Постанова № 16573162, 15.06.2011, Рівненський апеляційний господарський суд

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"15" червня 2011 р. Справа № 15/1968-10

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючий суддя Щепанська Г.А.

суддя Демидюк О.О. , суддя Бригінець Л.М. при секретарі судового засідання Басюк Р.О.

за участю представників сторін:

позивача - ОСОБА_1 (адвокатське посвідчення №327 від 10.12.2003р.) представник Фірми "Аграрієр Gmbx"

відповідача - ОСОБА_2 ( довіреність № 1 від 11.01.2011 р. ) представник ТОВ "ЖИТНИЦЯ ПОДІЛЛЯ"

третя особа - ОСОБА_1 (адвокатське посвідченн №327 від 10.12.2003р.) представник "Арнойба Ландтехнік унд Фарцойге Gmbx"

третя особа - ОСОБА_3 (адвокатське посвідченн №249 від 06.08.2000р.) представник ТОВ "Подільський край"

розглянувши апеляційні скарги Фермерського господарства "Житниця", с. Щиборівка, Красилівського району, Хмельницької області та Товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський край", м. Красилів, Хмельницька область

на рішення господарського суду Хмельницької області від 31.03.11 р.

у справі № 15/1968-10(головуючий суддя Муха М.Є.

суддя Виноградова В.В.

суддя Заверуха С.В.)

за позовом Фірми "Аграрієр Gmbx" м. Леннерхайде Швейцарія

до Фермерського господарства "Житниця", с. Щиборівка, Красилівського району, Хмельницької області

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський край", м. Красилів, Хмельницька область

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: фірма "Арнойба Ландтехнік унд Фарцойге Gmbx"м. Шлетгау, Німеччина;

третя особа, яка не заявляє самостійнимх вимог на предмет спору на стороні позивача: ОСОБА_4, Німеччина

про визнання недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Подільський край", викладене в протоколі №18 від 27.03.2008р. та статуту ТОВ "Подільський край" в редакції від 27.03.2008р. зареєстрованого за реєстровим № 16601050007000039

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Хмельницької області від 31.03.11 р. у справі № 5/1968-10 задоволено позов Фірми "Аграрієр Gmbx" м. Леннерхайде Швейцарія до Фермерського господарства "Житниця", с. Щиборівка, Красилівського району, Хмельницької області; Товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський край", м. Красилів, Хмельницька область; за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: фірма "Арнойба Ландтехнік унд Фарцойге Gmbx" м. Шлетгау, Німеччина; третя особа, яка не заявляє самостійнимх вимог на предмет спору на стороні позивача: ОСОБА_4, Німеччина, про визнання недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Подільський край", викладені в протоколі №18 від 27.03.2008р. та статуту ТОВ "Подільський край" в редакції від 27.03.2008р. зареєстрованого за реєстровим № 16601050007000039.

Визнано недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Подільський край", викладене в протоколі №18 від 27.03.2008р. та визнано недійсним статут ТОВ "Подільський край" в редакції від 27.03.2008р., зареєстрованого за реєстровим № 16601050007000039.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю „Подільський край” (м.Красилів Хмельницької області, вул.Грушевського,146, код ЄДРПОУ 33279762) на користь фірми "Аграрієр GmbH" яка зареєстрована в торговому реєстрі міста Хур, кантон Граубюнден, Швейцарія 20.02.2006р. за №СН-350.4.001.854-3, знаходиться за адресою СН-7078 Швейцарія, м Леннерхайде вул.Воа Крапера, 17 85,00 грн. (вісімдесят пять гривень 00коп.) державного мита та 236,00 грн. (двісті тридцять шість гривень 00коп.) витрат на інформаційно технічне забезпечення судового процесу.

