в связи с чем должен был быть решен вопрос о переквалификации действий ОСОБА_6 в этой части. Предоставленное статьей 277 УПК Украины право на изменение обвинения государственным обвинителем не использовано.

Таким образом, на момент решения вопроса о направлении дела на дополнительное расследование, органами досудебного следствия и государственным обвинением не выполнены требования пункта 1 статьи 64 УПК Украины, а также указания апелляционной инстанции, изложенные в определении от 20.10.10 года, что является безусловным основанием для направления дела на дополнительное расследование

Кроме того, в установленный срок постановление Ингулецкого районного суда г.Кривого Рога от 16.06.11, вынесенное в порядке ст.315-1 УПК Украины (в целях проверки ряда доказательств на предмет их допустимости) в полном объеме не исполнено.

Изложенное свидетельствует о неполноте и неправильности досудебного следствия, которые не могут быть устранены в судебном заседании.

Руководствуясь ст.281 УПК Украины, суд

П О С Т А Н О В И Л :

Уголовное дело по обвинению ОСОБА_6 по ч.2 ст. 368 УК Украины возвратить прокурору Днепропетровской области для проведения дополнительного расследования.

Меру пресечения ОСОБА_6 оставить содержание под стражей.

Постановление может быть обжаловано в апелляционный суд Днепропетровской области через Ингулецкий районный суд г.Кривого Рога в течение 7 суток с момента оглашения.

Судья