Ухвала суду № 16205663, 06.06.2011, Донецький апеляційний адміністративний суд

Головуючий у 1 інстанції - Мозгова Н.А.

Суддя-доповідач - Гайдар А.В.

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 червня 2011 року справа №2а-1686/10/0570 приміщення суду за адресою:83017, м. Донецьк, бул. Шевченка, 26

Колегія суддів Донецького апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді Гайдара А.В.

суддів

суддів Ханової Р.Ф.

Яковенка М.М.,

при секретарі Марциновському А.К.,

представника позивача ОСОБА_3 (згідно довіреності)

представника відповідача ОСОБА_4, (згідно довіреності)

розглянула у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Жовтневої міжрайонної державної податкової інспекції м. Маріуполя на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 05 квітня 2011 р. у справі № 2а-1686/10/0570 (головуючий І інстанції Мозгова А.А.) за позовом Акціонерного товариства закритого типу «Донбаспромелектромонтаж» до Жовтневої міжрайонної державної податкової інспекції м. Маріуполя про визнання недійсними податкових повідомлень-рішень від 11.12.2009р. за №0001722342/0, №0001732342/0, -

В С Т А Н О В И Л А :

Позивач звернувся до суду з адміністративним позовом до Жовтневої міжрайонної державної податкової інспекції м. Маріуполя про визнання недійсними податкових повідомлень-рішень від 11.12.2009р. за №0001722342/0, №0001732342/0.

Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 05 квітня 2011 р. у справі № 2а-1686/10/0570 позовні вимоги задоволені, а саме визнано недійсним податкове повідомлення рішення Жовтневої міжрайонної державної податкової інспекції м. Маріуполя від 11.12.2009 р. за №0001722342/0, відповідно до якого визначено податкове зобов'язання з податку на прибуток в розмірі 51831,00 грн. та донараховано штрафну (фінансову) санкцію в розмірі 25915,50 грн.; визнано недійсним податкове повідомлення рішення Жовтневої міжрайонної державної податкової інспекції м. Маріуполя від 11.12.2009 р. за №0001732342/0, відповідно до якого визначено податкове зобов'язання з податку на додану вартість в розмірі 9473,00 грн. та донараховано штрафну (фінансову) санкцію в розмірі 6302,50грн.; стягнуто з Державного бюджету України на користь позивача судовий збір в сумі 3 грн. 40 коп.

Не погодившись з таким рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить постанову суду скасувати, посилаючись на неправильне застосування судом норм матеріального права.

В судовому засіданні представник відповідача підтримала доводи апеляційної скарги та просила її задовольнити.

Представник позивача у судовому засіданні заперечував проти задоволення апеляційної скарги, вважав, що рішення суду першої інстанції законне та обґрунтоване і підстав для його скасування або зміни немає.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши матеріали справи, вивчивши доводи апеляційної скарги, думку представників сторін, колегія суддів вважає апеляційну скаргу не обґрунтованою, а судове рішення таким, що підлягає залишенню без змін з наступних підстав.

При розгляді справи в апеляційній інстанції встановлено наступне.

Маріупольське спеціалізоване управління "Електромонтаж" №415 Акціонерного товариства закритого типу «Донбаспромелектромонтаж» зареєстровано Виконавчим комітетом Донецької міської ради 03.11.1994р. за №1 в якості Філії (Іншого відокремленого підрозділу) без права юридичної особи.

Маріупольське спеціалізоване управління "Електромонтаж" №415 Акціонерного товариства закритого типу «Донбаспромелектромонтаж» здійснює господарську діяльність на підставі Положення №1 про МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж», затвердженого загальними зборами акціонерів АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» протоколом №13 від 21.04.2006року.

Встановлено, що позивач Акціонерне товариство закритого типу «Донбаспромелектромонтаж» має відокремлені підрозділи, одним з яких є Маріупольське спеціалізоване управління "Електромонтаж" №415, що не є юридичною особою і є самостійним платником податку на прибуток та податку на додану вартість.

Таким чином, з позовом до Жовтневої міжрайонної державної податкової інспекції м. Маріуполя звертається саме Акціонерне товариство закритого типу «Донбаспромелектромонтаж», яке є юридичною особою.

На підставі направлень від 12.10.2009року за №1996 та від 06.11.2009року за №2195, згідно із ч.1 ст.11-1 Закону України "Про державну податкову службу в Україні" та відповідно до плану - графіка проведення планових виїзних перевірок суб'єктів господарювання, проведена виїзна планова документальна перевірка Маріупольського спеціалізованого управління "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.04.2008року по 30.06.2009року, валютного та іншого законодавства за період з 01.04.2008року по 30.06.2009року.

