Постанова № 17078848, 13.07.2011, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" липня 2011 р.Справа № 21/77-10-4719 Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді Жекова В.І.,

Суддів Картере В.І., Пироговський В.Т.,

секретар судового засідання Марінова І.І.

за участю представників сторін 13.07.2011 р.:

від Білгород-Дністровської обєднаної державної податкової інспекції Одеської області Бабич Н.В.

від боржника Спільного українського болгарського підприємства „Удіміс”- Голоднюк О.М.

Ліквідатор Пачин О.В.

розглянувши апеляційну скаргу

Білгород-Дністровської обєднаної державної податкової інспекції Одеської області

на ухвалу Господарського суду Одеської області

від 26.05.2011 р.

у справі № 21/77-10-4719

за заявою Білгород-Дністровською обєднаної державної податкової інспекції Одеської області

до боржника Спільного українського болгарського підприємства „Удіміс”

про визнання боржника банкрутом

Ухвалою Одеського апеляційного Господарського суду від 25.06.2011 р., яка надіслана учасникам процесу 25.06.2011 р., розгляд апеляційної скарги призначено на 13.07.2011 р.

Учасники судового процесу відповідно до статті 98 Господарського процесуального кодексу України належним чином повідомлялись про час і місце розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до вимог частини третьої ст. 44 Господарського процесуального кодексу України судовий процес фіксується технічними засобами та відображається у протоколі судового засідання у порядку, встановленому цим Кодексом. Згідно з частиною сьомою ст. 81 Господарського процесуального кодексу України на вимогу хоча б одного учасника судового процесу у суді першої чи апеляційної інстанції при розгляді справи по суті або за ініціативою суду здійснюється фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Відповідно до вимог ст.102 ГПК України, апеляційна скарга на ухвалу місцевого господарського суду розглядається протягом пятнадцяти днів з дня постановляння ухвали про прийняття апеляційної скарги до провадження.

Відповідно до вимог ст. 85 ГПК України в судовому засіданні, яке відбулось 13.07.2011р. за погодженням сторін, оголошено вступну та резолютивну частини судового рішення.

01.11.2010р. Білгород-Дністровська державна податкова інспекція Одеської області звернулась до Господарського суду Одеської області з заявою до Спільного українсько-болгарського підприємства „Удіміс”, в якій просило порушити справу про визнання банкрутом Спільного українсько-болгарського підприємства „Удіміс” як неспроможного вчасно виконати свої зобовязання перед бюджетом; визнати банкрутом Спільне українсько-болгарське підприємство „Удіміс” та відкрити ліквідаційну процедуру.

Заява обґрунтована тим, що Білгород-Дністровською ОДПІ на підставі Закону України „Про державну податкову службу в Україні” та Закону України „Про погашення зобовязань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами” при проведенні аналізу фінансово-господарської діяльності Спільного українсько-болгарського підприємства „Удіміс” та враховуючі дані облікових карток підприємства встановлена заборгованість перед бюджетом в сумі 1182952, 10 грн., яка станом на 21.09.2010р. є непогашеною, а саме згідно розрахунку складає:

-податок на додану вартість 657343, 30 грн.

-орендна плата на землю 46553, 03 грн.

-комунальний податок /місто/ - 13395, 20 грн.

-пеня за порушення термінів розрахунків в сфері зовнішньоекономічної діяльності 53930, 41 грн.

-земельний податок - 170130,29 грн.

-податок з власників транспортних засобів 550,37 грн.

-податок на прибуток 231285, 56 грн.

-комунальний податок /затока/ - 9, 72 грн.

-збір на геологорозвідувальні роботи 784,20 грн.

Таким чином, у звязку з несплатою податкового боргу, працівниками відділу податкової міліції Білгород-Дністровської ОДПІ була проведена перевірка місцезнаходження юридичної адреси СП „Удіміс” та встановлено, що СП „Удіміс” знаходиться за юридичною адресою м. Білгород-Дністровський, вул. Вокзальна, 17-а, про що свідчить відповідна довідка № 549/26-05 від 18.10.2010р., в якій значиться, що юридична особа СП „Удіміс” знаходиться в стані припинення підприємницької діяльності.

