Постанова № 17153956, 03.06.2011, Рівненський апеляційний господарський суд

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" червня 2011 р. Справа № 16/5-НМ

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючої судді Гудак А.В.

суддів Сініцина Л.М. суддів Олексюк Г.Є. при секретарі судового засідання Юрчук Ю.М.

розглянувши апеляційну скаргу відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю "Укрбіотал-Сервіс" на рішення господарського суду Житомирської області від 28.02.11 р.

у справі № 16/5-НМ (суддя Тимошенко О.М. )

позивач ОСОБА_1

відповідач Товариство з обмеженою відповідальністю "Укрбіотал-Сервіс"

про стягнення вартості частини майна товариства в зв'язку з виходом з товариства

за участю представників сторін:

позивача - не з'явився

відповідача - ОСОБА_2, дов. в справі

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Житомирської області від 28 лютого 2011 року у справі №16/5-НМ позов ОСОБА_1.до Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрбіотал-Сервіс" задоволено. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрбіотал-Сервіс" (м. Житомир, вул.. Героїв Пожежних 66/35, ідентифікаційний код 32076018) на користь ОСОБА_1, (АДРЕСА_1, ідент. номер. НОМЕР_1, вартість частини майна товариства в звязку з виходом з товариства в сумі 572 946,60 грн. (пятсот сімдесят дві тисячі девятсот сорок шість грн. 60 коп.), витрат по оплаті мита - 85,00 (вісімдесят пять грн. 00 коп.), витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу 118,00 (сто вісімнадцять грн. 00 коп.), в доход Державного бюджету України 5644,47 (пять тисяч шістсот сорок чотири грн. 47 коп.) державного мита.

Відповідач Товариство з обмеженою відповідальністю "Укрбіотал-Сервіс" подав апеляційну скаргу на рішення місцевого господарського суду. Просить його скасувати, в позові відмовити. Вважає дане рішення незаконним, прийнятим з порушенням норм процесуального права та неправильним застосуванням норм матеріального права та таким, що не відповідає обставинам справи.

Апелянт зазначає, що відповідно до Статуту Товариства учасниками Товариства є ОСОБА_1 і ОСОБА_3 з частками у статутному фонді: ОСОБА_1 - 40% (14400,00 грн.), ОСОБА_3 - 60% (21600,00 грн.).

21.12.2007р. учасник Товариства ОСОБА_1 подав заяву про вихід зі складу учасників Товариства з виплатою належних йому часток у статутному фонді Товариства, яку Товариство отримало по почті 25.12.2007р.

Скаржник зазначає, що рішенням загальних зборів Товариства від 17.01.2008р. позивача виведено зі складу Товариства і вирішено зробити розрахунок вартості частини майна, пропорційної розміру його частки в статутному фонді, за даними бухгалтерської звітності Товариства за 2007р. Дане рішення є чинним і в судовому порядку не оскарженим. А також звертає увагу, що згідно даних бухгалтерської звітності за 2007р. ТОВ «Укрбіотал-Сервіс»є збитковим Товариством, зобовязання Товариства перевищують вартість його майна на 37000,00 грн., у звязку з чим ОСОБА_1. не була виплачена його частка.

Відповідно до ч. 2 ст. 148 Цивільного кодексу України та ст. 54 Закону України " Про господарські товариства" при виході учасника із товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна Товариства, пропорційна його частці у статутному (складеному) капіталі. Виплата провадиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з Товариства, і в строк до 12місяців з дня виходу. На вимогу учасника та за згодою Товариства вклад може бути повернуто повністю або частково в натуральній формі.

Учаснику, який вибув, виплачується належна йому частка прибутку, одержаного Товариством в даному році до моменту його виходу.

Скаржник зазначає, що при визначенні порядку і способу обчислення вартості частини майна Товариства та частини прибутку, яку має право отримати учасник при виході з ТОВ, а також порядку і строків їх виплати господарські суди мають застосовувати відповідні положення установчих документів Товариства.

У випадку неврегульованості в установчих документах, вартість частини майна Товариства, що підлягає виплаті, повинна відповідати вартості чистих активів Товариства, що визначається в порядку, встановленому законодавством, пропорційно його частці в статутному капіталі Товариства на підставі балансу, складеного на дату виходу (виключення). Розрахунок належної учаснику частини прибутку здійснюється на дату виходу (виключення) з Товариства.