В позові фірми "Аграрієр GmbH" м. Леннерхайде Швейцарія за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - фірми "АРНОЙБА Ландтехнік унд Фарцойге ГмбХ" Німеччина, м. Шлетгау та ОСОБА_4, Німеччина до Фермерського господарства "Житниця" с. Щиборівка Красилівського району Хмельницької області про визнання недійсними рішення зборів учасників ТОВ "Подільський край", викладене в протоколі №18 від 27.03.2008р. та статуту ТОВ "Подільський край" в редакції від 27.03.2008р., зареєстрованого за реєстровим № 16601050007000039 відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Фермерське господарство "Житниця", с.Щиборівка, Красилівського району, Хмельницької області звернулося до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою в якій просить його скасувати через порушення норм матеріального та процесуального права, виходячи з наступного:

- скаржник стверджує, що збори учасників ТОВ "Подільський край" 07.02.08р.були проведені за участю директора ОСОБА_5, оскільки він перебував на території України та проживав в готелі "Парадіс" в м. Красилові, що суперечить рішенню суду від 31.03.11р. (а.с. 40, т.2).

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Подільський край", м. Красилів, Хмельницька область звернулося до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою в якій просить скасувати рішення господарського суду Хмельницької області від 31.03.11 р. у справі № 5/1968-10 через порушення норм матеріального та процесуального права. (а.с. 48, т.2)

В судовому засіданні представник ФГ "Житниця" звернувся із заявою про заміну відповідача у справі №15/1968-10 надавши Витяг з єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб- підприємців, де зазначено, що ФГ "Житниця" змінило свою назву на ТОВ "Житниця Поділля" (17.02.11р.).

Відповідно до ст. 24 ГПК України господарський суд за наявністю достатніх підстав має право до прийняття рішення залучити за клопотанням сторони або за своєю ініціативою до участі у справі іншого відповідача.

У разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення діяльності суб'єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу (ст. 25 ГПК України).

Виходячи з вищевказаного, слід замінити ФГ "Житниця" його правонаступником ТОВ "Житниця Поділля".

У письмовому відзиві на апеляційну скаргу від 12.05.11р. ( вх.№4735/11) представник позивача Фірми "Аграрієр GmbH" заперечив проти вимог та доводів викладених в ній, зазначивши, що загальні збори учасників ТОВ «Подільський край» були неправомочні, оскільки на них не були присутні ні представник (директор) фірми «Аграрієр ГмбХ» - ОСОБА_5 (часка якої в статутному капіталі становила 24%), ні представник (директор) фірми «Арнойба ГмбХ» - ОСОБА_6 (часка якої в статутному капіталі становила 22%).

Фірма «Аграрієр ГмбХ», фірма «Арнойба ГмбХ» та їх представники не повідомлялись про проведення зборів, не приймали в них участі та не підписували статут ТОВ «Подільський край» в редакції від 27.03.2008р., оскільки 27.03.2008 року ОСОБА_5 та ОСОБА_6 були за межами території України, що підтверджується даними їх паспортів з відмітками про перетин кордону України, листом №20/5004 від 21.12.2009р. Окремого відділу обробки даних центральної підсистеми інтергованої інформаційно-телекомунікаційної системи «Гарт», постановою про порушення кримінальності справи від 05.10.2010 року, постановою про приєднання речових доказів до кримінальної справи від 22.11.2010р., протоколом огляду та вилучення документа, як речового доказу від 22.11.2010р., протоколом огляду предмета, як речового доказу від 11.01.2011р., постановою про приєднання речових доказів до кримінальної справи від 11.01.2011р.

Крім того, згідно висновку експерта №781 від 22 листопада 2010 року зображення підписів ОСОБА_5 і ОСОБА_6 на протоколі №18 від 27.03.2008 року та статуті ТОВ «Подільський край» від 27.03.2008 року виконані за допомогою кліше-факсиміле, що підтверджує ту обставину, що вони не підписували зазначені документи.

В судовому засіданні, представники скаржників просили зупинити провадження у справі до завершення розслідування та розгляду кримінальної справи, порушеної прокурором відділу прокуратури Хмельницької області від 05.10.10р. за фактами підроблення документів для заволодіння чужим майном шляхом шахрайства (зловживання довірою).