На думку заявника ці обставини і стали підставою для звернення до Господарського суду з відповідною заявою.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 26.05.2011р. (суддя Зеленов Г.М.) провадження у справі №21/77-10-4719 за заявою Білгород-Дністровської державної податкової інспекції Одеської області про визнання банкрутом Спільного підприємства „Удіміс” (67700, Одеська область, м. Білгород-Дністровський, вул. Вокзальна, 17-А, ідентифікаційний код 14369677) припинено за відсутністю предмету спору; припинено процедуру розпорядження майном Спільного підприємства „Удіміс”; скасовано мораторій на задоволення вимог кредиторів, введений ухвалою господарського суду від 04.11.2010р.

Ухвала мотивована тим, що заявником Білгород-Дністровською обєднаною державною податковою інспекцією не надано доказів, які б свідчили про безспірність грошових вимог та неплатоспроможності боржника.

Не погодившись з вищезазначеною ухвалою Білгород Дністровська обєднана державна податкова інспекція Одеської області звернулась до Одеського апеляційного Господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення господарським судом норм матеріального та процесуального права просить скасувати ухвалу Господарського суду Одеської області від 26.05.2011р. по справі № 21/77-10-4719 про визнання банкрутом Спільного українсько-болгарського підприємства „Удіміс” повністю та справу направити на новий розгляд.

В обґрунтування апеляційної скарги апелянт посилається на те, що висновки, які були зроблені судом першої інстанції стосовно ненадання ініціюючим кредитором - ОДПІ необхідних доказів, які б свідчили про безспірність грошових вимог та неплатоспроможності боржника, та відсутності предмету спору є безпідставними з огляду на те, що на підставі Закону України „Про державну податкову службу в Україні” та Закону України „Про погашення зобовязань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами” при проведенні аналізу фінансово-господарської діяльності Спільного українсько-болгарського підприємства „Удіміс” та враховуючі дані облікових карток підприємства встановлена заборгованість перед бюджетом в сумі 1182952, 10 грн. яка до теперішнього часу є непогашеною.

Крім того, апелянт наполягає на тому, що вимоги Білгород-Дністровської обєднаної державної податкової інспекції Одеської області є поточними і були заявлені до суду як вимоги поточного кредитора.

Апелянт також зазначає, що ненадходження платежів до бюджету перешкоджає виконанню, передбачених бюджетами, соціальних програм, гарантованих Конституцією України, однак в супереч цьому комісією не проведено жодних організаційних заходів щодо державної реєстрації припинення СП „Удіміс” згідно положень Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Дослідивши матеріали та обставини справи на предмет надання їм попередньою судовою інстанцією належної юридичної оцінки та повноти встановлення обставин, дотримання норм матеріального та процесуального права, згідно з вимогами ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції в провадженні Господарського суду Одеської області знаходилась справа № 32/23-05-1020, яка була порушена ухвалою Господарського суду Одеської області від 04.02.2005р. за заявою Управління Пенсійного Фонду України у м. Білгород-Дністровський Одеської області про банкрутство Спільного українсько-болгарського підприємства „Удіміс” (Одеська область, м. Білгород-Дністровський, вул. Вокзальна, 17-А, ідентифікаційний номер 14369677).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 20.10.2006р. введено процедури санації СП „Удіміс” та призначено керуючого санації-арбітражного керуючого Швайкіна О.А., ліцензія серії НОМЕР_1 від 16.10.2006р.

Відповідно до ухвали Господарського суду Одеської області від 17.04.2007р. затверджено план санації СП „Удіміс”, санатором боржника визначено ТОВ „ВІО-ЛЕ”.

Крім того, з наявної в матеріалах справи ухвали Господарського суду Одеської області від 04.08.2008р. вбачається, що затверджено звіт керуючого санацією СП „Удіміс” про виконання плану санації боржника, затвердженого ухвалою Господарського суду Одеської області від 17.04.2007р. у відповідності з яким санатором, ТОВ „ВІО-ЛЕ” повністю погашена конкурсна кредиторська заборгованість СП „Удіміс” у сумі 3759776 грн.10 коп. в обмін на корпоративні права та обовязки субєкта банкрутства та його майна на загальну суму 2829761 грн.70 коп. окрім того, пунктами 3,4 ухвали Господарського суду Одеської області від 04.08.2008р. господарським судом вирішено припинити юридичну особу СП „Удіміс” шляхом реорганізації та приєднання до ТОВ „ВІО-ЛЕ”; ТОВ „ВІО-ЛЕ” визнано правонаступником майна, корпоративних прав та обовязків СП „Удіміс”; доручено комісії у складі представників СП „Удіміс” та ТОВ „ВІО-ЛЕ”; провести організаційні заходи щодо державної реєстрації припинення СП „Удіміс”, згідно положень Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців”; провадження у справі № 33-7-24-2-32/23-05-1020 та повноваження керуючого санацією СП „Удіміс” припинені (т.3, а.с.34-38).