Як встановлено п.6.3 Статуту Товариства, ТОВ «Укрбіотал-Сервіс» зобов'язане протягом 6 місяців з моменту закінчення фінансового року / співпадає з календарним роком згідно п.12.4 Статуту /, в якому було подано заяву по вихід з товариства, виплатити учаснику Товариства, який подав заяву про вихід, вартість частини майна, пропорційну його частці в статутному капіталі Товариства, виходячи з даних бухгалтерської звітності Товариства за рік, на протязі якого було подано заяву про вихід, або за домовленістю між учасником та Товариством / за погодженням із загальними зборами учасників / видати йому в натурі майно Товариства такої ж вартості.

Таким чином, при підписанні Статуту Товариства сторони домовились, що виплата частки учаснику, який виходить зі складу Товариства, розраховується не на підставі ринкової вартості активів Товариства, як того вимагає позивач, а згідно даних бухгалтерської звітності Товариства за рік, тобто порядок виплати є врегульованим і рішення загальних зборів від 17.01.08р. про задоволення заяви ОСОБА_1. про вихід зі складу учасників і про визначення порядку розрахунку вартості частки ОСОБА_1. є обов'язковим для застосування при вирішенні даного спору, оскільки вважається дійсним, поки судом не буде встановлене зворотнє.

Рішення загальних зборів від 17.01.2008р. відповідає вимогам законодавства та статутних документів товариства, є чинним на день винесення рішення судом, в судовому порядку не оскаржене.

Скаржник також вказує на те, що в справі була проведена судова бухгалтерська експертиза на підставі ухвали суду від 16.02.10р.

Судовий експерт у своєму Висновку № 28 від 23.03.2010р. чітко відповів на запитання суду і зазначив, що вартість чистих активів ТОВ «Укбіотал-Сервіс»станом на 31.12.2007р. становить 151100,00 грн. Прибутку станом на 31.12.2007р. Товариство не мало. При цьому, експерт зазначив, що визначити вартість чистих активів Товариства станом на 21.12.2007р. не видається можливим через відсутність звітності у Товариства на вказану дату. Проте суд першої інстанції не врахував даний висновок експерта, а застосував в рішенні висновок № 14 від 12.05.10р. комплексної судової будівельно-технічної та економічної експертизи, проведеної в рамках іншої господарської справи.

Позивач у запереченні на апеляційну скаргу та в судовому засіданні - 18.05.2011 року заперечив доводи апеляційної скарги, просить рішення місцевого господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. При цьому відзначив, що відповідно до ч.3 ст.148 ЦК України, спори що виникають у зв"язку з виходом учасника із товариства, у т.ч. спори щодо порядку визначення частки у статуному капіталі, її розміру порядку і строків виплати вирішуються судом.

За таких обставин, судом першої інстанції правильно взято за основу баланс товариства станом на 31.12.2007 року та висновок експерта № 14 від 12.05.2010року ( а.с.20, т.4).

Відповідно до змісту балансу товариства станом на 31.12.2007 року, вартість необоротниз активів становить 112400,00 грн., вартість оборотних активів становить 100000,00 грн. розмір зобов"язаеь становить 61300,00 грн. Висновком експерта № 14 встановлено вартість окремого необоротного активу товариства - нежитлової будівлі, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 в цінахна 21.12.2007 року, що становить 2.787.333 грн.

Відповідно, вартість 1/2 частини вказаного приміщення, що обліковується як необоротний актив відповідача становить 1.393.666,50 грн. А тому, суд першої інстанції дійшов правильного висновку про стягнення з відповідача грошових коштів в сумі 572.946,60 грн.

Ухвалою суду від 18.05.2011 року розгляд справи було відкладено на 02.06.2011 року.

В зв"язку з службовим відрядженням головуючої судді, розгляд справи було перенесено на 03.06.2011 року, про, що сторони були повідомлені телефонограмами.

Представник позивача в судове засідання не з"явився, направив електронне повідомлення від 01.06.2011 року, яке отримане судом 03.06.11 об 12год45 хв. про неможливість прибуття в судове засідання - 03.06.2011 року, в зв"язку з чим просить відкласти розгляд справи.

За приписами частини1 ст.102 ГПК України визначено, що апеляційна скарга на рішення місцевого господарського суду розглядається у двомісячний строк з дня постановлення ухвали про прийняття апеляційної скарги до провадження. Строк розгляду апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції закічився -23.05.2011 року. ( ухвала про прийняття апеляційної скарги до розгляду прийнята - 21.03.2011 року).

Відповідно до ч.3 ст.69 ГПК України представником апелянта подано заяву про продовження строку розгляду спору .

Ухвалою суду від 18.05.2011 року у справі № 16/5-НМ продовжено строк вирішення спору на п"ятнадцять днів включно до 07.06.2011 року.