Судова колегія відхилила клопотання з тих підстав, що відповідно до ст. 79 ГПК України господарський суд зупиняє провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом, а також у разі звернення господарського суду із судовим дорученням про подання правової допомоги до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави.

Господарський суд має право зупинити провадження у справі за клопотанням сторони, прокурора, який бере участь у судовому процесі, або за своєю ініціативою у випадках:

1) призначення господарським судом судової експертизи;

2)надсилання господарським судом матеріалів до слідчих органів;

3)заміни однієї з сторін її правонаступником внаслідок реорганізації підприємства організації.

Підстави на які посилається скаржники не передбачені ст. 79 ГПК України.

Заслухавши пояснення представників сторін, третіх осіб, обговоривши доводи апеляційних скарг, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, зважаючи на наступне.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, загальними зборами учасників ТОВ „Подільський край" відповідно до протоколу №18 від 27.03.2008р. прийнято рішення про виключення ОСОБА_4 із складу учасників ТОВ „Подільський край" з передачею безкоштовно підприємству його частки в розмірі 3% в статутному капіталі, що становить 52 729,20грн., про перерозподіл статутного капіталу та затвердження нової редакції статуту ТОВ „Подільський край".

Як вбачається із протоколу на зборах були присутні ОСОБА_7 -представник ФГ "Житниця" Берндт Бах -представник фірми "АРНОЙБА сільськогосподарська техніка та транспортні засоби ГмбХ, ОСОБА_5 -представник фірми "Аграрієр ГмбХ", Маріо Шенгерр -учасник підприємства, ОСОБА_8 -директор товариства.

27.03.2008р. державним реєстратором Красилівської райдержадміністрації за №16608050007000039 було зареєстровано статут ТОВ „Подільський край" в новій редакції.

Відповідно до п.2.1 статуту (редакція від 27.03.2008р.) учасниками товариства є ФГ „Житниця" с.Щиборівка, фірма "АРНОЙБА сільськогосподарська техніка та транспортні засоби ГмбХ", Німеччина фірма "Аграрієр GmbH ".

Для створення товариства і забезпечення його діяльності створений статутний капітал в розмірі 1757639,00грн. де частка ФГ „Житниця" становить 52%; фірми "Аграрієр ГмбХ"- 25%; фірми "Ар» ГмбХ" - 23% (п.4.1 статуту редакції від 27.03.2008р.).

16.09.2010р. громадянин Швейцарської конфедерації ОСОБА_5 звернувся до Красилівського УМВС України із заявою щодо неправомірних дій посадових осіб ТОВ „Подільський край" та ФГ "Житниця".

Проведеною перевіркою в порядку ст.97 КПК України з'ясовано, що невстановленою особою у березні 2008р. сфальсифіковано протокол загальних зборів учасників ТОВ „Подільський край" м.Красилів із використанням для вчинення підписів факсиміле учасників товариства громадянина Швейцарської конфедерації ОСОБА_5 та громадянина Німеччини ОСОБА_6.

Постановою прокурора відділу прокуратури Хмельницької області від 05.10.2010р. порушено кримінальну справу за ч.ч.1,3 ст.358, ч.1 ст.190 КК України, за фактами підроблення і використання підроблених документів та заволодіння чужим майном шляхом шахрайства (зловживання довірою).