З наявного в матеріалах справи витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 17.11.2010р. вбачається, що юридична особа - СП „Удіміс” знаходиться в стані припинення підприємницької діяльності; голова ліквідаційної комісії - Пачин О.В. Ідентифікаційний код СП „Удіміс” 14369677.

Відповідно до свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи (серія АОО № 238297) вбачається, що СП „Удіміс” зареєстровано виконавчим комітетом Білгород-Дністровської міської ради Одеської області 19.11.1992р.

Крім того, з наявного в матеріалах справи розрахунку, який був наданий заявником Білгород-Дністровською ОДПІ Одеської області вбачається податкова заборгованість у сумі 1182952 грн.10 коп., яка виникла в період з 2005р. по 2010р. та складається з: заборгованості по податку на додану вартість за період 2005р. по 2010р. на загальну суму 657343 грн.30 коп., з якої пеня -5301грн. 91 коп.; заборгованості по орендної плати за землю за період з 2006р.по 2010р. на загальну суму 46553 грн.03 коп., з якої пеня 3695 грн.17 коп.; заборгованості по комунальному податку за період з 2005р.по 2008р. на загальну суму 13395 грн. 25 коп., з якої пеня 3026 грн.62 коп.; заборгованості по пені за порушення термінів розрахунку у сфері ЗЕД -53930 грн.41 коп.; заборгованості по земельному податку за період з 2005р. по 2010р. на загальну суму 179130 грн. 29 коп., з яких пеня 32093 гн.42 коп.; заборгованості по податку з власників транспортних засобів за 2010р. на загальну суму 520 грн.37 коп., з яких пеня -18 гн.37 коп.; заборгованість з податку на прибуток по декларації від 08.02.2010р. № 45510 на суму 231285 грн.56 коп., з яких пеня 15421 грн. 56 коп.; заборгованість по комунальному податку (затока) по розрахунку від 09.02.2007р. 42916, 09 грн. 72 коп.; заборгованість по збору за геологорозвідувальні роботи за період з 2007 р. по 2008 р. складає 784 грн.20коп., з яких пеня - 180 грн.32 коп.

Зазначена заборгованість, як вбачається з матеріалів справи підтверджується відповідними податковими деклараціями та розрахунками, а також постановою Одеського окружного Адміністративного суду від 19.11.2009р. по справі № 2а-10881/08/1570 про стягнення з Дочірнього підприємства „Удіміс” ТОВ ”ВІО-ЛЕ” податкового боргу у розмірі 681026 грн.05 коп.

Відповідно з наявної в матеріалах справи постанови Відділу Державної виконавчої служби Білгород-Дністровського міськрайонного управління юстиції від 11.02.2010р. вбачається, що було відкрито виконавче провадження по виконанню виконавчого листа Одеського окружного адміністративного суду № 2а-10881/08/1570 від 29.01.2010р.

Судова колегія Одеського апеляційного Господарського суду погоджується з висновками господарського суду в тому, що дійсно постанова Одеського окружного Адміністративного суду від 19.11.2009р. по справі №2а-10881/08/1570 про стягнення з Дочірнього підприємства „Удіміс” ТОВ „ВІО-ЛЕ” податкового боргу у розмірі 681026 грн.05 коп. не приймається, як належний доказ, оскільки Дочірнє підприємство „Удіміс” ТОВ „ВІО-ЛЕ” по адміністративній справі №2а-10881/08/1570 та боржник по цій справі є різні юридичні особи.

Так, відповідно до пункту 1.1., 1.2 Статуту Дочірнього підприємства „Удіміс” Товариства з обмеженою відповідальністю „ВІО-ЛЕ”, підприємство створене за рішенням його засновника, шляхом виділення його з ТОВ „ВІО-ЛЕ”, є правонаступником ТОВ „ВІО-ЛЕ” в межах визначених балансом від 18.10.2008р. Дочірнє підприємство „Удіміс” є дочірнім підприємством ТОВ „ВІО-ЛЕ”.