Враховуючи строки розгляду, клопотання позивача про відкладення розгляду справи відхиляється, судова колегія здійснює перегляд справи за наявними в ній матеріалами.

Заслухавши пояснення представників сторін в судовму засіданні - 18.05.2011 року, пояснення представника апелянта в судовому засіданні - 03.06.2011 року, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування господарським судом норм матеріального та процесуального права, оцінивши висновки суду, викладені в рішенні на відповідність дійсним обставинам справи, судова колегія вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.

Згідно Статуту Товариства учасниками Товариства є ОСОБА_1 і ОСОБА_3. Статутний фонд складав 36000 грн., з якого внесок в статутний фонд Товариства ОСОБА_1. становить -14400.00 грн., що еквівалентно 40 %, ОСОБА_3. 21600.00 грн., що еквівалентно 60%.

21.12.2007р. учасник Товариства ОСОБА_1 подав заяву про вихід зі складу учасників Товариства з виплатою належної йому частки у статутному фонді, яку Товариство отримало по почті 25.12.2007р.

Загальними зборами Товариства 17.01.2008р. було прийнято рішення про задоволення заяви ОСОБА_1. про вихід зі складу засновників та визначення порядку розрахунку вартості частки ОСОБА_1.

Згідно ст.10 Закону України „Про господарські товариства”, учасники товариства мають право:

б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; в) вийти в установленому порядку з товариства; д) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом.

Відповідно до ч. 2 ст. 148 Цивільного кодексу України та ст. 54 Закону України " Про господарські товариства" при виході учасника із товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному (складеному) капіталі. Виплата провадиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12місяців з дня виходу.

На вимогу учасника та за згодою товариства вклад може бути повернуто повністю або частково в натуральній формі.

Учаснику, який вибув, виплачується належна йому частка прибутку, одержаного товариством в даному році до моменту його виходу.

Статтею 12 Закону України „Про господарські товариства” передбачено, що товариство є власником: майна, переданого йому учасниками у власність як вклад до статутного капіталу, продукції, виробленої товариством в результаті господарської діяльності, одержаних доходів, іншого майна, набутого на підставах, не заборонених законом.

Майно підприємства становлять виробничі та невиробничі фонди, а також інші цінності, вартість яких відображається на самостійному балансі підприємства (п.1 ст. 66 ГК України).

Згідно п.3.7. Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин» від 28.12.2007 р. № 04-5/14 відповідно до частини першої статті 190 ЦК України майном, крім речей, вважаються майнові права та обов'язки. У частині першій статті 66 та у статті 139 ГК України визначено, що майно підприємства становлять речі та інші цінності (включаючи нематеріальні активи), які мають вартісне визначення, виробляються чи використовуються у діяльності суб'єктів господарювання та відображаються в їх балансі або враховуються в інших передбачених законом формах обліку майна підприємства. Отже, вартість частки майна Товариства, належної до сплати учаснику, що виходить (виключається) з Товариства, повинна визначатися з розрахунку вартості усього майна, що належить Товариству, в тому числі основних засобів, нематеріальних активів, оборотних активів, майна невиробничого призначення тощо з урахуванням майнових зобов'язань Товариства.

Згідно п.6.3 Статуту Товариства, ТОВ «Укрбіотал-Сервіс»зобов'язане протягом 6 місяців з моменту закінчення фінансового року / співпадає з календарним роком згідно п.12.4 Статуту /, в якому було подано заяву по вихід з Товариства, виплатити учаснику Товариства, який подав заяву про вихід, вартість частини майна, пропорційну його частці в статутному капіталі Товариства, виходячи з даних бухгалтерської звітності Товариства за рік, на протязі якого було подано заяву про вихід, або за домовленістю між учасником та Товариством / за поводженням із загальними зборами учасників / видати йому в натурі майно Товариства такої ж вартості.

У разі неврегульованості в установчих документах вартість частини майна Товариства, що підлягає виплаті, повинна відповідати вартості чистих активів Товариства, що визначається в порядку, встановленому законодавством, пропорційно його частці в статутному капіталі Товариства на підставі балансу, складеного на дату виходу (виключення). Розрахунок належної учаснику частини прибутку здійснюється на дату виходу (виключення) з Товариства.

Відповідно до п. 30 Постанови пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" при визначенні порядку і способу обчислення вартості частини майна товариства та частини прибутку, яку має право отримати учасник при виході з Товариства, а також порядку і строків їх виплати господарські суди мають застосовувати відповідні положення установчих документів товариства.

Таким чином, при підписанні Статуту Товариства сторони домовились, що виплата частки учаснику, який виходить зі складу Товариства, розраховується не на підставі ринкової вартості активів Товариства, як того вимагає позивач, а згідно даних бухгалтерської звітності Товариства за рік, тобто порядок виплати є врегульованим.