22.11.2010р. начальником відділу криміналістичних експертиз НДЕКЦ при УМВС України в Хмельницькій області підполковником міліції Костогризом В.С. виконано технічну експертизу документів якою встановлено, що зображення підпису від імені ОСОБА_8 у документах: опис документів, що надаються юридичною особою державному реєстратору для проведення реєстраційної дії, "Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи" від 27.03. 2008р. реєстраційна картка на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи"; протокол №18 загальних зборів учасників ТОВ "Подільський край" від 27.03.2008р. виконані з допомогою кліше факсиміле. Підписи від імені ОСОБА_7 у документах: протокол №18 заг; зборів учасників ТОВ "Подільський край" від 27.03.2008 р.; статут ТОВ "Подільський край" від 27.03.2008р. виконані за допомогою письмового приладдя (авторучки). Зображення підпису від імені ОСОБА_5 у документах: протокол №18 загальних зборів учасників ТОВ "Подільський край" від 27.03.2008 р.; статут ТОВ "Подільський край" від 27.03.2008 р. виконані за допомогою кліше -факсиміле. Зображення підпису від імені ОСОБА_6 у документах: протокол №18 загальних зборів учасників ТОВ „Подільський край" від 27.03.2008р.; статут ТОВ „Подільський край" від 27.03.2008р. виконане за допомогою кліше -факсиміле.

Протоколом вилучення та огляду документу, як речового доказу від 22.11.2010р. оглянуто

паспорт громадянина Швейцарії ОСОБА_5 та з'ясовано, що в березні 2008 року ОСОБА_5 знаходився на території України лише з 15 до 24 числа. Відповідно наступної відмітки, приїзд до України та від'їзд датовані відповідно 04.04 та 30.04.2008р.

Позивач, враховуючи вищєнаведені обставини, просить суд визнати недійсними рішення зборів учасників ТОВ "Подільський край", викладене в протоколі №18 від 27.03.2008р. та статут ТОВ "Подільський край" в редакції від 27.03.2008р., зареєстрованого за реєстровим №16601050007000039 вказуючи на те, що він був позбавлений можливості взяти участь у загальних зборах, оскільки це істотно вплинуло на здійснення позивачем, як учасником своїх корпоративних прав та прийняття зборами рішень, які в силу закону були неправомочними..

Згідно ст.1 ГПК України право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням, згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ, мають підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності.

Однією з обов'язкових умов визнання акта недійсним є порушення у зв'язку з його прийняттям прав та охоронюваних законом інтересів позивача, зокрема порушення його корпоративних прав.

Під корпоративними правами розуміються права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами (ч. 1 ст. 167 ГК України).

Відповідно до ст.58 Закону України „Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства.

До компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" статті 41 цього Закону, належить:

а) встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів;

б) вирішення питання про придбання товариством частки учасника;

в) виключення учасника з товариства;

г) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів. З питань, зазначених у пунктах "а", "б" статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів.

Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів (ч.1 ст.60 Закону).

Із матеріалів справи вбачається, що позивач просить суд визнати недійсним рішення зборів-учасників ТОВ "Подільський край", викладене в протоколі №18 від 27.03.2008р.

В спірному протоколі вказано, що на зборах присутні учасники підприємства, що володіють 100 % голосів, головою зборів обрано - ОСОБА_6, секретарем зборів - ОСОБА_8

В протоколі №18 від 27.03.2008 року, зазначено, що загальні збори учасників ТОВ "Подільський край" прийняли рішення (постановили):

- виключити зі складу учасників ТОВ "Подільський край" ОСОБА_4 з передачею безкоштовно його частки в розмірі 3% в статутному капіталі, що становить 52729,2грн.;

- провести перерозподіл часток у статутному капіталі товариства, п.4.1. Статуту підприємства викласти у наступній редакції: „4.1. Для створення Товариства і забезпечення його діяльності статутний капітал. Розмір статутного капіталу складає 1757639,00грн., частка ФГ "Житниця" становить 52%, що в перерахунку становить 913972,28грн.; частка фірми "Аграрієр ГмбХ" становить 25%, що в перерахунку становить 439409,75грн.; частка фірми "Арнойба ГмбХ" складає 23%, що в перерахунку становить 404956,97грн.;

- затвердити всі зміни у новій редакції статуту ТОВ "Подільський край".

Частиною 1 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" визначено, що збори уча вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники, що володіють у сукупності більш голосів.

Пунктом 10.6 статуту ТОВ „Подільський край" (в редакції від 07.02.2008р.) учасники передбачили, що загальні збори товариства правосильні приймати рішення, якщо на зборах присутні особисто, або представлені іншими членами зборів, учасники, які сукупно володіють 60% голосів (п.10.6. статуту).