З наявного в матеріалах справи свідоцтва про державну реєстрацію вбачається, що Дочірнє підприємство „Удіміс” ТОВ „ВІО-ЛЕ” зареєстроване державним реєстратором виконавчого комітету Білгород-Дністровської міської ради Одеської області 09.12.2008р. (серія А01 № 496111). Ідентифікаційний код Дочірнього підприємства „Удіміс” ТОВ „ВІО-ЛЕ” 36173067.

Судова колегія Одеського апеляційного Господарського суду погоджується із доводами наведеними в оскаржуваній ухвалі, а відтак не погоджується із доводами наведеними в апеляційній скарзі виходячи з наступного.

Згідно приписів статті 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” встановлено, що безспірними вимогами кредиторів являються вимоги кредиторів, визнані боржником, інші вимоги кредиторів, підтверджені виконавчими документами чи розрахунковими документами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника.

Відповідно до положень частини 3 ст.6 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” ознаками неплатоспроможності боржника є: грошові вимоги, які повинні складати 300 мінімальних розмірів заробітної плати, вимоги мають бути безспірними, вимоги повинні бути не задоволені боржником протягом трьох років після встановленого для їх погашення строку.

Згідно положень ч.10 ст.7 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” до заяви кредитора - органу державної податкової служби чи інших державних органів, які здійснюють контроль за правильністю та своєчасністю справляння податків і зборів (обов'язкових платежів), додаються докази вжиття заходів до отримання заборгованості по обов'язкових платежах у встановленому законодавством порядку.

Згідно з підпунктами 7.2.1 пункту 7.2 ст.7 Закону України „Про порядок погашення зобовязань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами джерелами погашення податкового боргу платника податків за рішенням органу стягнення, які є виконавчими документами, є будь-які активи платника податків (його філій, відділень, інших відокремлених підрозділів) з урахуванням обмежень, визначених цим Законом, а також іншими законами.

Відповідно до пункту 11.2 ст.11 вказаного Закону у разі коли податковим боржником визнається платник податків, який не підлягає приватизації, податковий орган здійснює заходи щодо продажу його активів, які не входять до складу цілісного майнового комплексу, що забезпечує ведення його основної діяльності.

Таким чином, суд апеляційної інстанції зазначає, що господарський суд правильно зазначив, що ініціюючим кредитором Білгород-Дністровською ОДПІ Одеської області заява про визнання СП „Удіміс” банкрутом була подана за відсутності доказів безспірних вимог та неплатоспроможності боржника.

Крім того, відповідно пункту 36 Постанови Пленуму № 15 „Про судовому практику в справах про банкрутство” від 18.12.2009р. зазначено, що у разі коли Законом не врегульовано подальшого перебігу провадження у справі у випадках, коли у встановленому законодавством порядку виявлено безпідставність вимог кредитора (кредиторів), за заявою якого (яких) було порушено справу про банкрутство боржника, або коли порушено провадження у справі про банкрутство підприємств, стосовно яких діє законодавча заборона порушувати справи про банкрутство. У таких випадках судам слід припиняти провадження у справі на підставі пункту 7 частини 1 статті 40 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” (за відсутності інших підстав для такого припинення) та пункту 1-1 статті 80 ГПК України (за відсутності предмету спору).

Такої правової позиції дотримується Вищий господарський суд України у Постанові від 30.03.2010р. по справі № Б-13/200.

Відповідно до статті 4-1 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

Крім того, згідно приписів п.1 ст.5 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” встановлено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до статті 6 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” справи про банкрутство підвідомчі арбітражним судам і розглядаються ними за місцезнаходженням боржника.

При розгляді справи в апеляційному порядку апелянт не спростував наявні в ухвалі суду обставини, а отже, відповідно до вимог ст.ст. 32, 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. При цьому, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Крім того, відповідно до вимог ст. 38 ГПК України, (в редакції Закону № 2453 ), забезпечення судового процесу доказами покладено виключно на сторони у справі.

З огляду на викладене, судова колегія апеляційної інстанції зазначає, що оскаржувана ухвала суду прийнята з додержанням норм матеріального та процесуального права, а тому підстави для її зміни або скасуванню відсутні.

Керуючись ст.ст. 85, 99, 101-106 ГПК України,

колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Ухвалу Господарського суду Одеської області від 26.05.2011р. у справі № 21/77-10-4719залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Постанова в порядку ст.105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя Жеков В.І. Судді Картере В.І. Пироговський В.Т. Повий текст постанови підписано 18.07.2011р.