Відповідно до ст.ст. 4, 23 Закону України «Про господарські товариства»підприємства, зокрема товариства з обмеженою відповідальністю, створюються і діють на підставі статуту, управління якими здійснюють його органи.

Загальні збори товариства є його вищим органом, до компетенції якого належить вирішення будь-яких питань з діяльності товариства (ст.ст.58, 59, 41 Закону України «Про господарські товариства»), в тому числі і затвердження річних результатів діяльності товариства, порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів) та визначення їх розміру.

Загальними зборами учасників було прийнято рішення про вихід учасника з Товариства, та виплату йому належної частки, що оформлене протоколом Загальних зборів Товариства від 17.01.2008р. Дане рішення є чинним та в судовому порядку не оскарженим.

Відповідно до Постанови Пленуму ВСУ № 13 від 24.10.2008 року «Про практику розгляду судами корпоративних спорів»господарським судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів та інших органів управління господарського товариства, які за своєю природою є актами, вважаються дійсними, якщо в судовому порядку не буде встановлене інше, тобто існує презумпція легітимності рішень відповідних органів управління». Крім цього вищезгаданою постановою передбачено, що рішення загальних зборів учасників є актами, оскільки ці рішення обумовлюють певні правові наслідки, спрямовані на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин».

В звязку з тим, що між сторонами існували розбіжності щодо суми виплати частки майна Товариства позивачу, і для вирішення питання стосовно визнання частки майна учасника Товариства необхідні були спеціальні знання, місцевим судом в порядку ст. 41 ГПК України була призначена по справі судова бухгалтерська експертиза, проведення якої було доручено Житомирському відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України.

Згідно висновку експертизи № 28 від 23.03.2010р., призначеної ухвалою місцевого суду від 16.02.2010р. судовим експертом за даними бухгалтерської звітності відповідно до П(С)БО №2 «Баланс», проведено розрахунок вартості чистих активів ТОВ «Укрбіотал-Сервіс»станом на 31.12.2007р. (найближчу дату, на яку складено фінансову звітність, до дати виключення із складу учасників Товариства ОСОБА_1.), яка становить 151100.00 грн. Прибутку станом на 31.12.2007р. товариство не мало. Вартість чистих активів Товариства станом на 21.12.2007р. не видається можливим через відсутність звітності у Товариства на вказану дату.

Відповідно до П(С)БО №1 "Загальні вимоги до фінансової звітності" бухгалтерська звітність - звітність, що складається на підставі даних бухгалтерського обліку для задоволення потреб певних користувачів. До складу бухгалтерської звітності включають: баланс, звіт про фінансові результати, звіт про рух грошових коштів, звіт про власний капітал, примітки до фінансової звітності.

Національними стандартами бухгалтерського обліку, що затверджені наказом Міністерства фінансів України № 87 від 31 березня 1999р. та зареєстровано в Міністерстві юстиції України № 396/3689 від 21 червня 1999р. П(С)БО № 2 «Баланс»визначені зміст і форма балансу та загальні вимоги до розкриття його статей.

Статті бухгалтерського балансу це показники, що відображають стан на відповідну дату окремих видів господарських засобів, коштів і джерел їх утворення. Кожна стаття балансу має грошовий вираз, що називається оцінкою статті. Загальним принципом оцінки засобів для балансу є оцінка за їх фактичною собівартістю.

Згідно п. 16 П(С)БО № 7 «Основні засоби», що затверджене Наказом Міністерства фінансів України від 27.04.2000р. № 92 «підприємство може переоцінювати обєкт основних засобів, якщо залишкова вартість цього обєкту суттєво відрізняється від його справедливої вартості на дату балансу». При цьому, обовязку підприємства щодо проведення такої переоцінки основних засобів при будь-яких умовах, в тому числі і для визначення вартості частки учасника, який виходить зі складу учасників Товариства, чинним законодавством України не передбачено.

Суд першої інстанції приймаючи рішення про задоволення позовних вимог в повному обсязі та при визначенні суми, яка підлягає виплаті позивачу при виході з Товариства взяв за основу висновок № 14 від 12.05.2010р.комплексної судової будівельно-технічної та економічної експертизи від 12.05.2010 року, яка була проведена у господарській справі № 16/4-НМ за позовом засновника ТзОВ "Укрбіотал-Монтаж" ОСОБА_1 (м.Житомир) до ТзОВ "Укрбіотал-Монтаж" про зобов"язання виконати певні дії ( а.с.20-а.с.60, том.4).