Як встановлено судом, 27.03.2008 року ОСОБА_5 та ОСОБА_6 були за межами території України, що підтверджується даними їх паспортів з відмітками про перетин кордону України, №20/5004 від 21.12.2009р. окремого відділу обробки даних центральної підсистеми інтегрованої інформаційно-телекомунікаційної системи "Гарт", постановою про порушення кримінальності справи від 05.10.2010р., постановою про приєднання речових доказів до кримінальної справи від 22.11.201 протоколом огляду та вилучення документа, як речового доказу від 22.11.2010р., протоколом огляду предмета, як речового доказу від 11.01.2011р., постановою про приєднання речових доказів до кримінальної справи від 11.01.2011р.

Згідно ч.2 ст.98 ЦК України рішення про внесення змін до статуту товариства, відчуження майна товариства на суму, що становить п'ятдесят і більше, відсотків майна товариства, та про ліквідацію товариства приймаються більшістю не менше як у 3/4 голосів, якщо інше не встановлено законом.

Згідно ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Пунктом 10.7 статуту передбачено скликання загальних зборів учасників підприємства на кожне засідання головою або заступником голови у письмовій формі, телеграмою із зазначенням порядку денного. Запрошення на засідання має виконуватись не менше ніж за чотири тижні. День відправки запрошення і день засідання не враховується.

Судом встановлено, що учасники ТОВ „Подільський край" фірма "Аграрієр ГмбХ" та фірма "Арнойба ГмбХ" не повідомлялись товариством про проведення загальних зборів учасників, того, згідно висновку експерта №781 від 22.11.2010р. зображення підписів ОСОБА_5 і ОСОБА_6 на протоколі №18 від 27.03.2008 року та статуті ТОВ "Подільський край" від 27.03.2008 року виконані за допомогою кліше-факсиміле, що підтверджує ту обставину, що вони не підписували зазначені документи.

З наданих суду письмових пояснень нотаріуса ОСОБА_9 вбачається, що ОСОБА_5 і ОСОБА_6 27.03.2008р. до нього не з'являлися, що статут ТОВ "Подільський край" від 27.03.2008 року особисто підписав лише ОСОБА_7, а за ОСОБА_5 та ОСОБА_6 він поставив їх факсиміле. Відповідно до листа Красилівського РВ УМВС України №161 від 11.01.2011р. ні ОСОБА_5 ні ОСОБА_6 ніколи на виготовляли нових кліше печаток фірм "Аграрієр ГмбХ" та "Арнойба ГмбХ" та факсиміле свого підпису і не давали нікому дозволу на їх виготовлення.

Разом із тим суду не надано в розумінні ст.34 ГПК України доказів щодо надання згоди ОСОБА_5 та ОСОБА_6 на використання кліше - факсиміле їх підписів для вчинення правочинів чи вчинення їх на статуті.

Відповідно до п.10.9 усі рішення на засіданні Загальних зборів учасників підприємства потребують 2/3 голосів, належним чином оформляються протоколом, який підписується учасниками та завіряється нотаріально. При цьому протоколи повинні супроводжуватись перекладом на мову країни учасника товариства.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що протокол від 27.03.2008р. №18 не відповідає вимогам встановленим даним пунктом статуту, є вірним, а тому апеляційні скарги ФГ "Житниця" та ТОВ "Подільський край" не підлягають задоволенню.

Керуючись ст. ст.101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського суду Хмельницької області від 15.06.11р. у справі №15/1968-10 залишити без змін, а апеляційні скарги Фермерського господарства "Житниця", с. Щиборівка, Красилівського району, Хмельницької області та Товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський край", м. Красилів, Хмельницька область залишити без задоволення.

2. Справу №15/1968-10 повернути до господарського суду Хмельницької області.

Головуючий суддя Щепанська Г.А.

Суддя Демидюк О.О.

Суддя Бригінець Л.М.