За результатами перевірки складено акт від 27.11.2009р. за №2883/23-2/01417067, яким зафіксовані виявлені порушення п.п.4.1.1 п.4.1 ст.4, п.п.5.2.1, п.п.5.2.5 п.5.2, п.п.5.5.1 п.5.5 та п.п.5.3.9 п.5.3 ст.5, п.п. 7.4.1 п.7.4 ст.7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.1994р. за № 334/94-ВР та п.п.3.1.1 п.3.1 ст.3, п.4.5 ст.4, п.п.7.2.3 та п.п.7.2.8 п.7.2 ст.7, п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закону України "Про податок на додану вартість" , а саме: заниження податку на прибуток в сумі 51831,00 грн. за період з другого кварталу 2008 року по четвертий квартал 2008 року та за другий квартал 2009 року; заниження податку на додану вартість в сумі 96293,00 грн. за період з квітня 2008 року по червень 2009 року.

За результатами проведеної перевірки податковим органом винесені податкові повідомлення-рішення № 0001722342/0 від 11.12.2009р. та № 0001732342/0 від 11.12.2009р., якими позивачу визначено суму податкового зобовязання з податку на прибуток у сумі 77746,5 грн., у тому числі за основним платежем 51831грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями 25915,5грн., та визначено суму податкового зобовязання з податку на додану вартість в сумі 15775,5 грн., у тому числі за основним платежем 9473грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями 6302,5грн. відповідно.

Встановлено, що між АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» та МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» укладені наступні контракти підряду: №МХ-27/309/126/415 від 04.09.2008року, №94 від 25.09.2007року, №130 від 04.04.2008року, №ММ-29/315/38/415 від 03.07.2008року, №МК-29/315/27/415 від 22.05.2008року, №29/315/36/415 від 03.07.2008року, №39У/07 від 14.11.2007року.

Відповідно до умов даних контрактів підрядник (МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж») доручає, а субпідрядник (МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж») приймає на себе зобовязання з виконання електромонтажних робіт за обєктами ВАТ «МК Азовсталь» та ЗАТ «Азовелектросталь». Контрактами встановлена орієнтовна вартість відповідних робіт та зазначено, що вона може коригуватись за згодою сторін при зміні рівня заробітної плати, вартості матеріалів, зміни ціни на паливо, електроенергію шляхом оформлення додаткової угоди.

На виконання вищезазначених контрактів підряду були виписані рахунки фактури за виконані МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» електромонтажні роботи за №сф-221 від 29.10.2008року на суму 10880,40грн., №сф-218 від 29.10.2008року на суму 15709,20грн., №сф-220 від 29.10.2008року на суму 22047,60грн., №сф-219 від 29.10.2008року на суму 100182,00грн., №сф-230 від 29.10.2008року на суму 5013,60грн., №сф-194 від 29.09.2008року на суму 426708,00грн., №сф-223 від 29.10.2008року на суму 3852,00грн., №сф-229 від 28.11.2008року на суму 16468,80грн., №сф-191 від 29.09.2008року на суму 416509,20грн., №сф-222 від 29.10.2008року на суму 2653,20грн., №207 від 20.10.2008року на суму 66817,20грн.

Так, загальна вартість виконаних МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» робіт на адресу АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» за зазначеними контрактами склала 1086831,20грн. та була задекларована МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» у складі валових доходів в податкових деклараціях з податку на прибуток за відповідні податкові періоди.

Встановлено, що між АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» та МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» укладені угоди про новацію до контрактів підряду б/н від 21.01.2009року.

Відповідно до умов угод про новацію від 21.01.2009року керуючись ст.604 Цивільного кодексу України сторони дійшли згоди про припинення первинного зобовязання підрядника (по сплаті виконаних робіт) шляхом заміни його новим зобовязанням. У відповідності до нового зобовязання, підрядник перераховує субпідряднику грошові кошти у новій (меншій) сумі, а субпідрядник приймає виконання нового зобовязання як належне.

Таким чином, за угодами про новацію сторонами було погоджено коригування вартості проведених робіт за відповідними контрактами підряду та відповідно відображено у бухгалтерському обліку МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж».

Відповідно до ч.2 ст.604 Цивільного кодексу України зобовязання припиняються за угодою сторін про заміну первинного зобовязання новим зобовязанням між тими ж сторонами (новація).