Однак, дана судова експертиза була проведена в рамках іншого судового провадження з переліком питань, щодо визначення вартості цілого нежилого приміщення, а не Ѕ частини нежилого приміщення, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2, співвласником якого є ТОВ «Укрбіотал-Сервіс»та не дає відповіді на питання, щодо визначення вартості чистих активів в тому числі і Ѕ нежилого приміщення, що належить Відповідачу. Крім того ТОВ «Укрбіотал-Сервіс»не було стороною по справі в рамках якої проводилася дана експертиза.

А тому, судом апеляційної інстанції приймається до уваги поряд з іншими доказами у справі № 16/5 висновок № 28 від 23.03.2010р., складений експертом Житомирського відділення Київського НДІСЕ, для визначення вартості чистих активів Товариства станом на 21.12.2007р. та прибутку товариства у 2007р. до 21.12.2007р., який ґрунтувався на дослідженні балансу Товариства станом на 31.12.2007р., яким встановлено, що станом на 31.12.2007р вартість чистих активів Товариства становить - 151,1 тис. грн., прибуток - Товариство мало збитки ( а.с.5-а.с.11, том.4).

Окрім того, судова колегія звертає увагу на те, що судом першої інстанції від 01.07.2010 року у справі № 16/5-НМ було призначено додаткову судово-економічну експертизу( а.с.65, том.4). На вирішення експерту було поставлено питання: Яка вартість чистих активів ТзОВ "Укрбіотал-Сервіс" станом на 21.12.2007 року?

Однак, Київським науково-дослідним інститутом судових експертиз (Житомирське відділення) від 17.12.2010 року за № 951 направлено повідомлення № 237 про неможливість надання висновку судово-економічної експертизи, оскільки бухгалтерські документи, які необхідні для проведення експертизи відповідачем втрачені ( а.с.88-а.с.91, том.4; а.с.82, том.4).

Питання, яке було поставлено експерту при призначені додаткової судово-економічної експертизи, зокрема : "Яка вартість чистих активів ТзОВ "Укрбіотал-Сервіс" станом на 21.12.2007 року", було предметом дослідження експертної установи згідно ухвали господарського суду Житомирської області про призначення судово-економічної експертизи від 16.02.2011 року, про що надано Київським науково-дослідним інститутом судових експернтиз ( Житомирське відділення) висновок № 28 від 23.03.2010 року судово-економічної експертизи у справі № 16/5-НМ.

З матеріалів справи вбачається, що майно, зокрема 1/2 частини нежитлового приміщення ( виробниче приміщення) літера А, що знаходиться за адрсерю: м.Житомир, вул.Героїв Пожежних, буд.66/35, яка належала на праві власності ТзОВ "Укрбіотал-Сервіс" згідно договору купівлі-продажу № 4776 від 07.10.2003 року зареєстрованого в Житомирському обласному державному комунальному підприємстві по технічній інвентаризації - 08.10.2003 року, реєстраційний номер № 2853619 продане і належить ОСОБА_4 відповідно до договору купівлі-продажу від 17.07.2009 року за № 4013, що підтверджується витягом з Державного реєстру правочинів № 7519442 від 17.07.2009 року.

Таким чином, сума яку Товариство з обмеженою відповідальністю "Укрбіотал-Сервіс" зобов"язане сплатити позивачу в зв"язку з його виходом з товариства буде становити 60400,00 грн. ( 151100 грн.*40%) вартості частини майна, пропорційної його частці у статутному капіталі ТзОВ "Укрбіотал-Сервіс".

Враховуючи викладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що рішення господарського суду Житомирської області від 28.02.2011 року підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 99,101,103-105 ГПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрбіотал-Сервіс" задоволити.

2. Рішення господарського суду Житомирської області від 28.02.2011 року у справі № 16/5-НМ скасувати та прийняти нове:

"Позов задоволити. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрбіотал - Сервіс" (м. Житомир, вул.Героїв Пожежних 66/35, ідентифікаційний код 32076018) на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, ідент.номер НОМЕР_1) 60440,00грн. вартості частини майна, пропорційцної його частці у статутному капіталі ТзОВ "Укрбіотал-Сервіс", 85 грн. витрат по оплаті мита, 118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрбіотал - Сервіс" (м. Житомир, вул.Героїв Пожежних 66/35, ідентифікаційний код 32076018) - в доход Державного бюджету України 519,00грн. державного мита. "

3.На виконання постанови господарському суду Житомирської області видати накази.

4.Постанова набирає законної сили з момен6ту її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуюча суддя Гудак А.В.

Суддя Сініцина Л.М.

Суддя Олексюк Г.Є.