Згідно п.2 ст.3 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» бухгалтерський облік є обовязковим видом обліку, який ведеться підприємством. Фінансова, податкова, статистична та інші види звітності, що використовують грошовий вимірник, ґрунтуються на даних бухгалтерського обліку.

Також встановлено, що МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» надано на адресу АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» розрахунки коригувань до раніше наданих податкових накладних, які у відповідності до норм п.п.7.2.3 п.7.2 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість» є податковими та одночасно розрахунковими документами.

Згідно п.4.1. ст.4 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» валовий доход це загальна сума доходу платника податку від усіх видів діяльності, отриманого (нарахованого) протягом звітного періоду в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах як на території України, її континентальному шельфі, виключній (морській) економічній зоні, так і за їх межами.

Відповідно до норм п.5.10 ст.5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» у разі, якщо після продажу товарів (робіт, послуг) відбувається будь-яка зміна суми компенсації їх вартості, включаючи перерахування у випадку повернення проданої або права власності на такі товари (результати робіт, послуг) продавцю, платник податку продавець та платник податку покупець здійснює відповідний перерахунок валових доходів або валових витрат (балансової вартості основних фондів) у звітному періоді, в якому відбувала така зміна.

Таким чином, позивачем правомірно на підставі норм діючого законодавства було зменшено валові доходи у 1 півріччі 2009року в сумі 261652,79грн.

Актом перевірки від 27.11.2009р. за №2883/23-2/01417067 встановлено порушення з боку позивача норм п.п.5.2.1 п.5.2 та п.п.5.3.9 п.5.3 ст. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», а саме: завищення підприємством валових витрат на суму 83114грн., які є послугами генпідряду та отримані від Акціонерного товариства закритого типу «Донбаспромелектромонтаж» та підтверджуються актами виконаних робіт не встановленої форми, завищення підприємством валових витрат на суму 6628,00грн., які є витратами за електроенергію, отриману від Акціонерного товариства закритого типу «Донбаспромелектромонтаж».

У перевіряємому періоді АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» були надані МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» послуги генерального підряду, що підтверджується наступними актами виконаних робіт: №0000000058 від 29.04.2008року на суму 5053,98грн., №0000000075 від 30.05.2008року на суму 9448,98грн., №0000000024 від 12.06.2008року на суму 463,60грн., №000000001 від 12.06.2008року на суму 1303,00грн., №000000008 від 12.06.2008року на суму 577,80грн., №0000000030 від 12.06.2008року на суму 120,00грн., №0000000011 від 12.06.2008року на суму 865,20грн., №0000000061 від 26.06.2008року на суму 15199,92грн., №0000000046 від 25.07.2008року на суму 1184,40грн., №0000000096 від 31.07.2008року на суму 8703,00грн., №0000000037 від 21.08.2008року на суму 5019,66грн., №000000006 від 18.09.2008року на суму 153,84грн., №0000000046 від 25.09.2008року на суму 1668,00грн., №0000000067 від 31.10.2008року на суму 2496,28грн., №0000000060 від 31.10.2008року на суму 8266,00грн., №000000001 від 12.11.2008року на суму 1194,00грн., №000000002 від 17.11.2008року на суму 11770,00грн., №0000000031 від 28.11.2008року на суму 430,01грн., №0000000015 від 30.01.2009року на суму 1852,94грн., №000000008 від 30.01.2009року на суму 7428,00грн., №000000002 від 05.02.2009року на суму 187,86грн., №000000001 від 06.04.2009року на суму 1363,88грн., №000000002 від 12.05.2009року на суму 5,50грн., №0000000010 від 12.05.2009року на суму 150,00грн., №0000000012 від 12.05.2009року на суму 6028,00грн., №000000002 від 16.06.2009року на суму 1553,44грн., №0000000010 від 16.06.2009року на суму 49,24грн.

Загальна вартість отриманих МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» послуг генерального підряду у відповідності до актів виконаних робіт складає 99736,53грн. та відображена у бухгалтерському обліку підприємства.

Акти виконаних робіт підписані від імя сторін та скріплені їх печатками.

У перевіряємому періоді МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» отримувало електроенергію для власних потреб від АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж», яка згідно Договору про постачання електроенергії від 04.04.2007року за №11/161 надана ВАТ «Донецькобленерго».

Отримання МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» від АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» вказаної електроенергії підтверджується наступними актами виконаних робіт: №1 від 29.04.2008року на суму 478,72грн., №5 від 30.05.2008року на суму 504,59грн., №5 від 27.06.2008року на суму 334,31грн., №5 від 25.07.2008року на суму 489,62грн., №50 від 30.09.2008року на суму 635,15грн., №11 від 31.10.2008року на суму 769,37грн., №12 від 31.10.2008року на суму 769,37грн., №6 від 30.12.2008року на суму 619,44грн., №7 від 30.12.2008року на суму 467,92грн., №9 від 30.01.2009року на суму 622,25грн., №1 від 24.02.2009року на суму 472,82грн., №15 від 31.03.2009року на суму 513,52грн., №2 від 30.04.2009року на суму 437,05грн., №37 від 30.05.2009року на суму 558,41грн., №1 від 16.06.2009року на суму 460,20грн.

Загальна вартість отриманої МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» від АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» електроенергії становить 7954,56грн. та відображена у бухгалтерському обліку підприємства.

Згідно ч.1 ст.9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закінчення. Для контролю та впорядкування оброблення даних на підставі первинних документів можуть складатися зведені облікові документи.

Відповідно до ч.2 ст.9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» первинні та зведені облікові документи можуть бути складені на паперових або машинних носіях і повинні мати такі обов'язкові реквізити:

-назву документа (форми);

-дату і місце складання;

-назву підприємства, від імені якого складено документ;

-зміст та обсяг господарської операції, одиницю виміру господарської операції;

-посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення;

-особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції.

Судом встановлено, що форма вищезазначених актів виконаних робіт відповідає вимогам ст.9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні».

Відповідно до норм п.п.5.1 ст. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» валові витрати виробництва та обігу це сума будь-яких витрат платника податку у грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, здійснюваних як компенсація вартості товарів (робіт, послуг), які придбаваються (виготовляються) таким платником податку для їх подальшого використання у власній господарській діяльності.

Згідно п.п.5.2.1 п.5.2 ст.5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» до валових витрат включаються суми будь-яких витрат, сплачених (нарахованих) протягом звітного періоду у зв'язку з підготовкою, організацією, веденням виробництва, продажем продукції (робіт, послуг) і охороною праці, у тому числі витрати з придбання електричної енергії (включаючи реактивну), з урахуванням обмежень, установлених пунктами 5.3 - 5.7 цієї статті.

Відповідно до п.п.5.3.9 п.5.3 ст.5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» не належать до складу валових витрат будь-які витрати, не підтверджені відповідними розрахунковими, платіжними та іншими документами, обов'язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення податкового обліку.

Згідно п.п.11.2.1 п.11.2 ст.11 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» датою збільшення валових витрат виробництва (обігу) вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з подій, що сталася раніше:

-або дата списання коштів з банківських рахунків платника податку на оплату товарів (робіт, послуг), а в разі їх придбання за готівку - день їх видачі з каси платника податку;

-або дата оприбуткування платником податку товарів, а для робіт (послуг) - дата фактичного отримання платником податку результатів робіт (послуг).

Таким чином, наявність у позивача вищезазначених актів виконаних робіт, які відповідають вимогам ст.9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» підтверджує правомірність формування підприємством валових витрат в цій частині.

Згідно договору оренди земельної ділянки від 20.12.2004року позивачем було орендовано у Маріупольської міської ради земельну ділянку площею 1,0754 га строком на 10 років та нормативною грошовою оцінкою в розмірі 117,91грн/кв.м. Також, згідно договору купівлі-продажу від 22.06.2001року за №238 та акту передачі майна міської комунальної власності від 23.07.2001року управління міського майна м. Маріуполя (продавець) передало, а АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» (покупець) прийняв вбудоване нежитлове приміщення, розташоване у цоколі дев'ятиповерхового житлового будинку за адресою: 87549, м. Маріуполь, бул. Шевченка, буд.74.

Відповідно до п.п.3.3 3.5 Розділу 3 Положення «Про МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» відокремлений підрозділ діє на принципах господарського розрахунку, має окремий баланс, рахунки у банках, має печатку з власним найменуванням та кутовий штамп. Наділяється основними фондами та обіговими коштами АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж». Володіє та користується майном АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» на правах господарського ведення.

Відповідно до ст. 206 Земельного кодексу України використання землі в Україні є платним. Обєктом плати за землю є земельна ділянка.

Згідно ст.2 Закону України «Про плату за землю» використання землі в Україні є платним. Плата за землю справляється у вигляді земельного податку або орендної плати.

Згідно ст.5 Закону України «Про плату за землю» субєктом плати за землю (платником) є власник земельної ділянки, земельної частки і землекористувач, у тому числі орендар.

Згідно п.п.5.2.1 п.5.2 ст.5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» до валових витрат включаються суми будь-яких витрат, сплачених (нарахованих) протягом звітного періоду у зв'язку з підготовкою, організацією, веденням виробництва, продажем продукції (робіт, послуг) і охороною праці.

Відповідно до норм п.п.5.2.5 п.5.2 ст.5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» до складу валових витрат включаються суми внесених (нарахованих) податків, зборів (обов'язкових платежів), установлених Законом України "Про систему оподаткування" (крім тих, що прямо не визначені у переліку податків, зборів (обов'язкових платежів), визначених зазначеним Законом), включаючи акцизний збір та рентні платежі, а також збір у вигляді цільової надбавки до діючого тарифу на електричну та теплову енергію, за винятком податків, зборів (обов'язкових платежів), передбачених підпунктами 5.3.3, 5.3.4, та пені, штрафів, неустойок, передбачених підпунктом 5.3.5 цієї статті.

Встановлено, що оскільки користувачем земельних ділянок, які надані у оренду АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» є МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж», яке використовує основні фонди у відповідності до положення про структурний підрозділ для ведення власної господарської діяльності, то субєктом сплати податку на землю та оренди землі МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж».

Враховуючи те, що витрати по сплаті зобовязань з податку на землю та оренду землі у бухгалтерському обліку визначені МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж», та саме у його господарській діяльності використовувались вказані земельні ділянки, то і порядок формування валових витрат підприємством відповідає вимогам Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств».

Стосовно висновку податкового органу щодо завищення підприємством валових витрат на суму 171030грн. шляхом включення до складу валових витрат відсотків на обслуговування кредитної лінії, колегія суддів погоджує висновок суду першої інстанції, що Маріупольське спеціалізоване управління "Електромонтаж" №415 являється структурним підрозділом АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» без права юридичної особи, при цьому є самостійним платником податку на прибуток та податку на додану вартість.

Встановлено, що згідно кредитного договору про відкриття кредитної лінії за №15-93/02-1148/08 від 14.04.2008року (зі змінами) АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» було відкрито кредитну лінію з подальшим розподілом грошових коштів між структурними підрозділами. В тому числі АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» були пропорційно розподілені і витрати на обслуговування кредитної лінії, які були відображені МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» у бухгалтерському обліку.

Згідно п.2 ст.3 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» бухгалтерський облік є обовязковим видом обліку, який ведеться підприємством. Фінансова, податкова, статистична та інші види звітності, що використовують грошовий вимірник, ґрунтуються на даних бухгалтерського обліку.

Так, витрати за процентами банку відповідно до згідно кредитного договору про відкриття кредитної лінії за №15-93/02-1148/08 від 14.04.2008року (зі змінами) відображені МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» у складі власних фінансових витрат.

Оскільки працівниками податкової інспекції, які проводили перевірку не значиться порушення встановлені законодавством з питань формування податку на додану вартість, а заниження податкових зобовязань повязується лише з порушенням порядку формування валових доходів судом не підтверджується заниження податкових зобовязань з податку на додану вартість, оскільки не підтверджено заниження валових доходів за операціями та договорами новації.

Крім того, відповідно висновку №1256/24 від 10.02.2011року судово-економічної експертизи по адміністративній справі №2а-1686/10/0570, який визнаний судом в якості письмового доказу, наданими експерту первинними та зведеними документами бухгалтерського та податкового обліку не підтверджується висновки акту перевірки щодо заниження МСУ "Електромонтаж" №415 АТЗТ «Донбаспромелектромонтаж» податкового зобовязання з податку на додану вартість та податку на прибуток.

Відповідно до статті 71 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності субєкта владних повноважень обовязок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Колегія суддів зазначає, що суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку, що правомірність прийняття спірних податкових повідомлень-рішень відповідачем не доведена.

Тобто, суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права. Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду 1-ї інстанції. Таким чином, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги.

Керуючись ч. 1-3 ст. 160, ст.ст. 167, 195-196, п.1 ч.1 ст. 199, ст. 200, п.1 ч.1 ст. 205, ст. 206 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу Жовтневої міжрайонної державної податкової інспекції м. Маріуполя постанову Донецького окружного адміністративного суду від 05 квітня 2011 р. у справі № 2а-1686/10/0570 залишити без задоволення.

Постанову Донецького окружного адміністративного суду від 05 квітня 2011 р. у справі № 2а-1686/10/0570 залишити без змін.

Повний текст ухвали складений та підписаний колегією суддів 10 червня 2011 року.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня складення в повному обсязі.

Головуючий: А.В. Гайдар

Судді: Р.Ф. Ханова

М.М. Яковенко